Справа № 1340/4482/18
Суддя: Довга Ольга Іванівна
Дата ухвалення: 2020-08-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 серпня 2020 рокуЛьвівСправа № 1340/4482/18 пров. № А/857/5249/20

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючий-суддя Довга О.І.,

суддя Бруновська Н.В..

суддя Улицький В.З.

секретар судового засідання Мельничук Б.Б.

за участю:

представник позивача Матяшук В.К.

представник

Львівської обласної

державної адміністрації Брильовська О.Р.

представник

Управління майном

спільної власності

Львівської обласної ради Горак Я.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційні скарги Львівської обласної державної адміністрації, Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації, Міністерства оборони України, Управління майном спільної власності Львівської обласної ради, ОСОБА_1 на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 19 березня 2020 року (головуючий суддя Крутько О.В., м.Львів, проголошено 15:24:45, повне судове рішення складено 25 березня 2020 року) у справі № 1340/4482/18 за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Львівської обласної ради, Львівської обласної державної адміністрації, Управління майном спільної власності Львівської обласної ради, Міністерства оборони України, голови Львівської обласної ради, голови Львівської обласної державної адміністрації, Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, ОСОБА_1 про визнання дій та рішень протиправними, скасування рішення та зобов`язання до вчинення дій,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_2 (далі - позивач, ОСОБА_2 ) звернувся в суд першої інстанції з адміністративним позовом до Львівської обласної ради, Львівської обласної державної адміністрації, Управління майном спільної власності Львівської обласної ради, Міністерства оборони України, голови Львівської обласної ради, голови Львівської обласної державної адміністрації, Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, ОСОБА_1 , в якому, з урахуванням заяви про зміну та доповнення (уточнення) позовних вимог від 18.09.2019, просив:

- визнати протиправними дії Львівської обласної ради та Львівської обласної державної адміністрації, які полягають в направленні листа до Міністра оборони України від 07.08.2018 №02-вих838 щодо погодження (рекомендації) призначення на посаду директора комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" полковника Гусара Юрія Володимировича;

- визнати протиправними дії погодження заступником начальника Управління майном спільної власності Львівської обласної ради вихідний №1007 від 29.08.2018 року призначення полковника ОСОБА_1 на посаду директора комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут";

- визнати протиправним та скасувати п.16 наказу Міністра оборони України №538 від 27.08.2018 року в частині відрядження до Львівської обласної державної адміністрації полковника Гусара Юрія Володимировича для призначення на відповідну посаду Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут";

- визнати протиправним та скасувати наказ директора Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації від 29.08.2018 року №03-12/71 про призначення полковника ОСОБА_1 на посаду начальника комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут";

- зобов`язати Управління майном спільної власності Львівської обласної ради відповідно до вимог п.20 ст.43 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", ст.26 Закону України "Про загальну середню освіту", Указу Президента України №126/2017 року "Про Перелік посад, що заміщуються військовослужбовцями Збройних Сил України, інших військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення у державних органах, на підприємствах, в установах, організаціях, а також державних та комунальних навчальних закладах, та граничних військових звань за цими посадами", п.п.7.5, 7.6 Статуту комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут", затвердженого Департаментом освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації наказ №03-01/603 від 16.12.2016 року та погодженого начальником управління майном спільної власності Львівської обласної ради 16.12.2016 року, п.6.4 нового Статуту комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" (погодженого Департаментом освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації 19.11.2018 року та затвердженого наказом начальником управління майном спільної власності Львівської обласної ради від 30.11.2018 №56-с), Рішення Львівської обласної ради №713 від 05.06.2018 року "Про затвердження Положення про порядок проведення конкурсу на посаду керівника комунального закладу загальної середньої освіти Львівської обласної ради", провести конкурс на заміщення посади начальника комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" військовослужбовцем.

