Справа № 344/9437/20
Суддя: Шамотайло О. В.
Дата ухвалення: 2020-07-24 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 344/9437/20
Провадження № 2-а/344/289/20
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 липня 2020 року м. Івано-Франківськ

Івано-Франківський міський суд Івано-Франківської області в складі:

головуючого судді Шамотайла О.В.

секретаря Устинської Н.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області адміністративну справу за позовом Управління Державної міграційної служби України в Івано-Франківській області до громадянина Демократичної Республіки Конґо ОСОБА_1 про продовження строку затримання з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на 6 (шість) місяців,-

В С Т А Н О В И В:

Управління Державної міграційної служби в Івано-Франківській області звернулося до громадянина Демократичної Республіки Конґо ОСОБА_1 про продовження строку затримання з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на 6 (шість) місяців.

Позовні вимоги мотивовані тим, що оскільки Відповідач є нелегальним мігрантом, а 10.12.2019 року Восьмим апеляційним адміністративним судом прийнято постанову про затримання громадянина Демократичної Республіки Конго ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою ідентифікації на шість місяців шляхом поміщення до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, починаючи з 07.11.2019 р., та наявності умов, за яких неможливо його ідентифікувати, а саме: відсутність співпраці з боку відповідача під час процедури його ідентифікації та неодержання інформації з країни його громадянської належності, необхідної для ідентифікації, вжиття УДМС в Івано-Франківській області вичерпних заходів щодо ідентифікації та документування відповідача, на даний час існують правові підстави для продовження строку затримання громадянина Демократичної Республіки Конґо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, строком на шість місяців.

Представник відповідача - громадянина Демократичної республіки Конго ОСОБА_1 - адвокат Клименко О.І. подав заперечення проти позовних вимог та просив відмовити в їх задоволенні з підстав необґрунтованості, оскільки відповідач має намір залишитися на постійне місце проживання в Україні, отримати статус біженця та одружитися, а його анкетні дані встановлені позивачем і такий позов є безпідставним.

Враховуючи те, що з технічних причин (незалежних від суду) засідання не відбулося в режимі відео конференції, а сторони подали суду заяви за змістом яких не заперечували про розгляд справи у їх відсутності, враховуючи вимоги КАС України щодо часових меж розгляду цієї категорії справ, то суд вважає за можливе розглянути позов по суті з постановленням рішення, враховуючи положення ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, щодо розгляду справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, за наявними і поданими сторонами доказами.

Розглянувши та дослідивши подані сторонами документи і матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступне.

Відповідно до статті 289 Кодексу адміністративного судочинства України за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного з таких заходів:

1) затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України;

2) затримання іноземця або особи без громадянства з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію;

3) взяття іноземця або особи без громадянства на поруки підприємства, установи чи організації;

4) зобов`язання іноземця або особи без громадянства внести заставу.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є громадянином Демократичної Республіки Конґо.

У серпні 2013 року був зарахований на навчання до Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу та був документований посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 терміном дії до 31.08.2017 року. 20.07.2017 року рішенням УДМС в Івано-Франківській області посвідку серії НОМЕР_1 . було скасовано у зв`язку із відрахуванням з навчального закладу Відповідача після завершення навчання.

Однак, після завершення навчання та скасування посвідки на тимчасове проживання Відповідач у встановлений законодавством строк не покинув територію України та продовжив перебувати на території України.

10.12.2019 року Восьмим апеляційним адміністративним судом прийнято постанову, якою вирішено затримати громадянина Демократичної Республіки Конґо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою ідентифікації на шість місяців шляхом поміщення до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, починаючи з 07.11.2019 р.

Відповідно до п. 14 ст. 1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» (далі - Закон) нелегальний мігрант - іноземець або особа без громадянства, які перетнули державний кордон поза пунктами пропуску або в пунктах пропуску, але з уникненням прикордонного контролю і невідкладно не звернулися із заявою про надання статусу біженця чи отримання притулку в Україні, а також іноземець або особа без громадянства, які законно прибули в Україну, але після закінчення визначеного їм терміну перебування втратили підстави для подальшого перебування та ухиляються від виїзду з України.

Частиною 3 статті 3 розділу І Закону зазначено, що іноземці та особи без громадянства зобов`язані неухильно додержуватисяКонституції та законів України, інших нормативно-правових актів, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей, інтереси суспільства та держави.

Відповідно до пункту 7 частини 1 Закону статті 1 іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Відповідно до пункту 8 частини 1 статті 1 Закону іноземці та особи без громадянства, які постійно проживають в Україні, - іноземці та особи без громадянства, які отримали посвідку на постійне проживання, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до пункту 9 частини 1 статті 1 Закону іноземці та особи без громадянства, які тимчасово перебувають на території України, - іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території Україні протягом дії візи або на період, установлений законодавством чи міжнародним договором України, або якщо строк їх перебування на території України продовжено в установленому порядку.

Відповідно до пункту 10 частини 1 статті 1 Закону іноземці та особи без громадянства, які тимчасово проживають в Україні, - іноземці та особи без громадянства, які отримали посвідку на тимчасове проживання, якщо інше не встановлено законом.

