Справа № 340/2383/19
Суддя: Чепурнов Д.В.
Дата ухвалення: 2020-08-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

11 серпня 2020 року м. Дніпросправа № 340/2383/19
Суддя І інстанції Черниш О.А.

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Чепурнова Д.В. (доповідач),

суддів: Сафронової С.В., Мельника В.В.,

за участю секретаря судового засідання Царьової Н.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпрі апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Марлен-КД» та Головного управління ДПС у Кіровоградській області

на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 24 лютого 2020 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Марлен-КД» до Державної фіскальної служби, Головного управління ДПС у Кіровоградській області про визнання протиправним та скасування наказу,-

ВСТАНОВИВ:

ТОВ «Марлен-КД» звернулось з вищевказаним позовом до суду в якому просило:

- визнати протиправними дії Державної фіскальної служби України щодо затвердження плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків на 2019 рік, в частині включення до нього позивача;

- визнати протиправним та скасувати наказ ГУ ДПС у Кіровоградській області №17 від 04.09.2019 року «Про проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Марлен-КД»;

- визнати протиправними дії ГУ ДПС у Кіровоградській області щодо проведення планової виїзної документальної перевірки позивача.

В обґрунтування позову посилається на безпідставність віднесення підприємства як платника податків до високого ступеня ризику з подальшим включенням до плану графіка документальних планових перевірок платників податків на 2019 рік, а таке включення відбулося з порушенням Порядку формування плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 02.06.2015 року №524. Посилається також, що підприємством не було отримано наказу та направлення на проведення перевірки.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 24 лютого 2020 року позов було задоволено частково. Визнано протиправними дії Головного управління ДПС у Кіровоградській області щодо направлення головного державного ревізора-інспектора відділу збору податкової інформації та позапланових перевірок ризикових платників управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування Головного управління ДПС у Кіровоградській області Бабкової Яни Анатолівни для проведення документальної планової виїзної перевірки товариства з обмеженою відповідальністю «Марлен-КД» за відсутності у неї службового посвідчення. У задоволенні решти позовних вимог було відмовлено.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ТОВ «Марлен-КД» подало апеляційну скаргу в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просило скасувати рішення суду першої інстанції в частині відмовлених позовних вимог та прийняти нове рішення яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Головне управління ДПС у Кіровоградській області також подало апеляційну скаргу в якій просить рішення суду першої інстанції в частині задоволених позовних вимог скасувати та прийняти нове рішення яким відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

В письмовому відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «Марлен-КД» Головне управління ДПС у Кіровоградській області просить відмовити у її задоволенні.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник ТОВ «Марлен-КД» підтримав вимоги апеляційної скарги з викладених у ній підстав, представники контролюючого органу не з`явились, про час та місце слухання справи повідомлялися належним чином.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги і заявлених позовних вимог, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційні скарги задоволенню не підлягають виходячи з наступного.

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ТОВ «Марлен-КД» включено до Плану-графіку проведення документальних планових перевірок платників податків на 2019 рік, який 20.12.2018 року затверджений в.о. Голови ДФС України Власовим О.С. та 22.12.2018 року оприлюднений на офіційному веб-сайті ДФС України. (http://sfs.gov.ua/diyalnist-/plani-ta-zviti-roboti-/plani-ta-zviti-roboti/367929.html)

В.о. начальника ГУ ДПС у Кіровоградській області видано наказ №17 від 04.09.2019 року «Про проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Марлен-КД», яким на підставі пп.75.1.2 п.75.1 ст.75, п.77.1, п.77.4 ст.77 Податкового кодексу України наказано провести документальну планову виїзну перевірку ТОВ «Марлен-КД» з 23.09.2019 року тривалістю 20 робочих днів. Перевірку провести з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.10.2017 року по 30.06.2019 року, валютного законодавства за період з 01.10.2017 року по 30.06.2019 року, з питань правильності нарахування, обчислення та сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 01.10.2017 року по 30.06.2019 року, іншого законодавства за період з 01.10.2017 року по 30.06.2019 року.

Позивачу надіслано повідомлення №4 від 04.09.2019 року про проведення з 23.09.2019 року документальної планової перевірки разом з копією наказу №17 від 04.09.2019 року, які отримані підприємством 05.09.2019 р. (а.с. 87 88, т.1)

В.о. начальника ГУ ДПС у Кіровоградській області посадовим особам ГУ ДПС у Кіровоградській області видано направлення на перевірку ТОВ «Марлен-КД», а саме:

- №119 від 18.09.2019 року - заступнику начальника відділу контрольно-перевірочної роботи юридичних осіб управління податків і зборів з фізичних осіб Головного управління ДПС у Кіровоградській області Резніченко Валентині Василівні (а.с. 89, т.1)

- №126 від 23.09.2019 року - головному державного ревізору - інспектору відділу збору податкової інформації та позапланових перевірок ризикових платників управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування Головного управління ДПС у Кіровоградській області Бабковій Яні Анатолівні (а.с. 90, т.1)