В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_2 зазначав, що наказом директора Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації № 03-12/70 від 29.08.2018 звільнено директора КЗ ЛОР "Львівський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" ОСОБА_2 на підставі пункту 2 статті 36 КЗпП України у зв`язку із призначенням на його посаду військовослужбовця та закінчення строку трудового договору. Звільненню ОСОБА_2 передували ряд протиправних рішень та дій органів місцевого самоврядування та органів виконавчої влади (у тому числі призначення на його посаду військовослужбовця з порушенням вимог закону), які є причиною його звільнення, а тому вказані дії та рішення порушили права ОСОБА_2 , його свободи та законні інтереси, що передбачені ст. 55 Конституції України, ч.1 ст. 5 КАС України. Управлінням майном спільної власності Львівської обласної ради не було оголошено та не проведено конкурс на посаду керівника КЗ ЛОР "Львівський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" з метою призначення на цю посаду військовослужбовця, який виграв конкурс, що визначено чинним законодавством. Львівською обласною радою, як власником ліцею, не приймалось рішення про погодження, направлення листа Міністру оборони України щодо призначення полковника ОСОБА_1 на посаду директора комунального закладу, на сесії ради, а підписано одноособово, що суперечить положенням статті 66 глави 2.10 Регламенту Львівської обласної ради, п.20 ст. 43 Закону України "Про місцеве самоврядування".

Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 19 березня 2020 року позов задоволено частково:

- визнано протиправними дії Львівської обласної ради та Львівської обласної державної адміністрації, які полягають в направленні листа до Міністра оброни України від 07.08.2018 №02-вих838 щодо погодження (рекомендації) призначення на посаду директора комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" полковника ОСОБА_1 .

- визнано протиправними дії погодження заступником начальника Управління майном спільної власності Львівської обласної ради вихідний №1007 від 29.08.2018 року призначення полковника ОСОБА_1 на посаду директора комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово - фізичною підготовкою імені Героїв Крут".

- визнано протиправними та скасовано п.16 наказу Міністерства оборони України №538 від 27.08.2018 року в частині відрядження до Львівської обласної державної адміністрації полковника Гусара Юрія Володимировича для призначення на відповідну посаду комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово - фізичною підготовкою імені Героїв Крут".

- визнано протиправними та скасовано наказ директора Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації від 29.08.2018 року №03-12/71 про призначення полковника ОСОБА_1 на посаду начальника комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово - фізичною підготовкою імені Героїв Крут".

- стягнуто з Львівської обласної ради за рахунок бюджетних асигнувань 352,40 грн. судового збору на користь ОСОБА_2 .

- стягнуто з Львівської обласної державної адміністрації за рахунок бюджетних асигнувань 352,40 грн. судового збору на користь ОСОБА_2 .

- стягнуто з Департаменту освіти і науки Львівської державної адміністрації за рахунок бюджетних асигнувань 704,80 грн. судового збору на користь ОСОБА_2 .

- стягнуто з Управління майном спільної власності Львівської обласної ради за рахунок бюджетних асигнувань 704,80 грн. судового збору на користь ОСОБА_2 .

- стягнуто з Міністерства оборони України за рахунок бюджетних асигнувань 704,80 грн. судового збору на користь ОСОБА_2 .

