Справа № 725/3589/20
Суддя: Сушко О.О.
Дата ухвалення: 2020-09-15 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 725/3589/20

Головуючий у 1-й інстанції: Вольська-Тонієвич О.В.

Суддя-доповідач: Сушко О.О.

15 вересня 2020 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Сушка О.О.

суддів: Залімського І. Г. Мацького Є.М.

за участю:

секретаря судового засідання: Сушка О.О.,

представника позивача: Опаєць О.А.

представника відповідача: Котович Ю.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу громадянина Алжирської Народної демократичної Республіки ОСОБА_1 на рішення Першотравневого районного суду міста Чернівці від 17 серпня 2020 року (м. Чернівці) у справі за адміністративним позовом Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України до громадянина Алжирської Народної демократичної Республіки ОСОБА_1 про видворення іноземця та його затримання з метою ідентифікації,

В С Т А Н О В И В :

позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив примусово видворити за межі території України та затримати громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою його ідентифікації, строком на шість місяців, починаючи з 05:20 год. 14 серпня 2020 року.

Відповідно до рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 27 лютого 2018 року позов задоволено частково - затримано відповідача з метою його ідентифікації, строком на шість місяців.

Не погоджуючись з вказаним рішенням відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти рішення, яким відмовити в задоволенні позову.

Представник відповідача в судовому засіданні просила задовольнити апеляційну скаргу.

Представник позивача в судовому засіданні заперечила проти апеляційної скарги.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів апеляційної інстанції, дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції та під час апеляційного провадження встановлено, що 14 серпня 2020 року о 05:20 год. прикордонним нарядом «Секрет» за спробу незаконного перетинання державного кордону з України в Румунію поза встановленими пунктами пропуску, у напрямку 779-780 прикордонного знаку, що на ділянці відповідальності відділення інспекторів прикордонної служби «Нижні Петрівці» відділу прикордонної служби «Красноїльськ», на відстані 20 метрів від лінії державного кордону України, що на території ОТГ Красноїльськ Сторожинецького району Чернівецької області було затримано громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 .

Цього ж дня, з метою з`ясування обставин правопорушення та встановлення особи відповідача, останнього було затримано в адміністративному порядку на термін до трьох діб.

14.08.2020 повідомлено в.о. ректора Академії праці, соціальних відносин і туризму про затримання 5 студентів даного навчального закладу, і у разі підтвердження їх статусу діючих студентів, позивач клопотав про відрахування даних громадян з ВУЗу за невиконання умов контракту, відповідно до п.6 ч.1 ст.46 ЗУ "Про вищу освіту" та подання клопотання перед ДМС України про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні, відповідно до п.63 Постанови КМУ від 25.04.2018 №322.

Згідно з Наказом №89-с від 14.08.2020 в.о. ректора Академії праці, соціальних відносин і туризму студента I курсу денної форми навчання факультету економіки, соціальних технологій та туризму ОСОБА_1 відраховано з вказаного навчального закладу. Підставою зазначено лист начальника Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України.

Також 14.08.2020 навчальним закладом направлено клопотання на Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в місті Києві та Київської області щодо скасування посвідки та тимчасове проживання в України.

Рішенням начальника відділу адміністративно-юрисдикційної діяльності штабу Чернівецького прикордонного загону від 14 серпня 2020 року, на підставі ст.26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» вирішено примусово повернути відповідача за межі території України в країну походження Алжирську Народну Демократичну Республіку, з наданням строку для його виконання до 21 серпня 2020 року.

Суд першої інстанції при ухваленні оскарженого рішення виходив з обґрунтованості та доведеності позовних вимог у частині затримання з метою ідентифікації особи, а відтак наявності підстав для часткового задоволення адміністративного позову.

Колегія суддів не погоджується з висновками суду першої інстанції з огляду на наступне

Так, правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, порядок їх в`їзду в Україну та виїзду визначає Закон України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» від 22 вересня 2011 року № 3773-VI.

Відповідно до вимог частини 3 статті 3 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, іноземці та особи без громадянства зобов`язані неухильно додержуватися Конституції та законів України, інших нормативно-правових актів, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей, інтереси суспільства та держави.

Встановивши порушення відповідачем законодавства України, рішенням начальника відділу адміністративно-юрисдикційної діяльності штабу Чернівецького прикордонного загону від 14 серпня 2020 року, на підставі ст.26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» вирішено примусово повернути відповідача за межі території України в країну походження Алжирську Народну Демократичну Республіку, з наданням строку для його виконання до 21 серпня 2020 року.