- №127 від 23.09.2019 року - головному державного ревізору - інспектору відділу збору податкової інформації та позапланових перевірок ризикових платників управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування Головного управління ДПС у Кіровоградській області Скідановій Наталії Вікторівні (а.с. 91, т.1)

- №128 від 23.09.2019 року - головному державного ревізору - інспектору відділу трансфертного ціноутворення, міжнародного оподаткування та перевірок окремих питань управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування Головного управління ДПС у Кіровоградській області Поповій Тетяні Петрівні. (а.с. 165, т.1)

Посадові особи ГУ ДПС у Кіровоградській області Резніченко В.В., ОСОБА_1 , ОСОБА_2 23.09.2019 року прибули до ТОВ «Марлен-КД» для проведення перевірки, однак його представник Єрьоменко В.П., який діяв за довіреністю №152 від 05.09.2019 року, відмовився допустити їх до проведення перевірки.

Натомість представник позивача подав письмові пояснення від 23.09.2019 року, вказавши, що причиною не допуску є неотримання товариством наказу та повідомлення про проведення перевірки та ненадання посадовими особами ГУ ДПС у Кіровоградській області для ознайомлення паперового варіанту плану-графіку проведення перевірок на 2019 рік.

Посадовими особами ГУ ДПС у Кіровоградській області за місцем проведення перевірки складено у двох примірниках акт про недопуск до проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Марлен-КД», один з яких вручено представнику товариства, а другий поданий на реєстрацію до ГУ ДПС у Кіровоградській області та зареєстрований за №23/11-28-05-06/39075031 від 23.09.2019 року.

Пунктом 75.1 статі 75 ПК України передбачено, що контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні (планові або позапланові; виїзні або невиїзні) та фактичні перевірки.

Камеральні та документальні перевірки проводяться контролюючими органами в межах їх повноважень виключно у випадках та у порядку, встановлених цим Кодексом, а фактичні перевірки - цим Кодексом та іншими законами України, контроль за дотриманням яких покладено на контролюючі органи.

Згідно з підпунктом 75.1.2 пункту 75.1 статті 75 ПК України документальною перевіркою вважається перевірка, предметом якої є своєчасність, достовірність, повнота нарахування та сплати усіх передбачених цим Кодексом податків та зборів, а також дотримання валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами) та яка проводиться на підставі податкових декларацій (розрахунків), фінансової, статистичної та іншої звітності, регістрів податкового та бухгалтерського обліку, ведення яких передбачено законом, первинних документів, які використовуються в бухгалтерському та податковому обліку і пов`язані з нарахуванням і сплатою податків та зборів, виконанням вимог іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, а також отриманих в установленому законодавством порядку контролюючим органом документів та податкової інформації, у тому числі за результатами перевірок інших платників податків.

Документальна планова перевірка проводиться відповідно до плану-графіка перевірок.

Не може бути предметом планової документальної перевірки питання дотримання платником податків принципу «витягнутої руки», крім випадків перевірки дотримання платником податків вимог підпунктів 140.5.4, 140.5.6 пункту 140.5 статті 140 цього Кодексу.

Документальною виїзною перевіркою вважається перевірка, яка проводиться за місцезнаходженням платника податків чи місцем розташування об`єкта права власності, стосовно якого проводиться така перевірка.

Порядок проведення документальних планових перевірок передбачений статтею 77 ПК України.

Відповідно до пункту 77.1 статті 77 ПК України документальна планова перевірка повинна бути передбачена у плані-графіку проведення планових документальних перевірок.

План-графік документальних планових перевірок на поточний рік оприлюднюється на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову та митну політику, до 25 грудня року, що передує року, в якому будуть проводитися такі документальні планові перевірки.

Згідно з пунктом 77.2 статті 77 ПК України до плану-графіка проведення документальних планових перевірок відбираються платники податків, які мають ризик щодо несплати податків та зборів, невиконання іншого законодавства, контроль за яким покладено на контролюючі органи.

Періодичність проведення документальних планових перевірок платників податків визначається залежно від ступеня ризику в діяльності таких платників податків, який поділяється на високий, середній та незначний. Платники податків з незначним ступенем ризику включаються до плану-графіка не частіше, ніж раз на три календарних роки, середнім - не частіше ніж раз на два календарних роки, високим - не частіше одного разу на календарний рік.

Порядок формування та затвердження плану-графіка, перелік ризиків та їх поділ за ступенями встановлюються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику.

Платники податків - юридичні особи, що відповідають критеріям, визначеним пунктом 43 підрозділу 4 розділу XX «Перехідні положення» цього Кодексу, та у яких сума сплаченого до бюджету податку на додану вартість становить не менше п`яти відсотків від задекларованого доходу за звітний податковий період, а також самозайняті особи, сума сплачених податків яких становить не менше п`яти відсотків від задекларованого доходу за звітний податковий період, включаються до плану-графіка не частіше, ніж раз на три календарних роки. Зазначена норма не поширюється на таких платників податків у разі порушення ними статей 45, 49, 50, 51, 57 цього Кодексу.