- в задоволенні іншої частини позовних вимог відмовити.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Львівська обласна державна адміністрація, Департамент освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації, Львівська обласна рада, Міністерство оборони України, Управління майном спільної власності Львівської обласної ради, ОСОБА_1 подали апеляційні скарги, в яких, покликаючись на порушенням норм матеріального та процесуального права просять суд скасувати оскаржене рішення суду та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги Львівська обласна державна адміністрація зазначає, що конкурс на заміщення посади директора Ліцею не оголошувався, оскільки згідно Указу Президента України від 03.05.2017 № 126 на посаду начальника Ліцею був відряджений ОСОБА_1 відповідно до наказу Міністерства оборони України від 27.08.2018, а тому вакантна посада керівника Ліцею не виникла. Лист Львівської обласної ради та Львівської облдержадміністрації від 07.08.2018 № 02-вих838 не є рішенням суб`єкта владних повноважень щодо погодження призначення ОСОБА_1 , а лист від 07.08.2018 № 02-вих839 не стосується предмету спору, оскільки такий ні головою облдержадміністрації, ні іншими посадовими особами облдержадміністрації не підписувався. ОСОБА_2 не є учасником трудових правовідносин, які склалися між ОСОБА_1 та Департаментом освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації. Позивач не належить до суб`єктів правовідносин, які виникають у зв`язку з призначенням ОСОБА_1 на посаду, а тому такі дії відповідача не порушують прав, свобод або інтересів позивача. Поряд з цим, Львівська обласна державна адміністрація вважає, що цей спір не підлягає розгляду у порядку адміністративного судочинства оскільки відносини, що склались між позивачем та відповідачем не є публічно-правовими, виник з приводу перевірки правильності оскаржених наказів, прийнятих суб`єктами владних повноважень не при здійсненні владних управлінських функцій, а для врегулювання трудових відносин між позивачем, Ліцеєм та треьою особою. У зв`язку з цією позицією, під час розгляду справи у суду першої інстанції, Львівська обласна державна адміністрація заявляла клопотання про закриття провадження у справі, однак ухвалою суду у задоволенні такого клопотання було відмовлено, а відтак у своїй апеляційній скарзі суб`єкт владних повноважень заперечує проти згаданої ухвали.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації зазначає, що ОСОБА_2 звільнений з займаної посади на підставі пункту 2 статті 36 Кодексу законів про працю України - закінчення строку (пункти 2 і 3 статті 23), крім випадків, коли трудові відносини фактично тривають і жодна з сторін не поставила вимогу про їх припинення. При укладенні контракту позивач знав про строк дії та умови контракту про майбутнє звільнення у випадку заміщення посади військовослужбовцем. Відтак Департамент не повинен повідомляти про майбутнє вивільнення позивача. Нормами чинного законодавства України не встановлено обов`язок роботодавця (суб`єкта призначення) повідомляти працівника про звільнення у зв`язку з закінченням строку трудового договору за два місяці чи у інший строк. Крім того, відповідач 3 звертає увагу, що позивач не звертався до Департаменту та не інформував про своє перебування на листу тимчасової непрацездатності.

В обґрунтування вимог апеляційної Міністерство оборони України покликається на покликається на пункт 153 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008, та вказує, що на підставі листа "Щодо заміщення посади військовослужбовцем" до Міністра оборони України від 07.08.2018 № 02-вих-838 за підписами голови Львівської обласної ради ОСОБА_3 та голови Львівської обласної державної адміністрації Синютки О. Міністром оборони України правомірно було видано наказ по особовому складу від 27.08.2018 № 538, пунктом 16 якого полковника ОСОБА_1 відряджено до Львівської обласної державної адміністрації із залишенням на військовій службі для призначення на відповідну посаду комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут". Стверджує, що при виданні оспорюваного наказу Міністерством оборони України жодним чином не було порушено норми та приписи чинного законодавства, які регулюють зазначені правовідносини. Крім того, Міністерство оборони України вважає, що є неналежним відповідачем у справі оскільки наказ №538 виданий Міністром оборони України , відповідно до абз.4 п. 153 Положення 1153/2008 про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України, відповідно до якого рішення про відрядження військовослужбовців приймається Міністром оборони України. Відповідно, вважає, що відповідачем у справі замість міністерства має бути саме Міністр оборони України.