Згідно частин 2, 3 статті 25 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування в Україні або які не можуть виконати обов`язок виїзду з України, не пізніше дня закінчення відповідного строку їх перебування у зв`язку з відсутністю коштів або втратою паспортного документа можуть добровільно повернутися в країну походження або третю країну, у тому числі за сприяння міжнародних організацій.

Рішення про добровільне повернення іноземців та осіб без громадянства, зазначених у частинах першій і другій цієї статті, приймається центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції, за заявою іноземця та особи без громадянства про добровільне повернення.

Таким чином, 21 серпня 2020 року закінчується встановлений рішенням строк добровільного повернення відповідача до країни походження.

Суд апеляційної інстанції звертає увагу, що позивач звернувся до суду з вимогою про примусове видворення відповідача 17.08.2020, тобто до закінчення встановленого рішенням строку для добровільного повернення до країни походження.

Враховуючи зазначене, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про відмову в задоволенні позовних вимог у частині примусового видворення Громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 , оскільки позивач позбавив його можливості добровільно виконати відповідне рішення чи оскаржити його у встановленому законом порядку.

Згідно ч.1 ст. 289 КАС України, за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного з таких заходів:1) затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України;2) затримання іноземця або особи без громадянства з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію;3) взяття іноземця або особи без громадянства на поруки підприємства, установи чи організації;4) зобов`язання іноземця або особи без громадянства внести заставу.

Водночас, відповідно до п.18 ст.1 ЗУ "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" посвідка на тимчасове проживання - документ, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Згідно ч.1 ст. 3 ЗУ "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" іноземці та особи без громадянства, які перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України, за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Пункт 13 ст.4 ЗУ "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" визначає, що іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання.

Відповідно ч.4 ст.30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Дослідивши матеріали та обставини справи, колегія суддів встановила, що на момент затримання Громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 останній мав законні підстави для перебування на території України, під час затримання мав при собі посвідку на тимчасове проживання в Україні № НОМЕР_1 видану 16.08.2019 органом 8011 (посвідка на тимчасове проживання в Україні з терміном дії до 31.08.2023, яка була скасована 17.08.2020 за клопотанням позивача), був діючим студентом Київської Академії праці, соціальних відносин і туризму, однак був відрахований 14.08.2020, саме за клопотанням позивача, проживав у гуртожитку вказаного навчального закладу.

Крім того, згідно протоколу особистого огляду, огляду речей та вилучення речей і документів під час огляду Громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 він мав при собі грошові кошти, зокрема 500 євро, що не виключає можливості самостійного виїзду відповідача за межі території України.

Водночас, колегія суддів звертає увагу на те, що рішення про примусове повернення відповідача до країни походження було винесено позивачем 14.08.2020, тобто за день до складання протоколу про адміністративне правопорушення ЗхРУ №020186 від 15.08.2020. У вказаному рішенні було зазначено про факт вчинення відповідачем адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 204-1 КУпАП.

Колегія суддів також враховує, що на момент розгляду справи докази притягнення відповідача до адміністративної відповідальності за ч.2 ст.204-1 КУпАП в матеріалах справи відсутні.

Наведене спростовує обставини, встановлені у рішенні суду першої інстанції щодо притягнення відповідача до адміністративної відповідальності, незаконного перебування відповідача в Україні та відсутності у нього коштів, що виключає застосування до останнього процедури затримання, передбаченої ст. 289 КАС України.

Враховуючи, що звертаючись до суду з даним позовом позивачем не доведено наявності підстав для затримання відповідача, колегія суддів дійшла висновку про необґрунтованість позовних вимог про його затримання з метою ідентифікації громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

З огляду на викладені обставини справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що судом першої інстанції ухвалено рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи і є підставою для скасування рішення суду першої інстанції з прийняттям нової постанови про відмову у задоволенні позову в частині затримання громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою його ідентифікації, строком на шість місяців, починаючи з 05:20 год. 14 серпня 2020 року.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу громадянина Алжирської Народної демократичної Республіки ОСОБА_1 задовольнити повністю.

Рішення Першотравневого районного суду міста Чернівці від 17 серпня 2020 року скасувати в частині задоволення позовної вимоги про затримання громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) з метою його ідентифікації, строком на шість місяців, починаючи з 05:20 год. 14 серпня 2020 року.

В цій частині прийняти нове рішення, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити.

У решті - рішення Першотравневого районного суду міста Чернівці від 17 серпня 2020 року залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Головуючий Сушко О.О.

Судді Залімський І. Г. Мацький Є.М.