Відповідно до пункту 77.3 статті 77 ПК України забороняється проведення документальної планової перевірки за окремими видами зобов`язань перед бюджетами, крім правильності обчислення, повноти і своєчасності сплати митних платежів, податків, зборів та єдиного внеску при виплаті (нарахуванні) доходів фізичним особам податку з доходів фізичних осіб та зобов`язань за бюджетними позиками і кредитами, що гарантовані бюджетними коштами.

У підпункті 14.1.164 пункту 14.1 статті 14 ПК України визначено, що план - графік документальних виїзних перевірок це перелік платників податків, що підлягають плановій перевірці контролюючими органами у відповідний період календарного року.

Наказом Міністерства фінансів України від 02.06.2015 року №524, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 24.06.2015 року за №751/27196, затверджено Порядок формування плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків (надалі Порядок №524).

Пунктом 1 розділу І Порядку №524 передбачено, що цей Порядок розроблений з метою забезпечення єдиного підходу до формування плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків (далі - план-графік).

Річний план-графік для документальних планових перевірок щодо дотримання податкового, валютного та іншого законодавства України, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, складається відповідно до вимог статті 77 розділу II Податкового кодексу України (далі - Кодекс).

План-графік документальних планових перевірок на поточний рік оприлюднюється на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову та митну політику, до 25 грудня року, що передує року, в якому будуть проводитися такі документальні планові перевірки. Оновлення річного плану-графіка здійснюється у разі його коригування.

Відповідно до пункту 2 розділу І Порядку №524 формування (коригування) планів-графіків територіальних органів Державної фіскальної служби України (далі - територіальні органи ДФС) здійснюється у порядку, встановленому у розділах III - V цього Порядку.

Формування (коригування) планів-графіків здійснюється засобами інформаційно-телекомунікаційних систем Державної фіскальної служби України (далі - ДФС).

Пунктом 3 розділу І Порядку №524 передбачено, що проекти річних планів-графіків складаються територіальними органами ДФС не пізніше 01 грудня року, що передує року, в якому будуть проводитися такі документальні планові перевірки, квартальних планів-графіків - не пізніше 20 числа останнього місяця поточного кварталу засобами інформаційно-телекомунікаційних систем ДФС.

Разом з проектом плану-графіка (коригування плану-графіка) формуються інформаційно-аналітичні довідки за кожним платником податків з використанням інформаційно-телекомунікаційних систем ДФС.

Після остаточного узгодження проектів планів-графіків (коригування планів-графіків) територіальні органи ДФС надають департаментам аудиту та податків і зборів з фізичних осіб засобами автоматизованої інформаційної системи «Управління документами» плани-графіки (коригування планів-графіків) з відповідними додатками та обґрунтування підстав включення платника податків до плану-графіка (коригування плану-графіка).

Згідно з пунктом 4 розділу І Порядку №524 при відборі платника податків до плану-графіка відповідно до вимог статті 77 розділу II Кодексу необхідним є врахування також вимог пункту 102.1 статті 102 розділу II Кодексу в частині граничних термінів проведення перевірки та визначення податкового зобов`язання платника податків, вимог пункту 77.3 статті 77 розділу II Кодексу в частині заборони проведення документальної планової перевірки за окремими видами зобов`язань перед бюджетами, крім правильності обчислення, повноти і своєчасності сплати митних платежів, податків, зборів та єдиного внеску при виплаті (нарахуванні) доходів фізичним особам, податку на доходи фізичних осіб та зобов`язань за бюджетними позиками і кредитами, що гарантовані бюджетними коштами.

Документальною перевіркою в частині правильності обчислення, повноти і своєчасності сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування (далі - єдиний внесок) охоплюється період з 01 січня 2011 року або період, що настає за періодом, який перевірено попередньою перевіркою із зазначеного питання.

Відповідно до пункту 5 розділу І Порядку №524 план-графік складається із планів-графіків територіальних органів ДФС та затверджується Головою ДФС.

Затверджений план-графік є обов`язковим для виконання всіма підрозділами територіальних органів ДФС.

Належну якість формування плану-графіка та його коригування забезпечує територіальний орган ДФС, який сформував план-графік (коригування плану-графіка).

У розділі II Порядку №524 наведена структура плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків.

Згідно з пунктами 1, 2 розділу ІІ Порядку №524 план-графік проведення документальних планових перевірок платників податків (додаток 1) та проект коригування плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків (додаток 2) складаються з чотирьох розділів:

- розділ I. Документальні планові перевірки платників податків - юридичних осіб;

- розділ II. Документальні планові перевірки фінансових установ, постійних представництв та представництв нерезидентів;

- розділ III. Документальні планові перевірки платників податків - фізичних осіб;

- розділ IV. Документальні планові перевірки платників податків - юридичних осіб з питань правильності обчислення, повноти і своєчасності сплати податку на доходи фізичних осіб, військового збору та єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування.

Розділ I плану-графіка має підрозділи А, Б та С.

Підрозділ А. Платники податків, які належать до кластерних об`єднань платників податків, та їх контрагенти. Цей підрозділ плану-графіка має дві групи: I група - основні підприємства, які належать до кластерних об`єднань платників податків; II група - найбільші контрагенти, через яких здійснюються товарно-грошові операції (у тому числі посередницькі структури, експортери, імпортери, філії, інші платники податків - юридичні особи).