В обґрунтування вимог апеляційної ОСОБА_1 зазначає, що позивач перебував на строковому трудовому договорі, який підлягав припиненню після заміщення його військовослужбовцем. Вважає, що конкурс на заміщення посади директора Ліцею не оголошувався, оскільки згідно Указу Президента України від 03.05.2017 № 126 на посаду начальника Ліцею був відряджений ОСОБА_1 відповідно до наказу Міністерства оборони України від 27.08.2018, а тому вакантна посада керівника Ліцею не виникла. З огляду на вказане, вважає висновком суду першої інстанції щодо порушення процедури призначення керівника ліцею помилковим та необґрунтованим.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги Управління майном спільної власності Львівської обласної ради зазначає, що строк дії трудового договору (контракту) з ОСОБА_2 було встановлено до часу настання певної події - заміщення посади директора Ліцею військовослужбовцем; після прийняття наказу Міністра оборони України (по особовому складу) від 27 серпня 2018 № 538 щодо відрядження ОСОБА_1 за його згодою до Львівської обласної державної адміністрації із залишенням на військовій службі до призначення на відповідну посаду Ліцею, Департамент видав наказ від 29.08.2018 № 03-12/70 про звільнення ОСОБА_2 з посади директора Ліцею у зв`язку з заміщенням його військовослужбовцем та закінченням строкового трудового договору відповідно до пункту 2 статті 36 КЗпП України. Звільнення ОСОБА_2 і призначення ОСОБА_1 на посаду керівника Ліцею відбулося згідно норм діючого законодавства. Оскільки не виникло вакантної посади керівника комунального закладу, не виникло необхідності оголошувати конкурс на вакантну посаду.

У відповідь на скарги ОСОБА_1 , Міністерства оборони України, Львівської обласної державної адміністрації позивач подав відзиви, в яких проти вимог апеляційних скарг заперечив, фактично покликаючись на доводи, викладені у позовній заяві, просить у задоволенні скарг відмовити.

Представник позивача в судовому засіданні проти вимог апеляційний скарг заперечує.

Представник Львівської обласної державної адміністрації, Управління майном спільної власності Львівської обласної ради, вимоги скарг в апеляційних скарг підтримують.

ОСОБА_1 подав до суду клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з перебуванням на лікарняному, однак в підтвердження цього жодних доказів не надав.

Представник Міністерства оборони України подав заяву про неможливість прибуття в судове засідання з огляду на встановлений на території України карантин.

Департамент освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації подав клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з карантином. Вирішуючи це клопотання суд зазначає, що учасник справи, який просить відкласти розгляд справи, жодних нових доказів чи пояснень по суті справи суду не надав. Участь у розгляді справи її учасників судом обов`язковою не визнавалась. Водночас, представник не позбавлений можливості взяти участь у розгляді справи поза межами приміщення суду в режимі відеоконференції, а відтак суд вважає, що обґрунтованих підстав для відкладення розгляду справи.

Решта учасників в судове засідання не з`явились, про дат, час та місце розгляду справи повідомлені у встановленому законом порядку.

З урахуванням наведеного вище колегія суддів вважає за можливе здійснювати розгляд адміністративної справи.

Заслухавши суддю-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з наступних підстав.

ОСОБА_2 обіймав посаду директора Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут", з 01.12.2013 року відповідно до безстрокового трудового договору (наказ № 354-К Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації від 27.11.2013).

Наказом Департаменту освіти і науки Львівської облдержадміністрації № 03-12/120 від 30.06.2017 року, ОСОБА_2 , директора Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут», переведено з безстрокового трудового договору на контрактну форму трудового договору з 01.07.2017 року, до часу заміщення його військовослужбовцем.

07.08.2018 року Львівською обласною радою та Львівською обласною державною адміністрацією направлено Міністру оборони України листа № 02-вих-838 "Щодо заміщення посади військовослужбовцем", який підписано головою Львівської обласної ради та Львівської обласної державної адміністрації, у якому проінформовано адресата про те, що Львівською обласною державною адміністрацією та Львівською обласною радою розглянуто кандидатуру полковника ОСОБА_1 , який перебуває у розпорядженні начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України для призначення на посаду директора КЗ ЛОР "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут", повідомлено, що кандидат на посаду ОСОБА_1 відповідає професійно-освітнім вимогам і згоден із відрядженням до Львівської обласної державної адміністрації та висловлено прохання розглянути кандидатуру полковника ОСОБА_1 для відрядження до Львівської обласної державної адміністрації з подальшим призначенням на посаду директора КЗ ЛОР "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут".

Згідно п.16 наказу Міністра оборони України № 538 від 27.08.2018 (по особовому складу), відповідно до пункту 153 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, полковника ОСОБА_1 за його згодою відряджено до Львівської обласної державної адміністрації із залишенням на військовій службі для призначення на відповідну посаду Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут". Наказ видано на підставі вищезазначеного листа Львівської обласної ради та Львівської обласної державної адміністрації від 07.08.2018.

Управління майном спільної власності Львівської обласної ради, відповідно до листа від 29.08.2018 № 1007, погодило звільнення ОСОБА_2 з посади директора КЗ ЛОР "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" з 29.08.2018 та призначення на зазначену посаду ОСОБА_1 з 30.08.2018.

Наказом Департаменту освіти і науки Львівської облдержадміністрації № 03-12/70 від 29.08.2018 року ОСОБА_2 звільнено з посади директора комунального закладу Львівської обласної ради «Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут» 29.08.2018 року, у зв`язку із заміщенням його військовослужбовцем та закінченням строку трудового договору відповідно до п. 2 ст. 36 КЗпП України.

Згідно з наказом Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації № 03-12/71 від 29.08.2018 полковника ОСОБА_1 , відрядженого до Львівської обласної державної адміністрації, призначено на посаду начальника Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут", із залишенням на військовій службі, з 30 серпня 2018 року.

Позивач вважав, що звільнення його з посади директора КЗ ЛОР "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" та заміщення вказаної посади військовослужбовцем відбулось без дотримання встановленого законодавством порядку, тому звернувся до суду з метою захисту своїх прав.

Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідачі не дотримались встановленого порядку призначення (заміщення) керівника комунального закладу за результатами конкурсного відбору, дії (рішення) на підставі яких проводилось заміщення посади директора (начальника) КЗ ЛОР "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" є неправомірними.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, зважаючи на наступні міркування.

Відповідно до нової редакції Статуту Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут", затвердженого наказом Департаменту освіти і науки ЛОДА від 16.12.2016 року № 03-01/603 Ліцей - загальноосвітній навчальний заклад ІІ-ІІІ ступеня з профільним навчанням та допрофесійною підготовкою (поглибленим вивчення предмету "Захист Вітчизни" та посиленою військо-фізичною підготовкою). Ліцей є у спільній власності територіальних громад Львівської області. Засновником ліцею є Управління майном спільної власності Львівської обласної ради, яке діє від імені власника - Львівської обласної ради. Ліцей підпорядковується Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації, який здійснює керівництво функціонуванням ліцею, визначає форму контролю за станом навчально-виховного процесу, здійснює матеріально-технічне забезпечення, призначає та звільняє педагогічних працівників ліцею (п. 1..2, 1.3. Статуту).

Ліцей у своїй діяльності керується Конвенцією ООН "Про права дитини", Конституцією України, Законами України "Про освіту", "Про загальну середню освіту", "Положенням про ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою", іншими нормативно-правовими актами, що регулюють діяльність в галузі освіти, рішеннями Львівської обласної ради, розпорядженнями голови Львівської обласної державної адміністрації, наказами засновника та Департаменту, даним Статутом (п.1.5 Статуту)

Згідно з ч. 2 ст. 26 Закону України "Про загальну середню освіту" від 13 травня 1999 року № 651-XIV, у редакції спірного періоду, керівник закладу загальної середньої освіти призначається на посаду та звільняється з посади рішенням засновника (засновників) закладу або уповноваженого ним (ними) органу.

Керівник державного, комунального закладу загальної середньої освіти призначається на посаду за результатами конкурсного відбору строком на шість років (строком на два роки - для особи, яка призначається на посаду керівника закладу загальної середньої освіти вперше) на підставі рішення конкурсної комісії, до складу якої входять представники засновника (засновників), трудового колективу, громадського об`єднання батьків учнів (вихованців) закладу загальної середньої освіти та громадського об`єднання керівників закладів загальної середньої освіти відповідної адміністративно-територіальної одиниці. До участі у роботі комісії з правом дорадчого голосу можуть залучатися представники громадських об`єднань та експерти у сфері загальної середньої освіти.