Підрозділ Б. Інші платники податків. Цей підрозділ плану-графіка має дві групи: I група - основні підприємства; II група - найбільші контрагенти, через яких здійснюються товарно-грошові операції (у тому числі посередницькі структури, експортери, імпортери, філії, інші платники податків - юридичні особи).

Підрозділ С. Платники податків та їх контрагенти, які мають ризики несплати податків та плануються до перевірок щодо дотримання вимог законодавства України з питань державної митної справи.

Відповідно до пунктів 3, 5 розділу ІІ Порядку №524 розділ II плану-графіка має п`ять груп: I група - банки; II група - страховики; III група - торговці цінними паперами; IV група - інші небанківські установи; V група - постійні представництва та представництва нерезидентів. Розділ IV плану-графіка поділяється на три групи: I група - великі платники - платники податків - юридичні особи, які мають чисельність найманих працівників понад 250 осіб; II група - середні платники - платники податків - юридичні особи, які мають чисельність найманих працівників від 50 до 250 осіб; III група - малі платники - платники податків - юридичні особи, які мають чисельність найманих працівників менше 50 осіб.

Згідно з пунктом 6 розділу ІІ Порядку №524 у групах розділів I, II, IV плану-графіка розподіл платників - юридичних осіб проводиться за такими категоріями (відповідно до статті 55 Господарського кодексу України): суб`єкти великого підприємництва; суб`єкти середнього підприємництва; суб`єкти малого підприємництва.

Розділом III Порядку №524 передбачений такий порядок відбору до плану-графіка платників податків - юридичних осіб, фінансових установ, постійних представництв та представництв нерезидентів :

1. До розділів I, II плану-графіка включаються платники податків реального сектору економіки, які провадять фінансово-господарську діяльність, сплачують податки та взяті на облік в контролюючих органах як платники податків за основним місцем обліку, або щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, або які знаходяться у стані зміни свого місцезнаходження.

2. Формування переліку платників податків до розділів I, II плану-графіка проводиться за критеріями ризиків згідно з вимогами пункту 5 цього розділу, у тому числі за даними інформаційно-телекомунікаційних систем ДФС. При коригуванні плану-графіка враховуються показники за останній податковий (звітний) період.

При формуванні плану-графіка на наступний рік враховуються показники за результатами діяльності платника податків за 9 місяців поточного року. Якщо податковим (звітним) періодом для податку на прибуток платника податків є календарний рік, при плануванні враховуються показники за попередній рік.

3. До плану-графіка включаються платники податків, які за результатами господарської діяльності мають найбільші ризики несплати до бюджету податків та зборів, платежів.

До підрозділу А насамперед включаються платники податків, які мають не менше трьох критеріїв високого ступеня ризику та обсяги доходів або обсяги постачання для головних управлінь (далі - ГУ) ДФС у Дніпропетровській, Київській областях, місті Києві, що дорівнюють або більше 100 млн. грн., для ГУ ДФС у Запорізькій, Львівській, Миколаївській, Харківській областях - дорівнюють або більше 50 млн. грн., для Офісу великих платників податків - дорівнюють або більше 10000 млн. грн., для інших ГУ ДФС - дорівнюють або більше 20 млн. грн. (у розрахунку на рік).

4. Структурні підрозділи ДФС надають Департаменту аудиту ДФС до 10 листопада року, що передує року, в якому будуть проводитися документальні планові перевірки, аргументовані пропозиції для врахування при формуванні плану-графіка перевірок ризикових платників податків, які належать до кластерних об`єднань платників податків, та їх контрагентів з обґрунтуванням необхідності включення.

Пропозиції структурних підрозділів ДФС направляються Департаментом аудиту ДФС до територіальних органів ДФС для використання при формуванні плану-графіка.

На рівні територіальних органів ДФС за даними інформаційних ресурсів ДФС та з інших джерел з урахуванням вимог пункту 2 цього розділу проводиться додатковий аналіз платників податків, які відібрані за даними інформаційно-телекомунікаційних систем ДФС та за пропозиціями структурних підрозділів ДФС, щодо їх належності до реального сектору економіки, а також визначаються ризикові контрагенти, у тому числі ті, які знаходяться на обліку в інших територіальних органах ДФС.

При включенні підприємств до плану-графіка (коригування плану-графіка) територіальним органам ДФС необхідно встановити наявність структурних підрозділів, дочірніх підприємств, що входять до інфраструктури платників податків - головних підприємств, та направити їх переліки не пізніше 25 листопада року, що передує року, в якому будуть проводитися такі документальні планові перевірки, до відповідних територіальних органів ДФС, на обліку в яких знаходяться вказані підрозділи, для організації контрольно-перевірочних заходів, у тому числі шляхом включення їх до плану-графіка (коригування плану-графіка) у періоди, на які заплановані перевірки головних підприємств.

Відповідальність за повноту охоплення перевірками філій та структурних підрозділів платника податків покладається на територіальний орган ДФС за основним місцем обліку платника податків.

При виявленні під час перевірок нових контрагентів підприємств територіальними органами ДФС у разі потреби здійснюються заходи щодо організації їх перевірок шляхом проведення коригування плану-графіка.

У пункті 5 розділу ІІІ Порядку №524 наведені критерії відбору платників податків - юридичних осіб: 1) високого ступеня ризику, 2) середнього ступеня ризику, 3) незначного ступеня ризику.

Так Департамент аудиту ДФС України листом №36214/7/99-99-14-03-04-17 від 20.11.2018 року «Про складання плану-графіка проведення документальних перевірок на 2019 рік» доручив територіальним органам ДФС з метою охоплення перевірками підприємств, які мають найбільші ризики несплати податків, за даними інформаційних ресурсів ДФС та інших джерел провести аналіз основних показників діяльності платників податків, встановити їх належність до реального сектору економіки та визначити ризикових контрагентів. Крім того, надано для врахування при плануванні перевірок на 2019 рік переліки ризикових платників податків, які запропоновані структурними підрозділами ДФС.

До ГУ ДФС у Кіровоградській області для врахування при формуванні плану-графіка направлено інформацію про ТОВ «Марлен-КД» як учасника ймовірних схем ухилення за категорією «вигодонабувач».

ГУ ДФС у Кіровоградській області за даними інформаційних ресурсів ДФС, зокрема інформаційно-телекомунікаційних систем ДФС, які функціонують в автоматизованому режимі (АТС «Податковий блок», система співставлення ПЗ та ПК на рівні ДФС України, реєстр податкових накладних) та з інших джерел провело аналіз господарської діяльності ТОВ «Марлен КД» за 2017 рік, 9 місяців 2018 року та встановило такі ризики, передбачені пунктом 5 розділу ІІІ Порядку №524:

1) високого ступеня:

- наявність відносин з контрагентами, які знаходяться в розшуку, або ліквідовані, або визнані банкрутами, якщо сума таких операцій перевищує 5 млн. грн. або перевищує 5 відсотків загальних обсягів постачання, але не менше 100 тис. грн. (ТОВ "Марлен-КД" мало взаємовідносини з ТОВ «Протеїн-Продакшн», яке визнано банкрутом, і сума таких операцій склала 160, 8 тис. грн.) (а.с. 8 - 11, т.2);

- наявність інформації про непідтвердження реального здійснення операції з придбання із сумою податку на додану вартість понад 1 млн. грн. або понад 5 відсотків загального обсягу податкового кредиту, але не менше 100 тис. грн. (ТОВ «Марлен-КД» мало взаємовідносини з ТОВ «ПК Заграва» з придбання товарів із сумою ПДВ 1835, 1 тис. грн., але відповідно до довідки ГУ ДФС у Волинській області №859/7/03-20-14-04-08 від 12.02.2018 року реальне здійснення цих операцій не підтверджується) (а.с. 12 - 24, т.2);

- наявність інформації правоохоронних органів, структурних підрозділів органів ДФС про ухилення від оподаткування та/або щодо взаємовідносин із платниками податків, які мають ознаки фіктивності або стосовно яких розпочато досудове розслідування у кримінальних провадженнях, які пов`язані з фіктивним підприємництвом (відповідно до службової записки ОУ ГУ ДФС Кіровоградській області №114/11-28-21-08 від 21.11.2018 року ТОВ «Марлен-КД» мало взаємовідносини з ТОВ «Торговий Дім Рікон», щодо його проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №001106, розпочатому за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 364, ч.3 ст.191, ч.3 ст.212 КК України; відповідно до листа ДФС України №36214/7/99-99-14-03-04-17 від 20.11.2018 року ТОВ «Марлен-КД» є учасником ймовірних схем ухилення за категорією «вигодонабувач»(а.с. 25, 26 27, т.2);

- інші витрати перевищують 30 відсотків загальних витрат операційної діяльності (відповідно до Звіту про фінансові результати (звіт про сукупний дохід) за 2017 рік таке перевищення становить 34%) (а.с. 7, 28 29, т.2).

2) середнього ступеня:

- інші операційні витрати більше інших операційних доходів (відповідно до Звіту про фінансові результати (звіт про сукупний дохід) за 2017 рік таке перевищення склало 3413 тис. грн.) (а.с. 28 29, т.2).

Попередня документальна планова перевірка ТОВ «Марлен-КД», передбачена планом-графіком на грудень 2017 року, охопила період діяльності підприємства з 01.01.2015 року по 30.09.2017 року, та за її наслідками було складено акт №19/11-28-14-04/39075031 від 07.02.2018 року.

ГУ ДФС у Кіровоградській області з використанням інформаційно-телекомунікаційних систем ДФС сформовано інформаційно-аналітичну довідку щодо господарської діяльності ТОВ «Марлен-КД» за 2017 рік, 9 місяців 2018 року, в якій відображено встановлені критерії ризиків несплати податків. При цьому враховані показники за результатами діяльності позивача за 9 місяців 2018 року та за 2017 рік, коли він був платником податку на прибуток, що використовує базовий звітний (податковий) період рік.