Положення про конкурс на посаду керівника державного, комунального закладу загальної середньої освіти розробляє та затверджує засновник на підставі типового положення, затвердженого центральним органом виконавчої влади у сфері освіти і науки.

Наказом Міністерства освіти і науки України № 291 від 28.03.2018 року затверджено Типове положення про конкурс на посаду керівника державного, комунального закладу загальної середньої освіти.

Рішенням Львівської обласної ради № 713 від 05.06.2018 року затверджено Положення про порядок проведення конкурсу на посаду керівника комунального закладу загальної середньої освіти Львівської обласної ради (далі - Положення).

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про загальну середню освіту" та п. 3 Положення призначення керівників закладів здійснюється засновником - Управлінням майном спільної власності Львівської обласної ради за результатами конкурсного відбору.

Аналогічні положення щодо можливості призначення на посаду лише за результатами конкурсного відбору містяться в п.п. 7.5. та 7.6. статуту. При цьому п. 7.6. статуту також містить додаткові кваліфікаційні вимоги до директора (начальника) ліцею: громадяни України з числа офіцерів дійсної військової служби(офіцерів запасу), які мають, як правило вищу військову освіту, досвід військової служби не менше як 10 років та педагогічний досвід роботи не менш як 5 років. Також зазначено, що строковий договір (контракт) укладається з департаментом.

При цьому, призначення на посаду та звільнення директора ліцею відбувається за погодженням із засновником (п. 7.10. статуту).

Відповідно до п. 41 Положення протягом трьох робочих днів з дня визначення переможця конкурсу засновник від імені власника укладає строковий трудовий договір (контракт) із керівником закладу терміном на 6 років.

Згідно із ч. 10 ст. 6 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" військовослужбовці Збройних Сил України та інших військових формувань можуть бути відряджені до державних органів, підприємств, установ, організацій, а також державних та комунальних навчальних закладів для виконання завдань в інтересах оборони держави та її безпеки із залишенням на військовій службі. Перелік посад, що заміщуються військовослужбовцями у таких державних органах, на підприємствах, в установах, організаціях, а також державних та комунальних навчальних закладах, затверджується Президентом України.

Указом Президента України № 126/2017 від 3 травня 2017 року затверджено Перелік посад, що заміщуються військовослужбовцями Збройних Сил України, інших військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення у державних органах, на підприємствах, в установах, організаціях, а також державних та комунальних навчальних закладах, та граничних військових звань за цими посадами.

Пунктом 2 цього Указу установлено, що посади, передбачені Переліком, затвердженим статтею 1 цього Указу (крім посад, зазначених у розділах "Адміністрація Президента України", "Секретаріат Кабінету Міністрів України", а також посад, граничне військове звання за якими визначене на період перебування на відповідній посаді особи, яка її заміщувала на час включення посади до Переліку), тимчасово, до часу заміщення їх військовослужбовцями, можуть бути заміщені цивільними особами на умовах строкового трудового договору за погодженням відповідно з Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, які відповідно до закону здійснюють керівництво військовими формуваннями та Державною спеціальною службою транспорту, керівниками правоохоронних органів спеціального призначення.

Згідно із затвердженим Указом переліком, до цих посад включено посаду начальника ліцею - Комунальний заклад Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військо-фізичною підготовкою імені Героїв Крут", з військовим званням - полковник.

Відповідно до п.20 ст. 43 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" 21 травня 1997 року № 280/97-ВР виключно на пленарних засіданнях районної, обласної ради вирішуються такі питання: вирішення в установленому законом порядку питань щодо управління об`єктами спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст, районів у містах, що перебувають в управлінні районних і обласних рад; призначення і звільнення їх керівників, крім випадків, передбачених частиною другою статті 21 Закону України «Про культуру».