Зважаючи на високий ступінь ризику в діяльності позивача, враховуючи період та терміни проведення попередньої документальної планової перевірки, його включено до плану-графіку проведення документальних планових перевірок на 2019 рік, а саме до розділу I «Документальні планові перевірки платників податків - юридичних осіб», підрозділу Б «Інші платники податків», І групи «основні підприємства», про що свідчить код 1201, та віднесено до категорії «суб`єкти середнього підприємництва». Початок документальної перевірки запланований на вересень 2019 року, а період, за який проводиться перевірка, визначений з 01.10.2017 року по 30.06.2019 року. (а.с. 81, т.1, а.с. 30 33, т.2). При плануванні враховані вимоги пункту 102.1 статті 102 ПК України в частині граничних термінів проведення перевірки та визначення податкового зобов`язання платника податків.

План-графік проведення документальних планових перевірок платників податків на 2019 рік, який складався з планів-графіків територіальних органів ДФС, затверджений в.о. Голови ДФС України 20.12.2018 року та 22.12.2018 року оприлюднений на офіційному веб-сайті ДФС України, про що листом Департаменту аудиту ДФС України №39980/7/99-99-14-03-04-17 від 22.12.2018 року повідомлено територіальні органи ДФС. (а.с. 154, т.1)

Вищевикладене свідчить про відсутність порушень в частині процедури та порядку формування плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків на 2019 рік в частині включення до нього ТОВ «Марлен-КД», затвердження цього плану-графіка відбувалося з дотриманням вимог Податкового кодексу України та Порядку №524, про що вірно зазначено судом першої інстанції.

Відповідно до пункту 77.4 статті 77 ПК України про проведення документальної планової перевірки керівником (його заступником або уповноваженою особою) контролюючого органу приймається рішення, яке оформлюється наказом.

Право на проведення документальної планової перевірки платника податків надається лише у випадку, коли йому не пізніше ніж за 10 календарних днів до дня проведення зазначеної перевірки вручено під розписку або надіслано рекомендованим листом з повідомленням про вручення копію наказу про проведення документальної планової перевірки та письмове повідомлення із зазначенням дати початку проведення такої перевірки.

Пунктом 77.5 статті 77 ПК України передбачено, що у разі планування перевірок одного й того самого платника податків контролюючими органами та органами державного фінансового контролю у звітному періоді такі перевірки проводяться зазначеними органами одночасно. Порядок координації проведення таких перевірок та залучення до перевірок інших органів, передбачених законом, визначається Кабінетом Міністрів України.

Згідно з пунктами 77.6, 77.7 статті 77 ПК України допуск посадових осіб контролюючих органі до проведення документальної планової виїзної перевірки здійснюється згідно із статтею 81 цього Кодексу.

Строки проведення документальної планової перевірки встановлені статтею 82 цього Кодексу.

Згідно з пунктом 82.1 статті 82 ПК України тривалість перевірок, визначених у статті 77 цього Кодексу, не повинна перевищувати 30 робочих днів для великих платників податків, щодо суб`єктів малого підприємництва - 10 робочих днів, інших платників податків - 20 робочих днів.

Статтею 81 ПК України передбачені умови та порядок допуску посадових осіб контролюючих органів до проведення документальних виїзних та фактичних перевірок.

Згідно з пунктом 81.1 статті 81 ПК України посадові особи контролюючого органу мають право приступити до проведення документальної виїзної перевірки, фактичної перевірки за наявності підстав для їх проведення, визначених цим Кодексом, та за умови пред`явлення або надіслання у випадках, визначених цим Кодексом, таких документів:

- направлення на проведення такої перевірки, в якому зазначаються дата видачі, найменування контролюючого органу, реквізити наказу про проведення відповідної перевірки, найменування та реквізити суб`єкта (прізвище, ім`я, по батькові фізичної особи - платника податку, який перевіряється) або об`єкта, перевірка якого проводиться, мета, вид (документальна планова/позапланова або фактична), підстави, дата початку та тривалість перевірки, посада та прізвище посадової (службової) особи, яка проводитиме перевірку. Направлення на перевірку у такому випадку є дійсним за наявності підпису керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу, що скріплений печаткою контролюючого органу;

- копії наказу про проведення перевірки, в якому зазначаються дата видачі, найменування контролюючого органу, найменування та реквізити суб`єкта (прізвище, ім`я, по батькові фізичної особи - платника податку, який перевіряється) та у разі проведення перевірки в іншому місці - адреса об`єкта, перевірка якого проводиться, мета, вид (документальна планова/позапланова або фактична перевірка), підстави для проведення перевірки, визначені цим Кодексом, дата початку і тривалість перевірки, період діяльності, який буде перевірятися. Наказ про проведення перевірки є дійсним за наявності підпису керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу та скріплення печаткою контролюючого органу;

- службового посвідчення осіб, які зазначені в направленні на проведення перевірки.

Непред`явлення або ненадіслання у випадках, визначених цим Кодексом, платнику податків (його посадовим (службовим) особам або його уповноваженому представнику, або особам, які фактично проводять розрахункові операції) цих документів або пред`явлення зазначених документів, що оформлені з порушенням вимог, встановлених цим пунктом, є підставою для недопущення посадових (службових) осіб контролюючого органу до проведення документальної виїзної або фактичної перевірки.