Відповідно до п.53 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 військовослужбовці (крім військовослужбовців строкової військової служби та військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період) за їх згодою можуть бути відряджені в інтересах оборони держави та її безпеки до державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних закладів із залишенням на військовій службі, але зі звільненням із займаної посади з дальшим призначенням на посаду відповідно до Переліку посад, що заміщуються військовослужбовцями Збройних Сил України, інших військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення у державних органах, на підприємствах, в установах, організаціях, а також державних та комунальних навчальних закладах, та граничних військових звань за цими посадами, який затверджується Президентом України.

Для заміщення вакантних посад у державних органах, на підприємствах, в установах, організаціях, державних та комунальних навчальних закладах їх керівники надсилають до Міністерства оборони України письмовий запит про основні характеристики зазначених посад та професійні, освітні і кваліфікаційні вимоги, яким повинні відповідати військовослужбовці для зайняття таких посад.

На підставі письмового запиту Міністерством оборони України здійснюється добір військовослужбовців для відрядження на посади в державних органах, на підприємствах, в установах, організаціях, державних та комунальних навчальних закладах.

Рішення про відрядження військовослужбовців приймається Міністром оборони України.

Відрядження оформлюється на підставі письмового запиту керівника державного органу, підприємства, установи, організації, державного та комунального навчального закладу, рапорту військовослужбовця та відповідного подання:

на осіб офіцерського складу - наказами Міністра оборони України;

на осіб рядового складу, сержантського та старшинського складу - наказами першого заступника Міністра оборони України, першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України.

Про призначення відряджених військовослужбовців на посади керівники державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних закладів письмово повідомляють Міністерство оборони України.

Як підтверджується матеріалами справи суд встановив, що ОСОБА_2 , який обіймав посаду директора Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" було звільнено з посади відповідно до наказу № 03-12/70 від 29.08.2018 "Про звільнення ОСОБА_2 " у зв`язку із заміщенням його військовослужбовцем та закінченням строку трудового договору відповідно до пункту 2 статті 36 КЗпП України.

На посаду начальника Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут", із залишенням на військовій службі згідно з наказом Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації № 03-12/71 від 29.08.2018 призначено полковника ОСОБА_1 , з 30 серпня 2018 року.

Своє звільнення ОСОБА_4 оскаржив до суду.

Постановою Львівського апеляційного суду від 12 серпня 2019 у справі № 464/5458/18, провадження № 22-ц/811/1419/19 апеляційну скаргу ОСОБА_2 задоволено, рішення Сихівського районного суду м. Львова від 12 березня 2019 скасовано та ухвалено постанову, якою позовні вимоги ОСОБА_2 задоволено, скасовано наказ директора Департаменту освіти та науки Львівської обласної державної адміністрації № 03-12/70 від 29.08.2018 "Про звільнення ОСОБА_2 , поновлено ОСОБА_2 на посаді директора Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" з 29 серпня 2018 року, стягнуто з Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" на користь ОСОБА_2 137604,46 грн. середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Постанова Львівського апеляційного суду набрала законної сили та на час прийняття даного рішення не виконана.

Як вбачається зі змісту згаданої вище постанови Львівським апеляційним судом було встановлено, що конкурс на заміщення посади директора Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військо-фізичною підготовкою імені Героїв Крут", не оголошувався, а ОСОБА_1 на цю посаду призначено наказом директора Департаменту освіти і науки Львівської облдержадміністрації лише за погодженням з засновником, без оголошення його переможцем конкурсу та укладення з ним контракту.

Норми трудового законодавства та спеціальні норми, що регулюють трудові відносини у системі загальної середньої освіти, передбачають, зокрема, обіймання (заміщення) посад керівників комунального закладу загальної середньої освіти виключно за результатами конкурсного відбору.

Жодних винятків при призначенні на посаду керівника комунального закладу, окрім як за результатами конкурсного відбору, чинне законодавство не передбачає.