Відмова платника податків та/або посадових (службових) осіб платника податків (його представників або осіб, які фактично проводять розрахункові операції) від допуску до перевірки на інших підставах, ніж визначені в абзаці п`ятому цього пункту, не дозволяється.

При пред`явленні направлення платнику податків та/або посадовим (службовим) особам платника податків (його представникам або особам, які фактично проводять розрахункові операції) такі особи розписуються у направленні із зазначенням свого прізвища, імені, по батькові, посади, дати і часу ознайомлення.

У разі відмови платника податків та/або посадових (службових) осіб платника податків (його представників або осіб, які фактично проводять розрахункові операції) розписатися у направленні на перевірку посадовими (службовими) особами контролюючого органу складається акт, який засвідчує факт відмови. У такому випадку акт про відмову від підпису у направленні на перевірку є підставою для початку проведення такої перевірки.

Відповідно до пункту 81.2 статті 81 ПК України у разі відмови платника податків та/або посадових (службових) осіб платника податків (його представників або осіб, які фактично проводять розрахункові операції) у допуску посадових (службових) осіб контролюючого органу до проведення перевірки посадовими (службовими) особами контролюючого органу за місцем проведення перевірки, невідкладно складається у двох примірниках акт, що засвідчує факт відмови, із зазначенням заявлених причин відмови, один примірник якого вручається під підпис, відразу після його складання, платнику податків та/або уповноваженій особі платника податків.

Посадова (службова) особа платника податків (його представник або особа, яка фактично проводить розрахункові операції) має право надати свої письмові пояснення до складеного контролюючим органом акта.

У разі відмови платника податків та/або його посадових (службових) осіб (представників або осіб, які фактично проводять розрахункові операції) підписати акт, що засвідчує факт відмови у допуску до проведення перевірки, посадовими (службовими) особами контролюючого органу складається акт, що засвідчує факт відмови в отриманні акта та/або наданні письмових пояснень до нього.

Пунктом 81.3 статті 81 ПК України передбачено, що під час проведення перевірок посадові (службові) особи органів державної служби повинні діяти у межах повноважень, визначених цим Кодексом.

Відповідно до частин 4, 5 статті 2 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» заходи контролю здійснюються органами Державної фіскальної служби (крім митного контролю на кордоні) у встановленому цим Законом порядку з урахуванням особливостей, визначених законами у відповідних сферах та міжнародними договорами.

Зазначені у частині четвертій цієї статті органи, що здійснюють державний нагляд (контроль) у встановленому цим Законом порядку з урахуванням особливостей, визначених законами у відповідних сферах та міжнародними договорами, зобов`язані забезпечити дотримання вимог статті 1, статті 3, частин першої, четвертої, шостої - восьмої, абзацу другого частини десятої, частин тринадцятої та чотирнадцятої статті 4, частин першої - четвертої статті 5, частини третьої статті 6, частин першої - четвертої та шостої статті 7, статей 9, 10, 19, 20, 21, частини третьої статті 22 цього Закону.

За таких обставин суд першої інстанції вірно зазначив, що частини 2 статті 4 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», якою передбачено, що у разі якщо суб`єкт господарювання на відповідний плановий період включений до планів здійснення заходів державного нагляду (контролю) одночасно кількох органів державного нагляду (контролю), відповідні планові заходи здійснюються органами державного нагляду (контролю) комплексно - одночасно всіма органами державного нагляду (контролю), до планів здійснення заходів державного нагляду (контролю) яких включено суб`єкта господарювання, не поширюється на заходи контролю, які проводять органи Державної фіскальної служби, що спростовує доводи апеляційної скарги позивача з приводу того, що відповідачі повинні були проводити перевірку разом із Державною екологічною інспекцією України яка проводила перевірку підприємства в цей період.

Оскаржений наказ №17 від 04.09.2019 року «Про проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Марлен-КД» містить усі реквізити, передбачені пунктом 81.1 статті 81 ПК України, підписаний керівником контролюючого органу та скріплений печаткою контролюючого органу. Визначена цим наказом тривалість перевірки - 20 робочих днів, узгоджується з пунктом 82.1 статті 82 ПК України щодо тривалості документальних планових перевірок суб`єктів середнього підприємництва. Як вірно зазначив суд першої інстанції при прийнятті оскаржуваного наказу відповідач діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що встановлені чинним законодавством, а тому підстави для його скасування відсутні.

Копію наказу №17 від 04.09.2019 року про проведення документальної планової перевірки та письмове повідомлення №4 від 04.09.2019 року із зазначенням дати початку проведення такої перевірки завчасно було надіслано позивачу, а саме 04.09.2019 року рекомендованим листом з повідомленням про вручення (ШКІ 502) за податковою адресою позивача - Кіровоградська область, смт. Компаніївка, вул. Паркова, 37. та вручені адресату 05.09.2019 року, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення вказаних документів (а.с. 88, т.1).

Згідно з пунктом 42.2 статті 42 ПК України документи вважаються належним чином врученими, якщо вони надіслані у порядку, визначеному пунктом 42.4 цієї статті, надіслані за адресою (місцезнаходженням, податковою адресою) платника податків рекомендованим листом з повідомленням про вручення або особисто вручені платнику податків (його представнику).

Правила надання послуг поштового зв`язку, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 року №270, визначають порядок вручення рекомендованих поштових відправлень.

Відповідно до пункту 105 цих Правил одержання реєстрованого поштового відправлення, грошових коштів за поштовим переказом здійснюється за умови пред`явлення документів, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус, визначених законодавством. У разі отримання рекомендованого поштового відправлення одержувач власноруч зазначає прізвище та ставить свій підпис в книзі (на окремому аркуші) встановленого зразка. У разі отримання інших реєстрованих поштових відправлень, поштових переказів одержувач заповнює відповідний бланк повідомлення: зазначає найменування, серію та номер пред`явленого документа, дату одержання та ставить свій підпис.

У рекомендованому повідомленні про вручення рекомендованого листа (ШКІ 502) зазначено прізвище « ОСОБА_3 », як уповноваженої особи, якій вручено лист 05.09.2019 року. (а.с. 88, т.1)

ОСОБА_4 є працівником ТОВ «Марлен-КД» та займає посаду головного механіка відділу головного механіка. (а.с. 103, т.2)

Допитаний в якості свідка в суді першої інстанції ОСОБА_4 пояснив, що він, працюючи у ТОВ «Марлен-КД», тривалий час отримував у відділенні поштового зв`язку смт. Компаніївка поштову кореспонденцію, адресовану ТОВ «Марлен-КД», зокрема і у вересні 2019 року.

Вказані обставини спростовують твердження апеляційної скарги про неотримання підприємством копії наказу та повідомлення про початок проведення перевірки.

Відповідно до вимог 81.1 статті 81 ПК України посадові особи контролюючого органу мали право приступити до проведення документальної виїзної перевірки за умови пред`явлення уповноваженій особі позивача направлення на проведення такої перевірки та своїх службових посвідчень.

Як вбачається з матеріалів справи уповноважені посадові особи контролюючого органу, а саме заступник начальника відділу контрольно-перевірочної роботи юридичних осіб управління податків і зборів з фізичних осіб ГУ ДПС у Кіровоградській області Резніченко В.В., головний державний ревізор - інспектор відділу збору податкової інформації та позапланових перевірок ризикових платників управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Кіровоградській області Бабкова Я.А., головний державний ревізор - інспектор відділу збору податкової інформації та позапланових перевірок ризикових платників управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Кіровоградській області Скіданова Н.В. 23.09.2019 року прибули за місцезнаходженням ТОВ «Марлен-КД» (смт. Компаніївка, вул. Паркова, 37) з метою проведення документальної планової виїзної перевірки.

Ці посадові особи пред`явили представнику ТОВ «Марлен-КД» Єрьоменку В.П., який діяв за довіреністю №152 від 05.09.2019 року, видані їм направлення на проведення перевірки №119 від 18.09.2019 року, №126 від 23.09.2019 року, №127 від 23.09.2019 року.

Крім того, ОСОБА_2 пред`явила службове посвідчення серії НОМЕР_1 , видане головою ДФС та дійсне до 31.12.2019 року, а ОСОБА_5 пред`явила службове посвідчення серії НОМЕР_2 , видане в.о. голови ДФС та дійсне до 20.06.2020 року. (а.с. 162, 163, т.1) ОСОБА_1 службове посвідчення не пред`явила, натомість надала довідку №7/11-28-11-26 від 20.09.2019 року про займану нею посаду, видану в.о. начальника ГУ ДПС у Кіровоградській області. (а.с. 164, т.1)

Враховуючи, що на момент перевірки 23.09.2019 року службові посвідчення ОСОБА_2 та ОСОБА_5 були чинними, ці особи мали право на виконання повноважень посадових осіб податкового органу, про що вірно зазначено судом першої інстанції. В той же час відсутність у головного державного ревізора-інспектора відділу збору податкової інформації та позапланових перевірок ризикових платників управління податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування ГУ ДПС у Кіровоградській області Бабкової Я.А., службового посвідчення позбавляло її права приступити до проведення перевірки відповідно до пункту 81.1 статті 81 ПК України.

Колегія суддів апеляційного суду вважає, що в межах апеляційних скарг порушень судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при вирішенні цієї справи не допущено. Доводи апеляційних скарг зводяться до переоцінки висновків зроблених судом першої інстанції. Правова оцінка обставин у справі дана вірно, а тому апеляційні скарги слід відхилити, а оскаржуване судове рішення залишити без змін.

Керуючись п.1 ч.1 ст. 315, ст.ст. 316, 321, 322 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Марлен-КД» та Головного управління ДПС у Кіровоградській області - залишити без задоволення.

Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 24 лютого 2020 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення в повному обсязі.

В повному обсязі постанова складена 13 серпня 2020 року.

Головуючий - суддя Д.В. Чепурнов

суддя С.В. Сафронова

суддя В.В. Мельник