Процедура цього добору не змінена положенням Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", а лише доповнює її необхідними кваліфікаційними вимогами до кандидатів на відповідну посаду (зокрема, наявністю певного військового звання), та можливістю брати участь у цьому доборі також військовослужбовцям Збройних Сил України та інших військових формувань, які відряджені з цією метою до відповідних комунальних навчальних закладів для виконання завдань в інтересах оборони держави та її безпеки.

Оскільки відповідачами не дотримано встановленого порядку призначення (заміщення) керівника комунального закладу за результатами конкурсного відбору, дії (рішення) на підставі яких проводилось заміщення посади директора (начальника) КЗ ЛОР "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" є неправомірними.

Отже, наявні підстави для визнання протиправними дій Львівської обласної ради та Львівської обласної державної адміністрації, які полягають в направленні листа до Міністра оброни України від 07.08.2018 №02-вих838 щодо погодження (рекомендації) призначення на посаду директора комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" полковника Гусара Юрія Володимировича; визнання протиправними дії - погодження заступником начальника Управління майном спільної власності Львівської обласної ради вихідний №1007 від 29.08.2018 року призначення полковника ОСОБА_1 на посаду директора комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово - фізичною підготовкою імені Героїв Крут"; визнання протиправним та скасування п.16 наказу Міністерства оборони України №538 від 27.08.2018 року в частині відрядження до Львівської обласної державної адміністрації полковника Гусара Юрія Володимировича для призначення на відповідну посаду Комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут"; визнання протиправним та скасування наказу директора Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації від 29.08.2018 року №03-12/71 про призначення полковника ОСОБА_1 на посаду начальника комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут".

Що стосується вимоги позивача зобов`язати Управління майном спільної власності Львівської обласної ради провести конкурс на заміщення посади начальника комунального закладу Львівської обласної ради "Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут" військовослужбовцем, то суд не вбачає підстав для її задоволення з огляду на дискреційні повноваження суб`єкта владних повноважень при вирішенні даного питання, а також з огляду на підтвердження представником позивача відсутності можливості у ОСОБА_2 брати участь у такому конкурсі, а отже відсутності права позивача, яке підлягає судовому захисту.

Відповідно до ч.2 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст. 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Аналізуючи в сукупності доводи апеляційних скарг кожного із апелянтів колегія суддів приходить до висновки, що такі за своїм змістом та висновками перекликаються між собою та зводяться до спільної позиції щодо правомірності, на їх переконання, звільнення позивача із займаної посади. Колегія апеляційного адміністративного суду звертає увагу на те, що ці доводи не стосуються предмету позову, а оцінку правомірності звільнення позивача з посади надав Львівський апеляційний суд в межах цивільної справи № 464/5458/18, провадження № 22-ц/811/1419/19. Повторно надавати оцінку таким доводам адміністративний суд не вважає за доцільне та необхідне. Що ж до суті позовних вимог у цій справі, які по суті є похідними від спору про поновлення на посаді, то відповідачі, третя особа, які є апелянтами у цій справі, на переконання суду не надали ґрунтовних пояснень щодо неправильності висновків суду першої інстанції, обмежившись доводами обґрунтованості звільнення позивача та законності призначення іншої особи на посаду директора ліцею.

В розумінні ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним, обґрунтованим та відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

За наведених обставин колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та прийняв оскаржене рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Відповідно до ст. 316 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Згідно ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України перерозподіл судових витрат не здійснюється.

Керуючись ст. ст. 243, 246, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд,

П О С Т А Н О В И В:

апеляційні скарги Львівської обласної державної адміністрації, Департаменту освіти і науки Львівської обласної державної адміністрації, Міністерства оборони України, Управління майном спільної власності Львівської обласної ради, ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Львівського окружного адміністративного суду від 19 березня 2020 у справі № 1340/4482/18 -без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та не може бути оскаржена, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини п`ятої статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя О. І. Довга
судді Н. В. Бруновська
В. З. Улицький
Повне судове рішення складено 19 серпня 2020 року.