Однак, документи які б підтверджували законне перебування Відповідача на території України відсутні, що унеможливлює його ідентифікацію.

Діючий паспортний документ, що дає право на виїзд з України, у відповідача відсутній.

Належних доказів, які б спростовували вищенаведені обставини, відповідачем та його представником суду не надано, а судом таких обставин не встановлено.

Абзацом першим пункту 4 статті 30 Закону визначено, що іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Пунктом 1 розділу VI Інструкції про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, затвердженої наказом МВС, Адміністрації Держприкордонслужби та Служби безпеки України від 23.04.2012 №353/271/150, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 21.05.2012 за № 806/21119, визначено, що якщо іноземець не має документів, що посвідчують особу, орган ДМС, орган охорони державного кордону України або орган СБУ вживають заходів щодо його ідентифікації та документування.

З цією метою до дипломатичних представництв або консульських установ держави походження іноземця надсилаються відповідні запити.

У разі відсутності акредитованого в Україні дипломатичного представництва або консульської установи країни походження іноземця запити до компетентних органів відповідної країни щодо його ідентифікації надсилаються через Департамент консульської служби МЗС.

Якщо від компетентних органів країни походження іноземця не надходить відповідь, запити щодо його ідентифікації надсилаються через Департамент консульської служби МЗС України повторно.

У зв`язку із наведеним, та відсутністю на території України акредитованого дипломатичного представництва Демократичної Республіки Конго (найближче знаходиться у м. Москва, Російська Федерація), з метою ідентифікації відповідача, УДМС в Івано-Франківській області спільно з центральним апаратом ДМС України та Департаментом консульської служби МЗС України вживалися необхідні заходи щодо ідентифікації та документування відповідача, що підтверджується відповідними листами (№2601.5.2-3156/26.3- 20 від 19.06.2020; №2601/5.2/7526-20 від 12.06.2020; №2601.5.2-3044/26.3-20 від 15.06.2020; 2872/1/2601-20 від 19.06.2020; 8.3-4898/2-20 від 02.07.2020).

28.04.2020 УДМС в Івано-Франківській області звернулось до Івано- Франківського міського суду з адміністративним позовом про продовження строку затримання з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на 6 місяців громадянина Демократичної Республіки Конго ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у зв`язку із наявністю умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи передбачених частиною 13 статті 289 КАС України, а саме: відсутністю співпраці з боку Відповідача під час процедури його ідентифікації; та неодержання інформації з країни його громадянської належності і документів, необхідних для його ідентифікації.

29.04.2020 Івано-Франківський міський суд задовольнив адміністративний позов та виніс рішення про продовження строку затримання з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на 6 місяців громадянина Демократичної Республіки Конго ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

08.07.2020 Восьмим апеляційним адміністративним судом рішення Івано- Франківського міського суду від 08.07.2020 в адміністративній справі №344/5520/20 змінено. А саме, абзац другий результативної частини викладено у редакції: «Продовжити строк затримання громадянина Демократичної Республіки Конго ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на три місяці.»

Позивач звертає увагу суду на те, що у продовж всього строку затримання УДМС в Івано-Франківській області спільно з центральним апаратом ДМС України та Департаментом консульської служби МЗС України вживаються необхідні заходи щодо ідентифікації та документування Відповідача, що підтверджується відповідними листами (№2601.5.2-3156/26.3- 20 від 19.06.2020; №2601/5.2/7526-20 від 12.06.2020; №2601.5.2-3044/26.3-20 від 15.06.2020; 2872/1/2601-20 від 19.06.2020; 8.3-4898/2-20 від 02.07.2020).

Однак, станом на 24.07.2020 жодної відповіді не отримано.

Зазначене свідчить, що УДМС в Івано-Франківській області вжито всіх, визначених законодавством заходів щодо ідентифікації та документування Відповідача проїзним документом для повернення в країну громадянської належності.

Також вказані факти свідчать про наявність умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, а саме: відсутність співпраці з боку Відповідача під час процедури його ідентифікації та неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи.

Частиною 11 статті 289 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - «КАС України») визначено, що строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців. За наявності умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця або особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи у зазначений строк або прийняти рішення за заявою про визнання її біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, цей строк може бути продовжений, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Відповідно до частини 12 статті 289 КАС України про продовження строку затримання не пізніш як за п`ять днів до його закінчення орган (підрозділ), за клопотанням якого затримано іноземця або особу без громадянства, кожні шість місяців подає відповідний адміністративний позов. У такому позові зазначаються дії або заходи, що вживалися органом (підрозділом) для ідентифікації іноземця або особи без громадянства, забезпечення виконання рішення про примусове видворення (реадмісію) або для розгляду заяви про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні.

Відповідно до частини 13 статті 289 КАС України умовами, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, є:

1) відсутність співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації;

2) неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи.

Згідно з пунктом 7 цього Положення Державна міграційна служба України здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку територіальні органи та територіальні підрозділи.

Згідно з Положенням УДМС в Івано-Франківській області, затвердженого наказом ДМС від 02.04.2020 № 79, УДМС в Івано-Франківській області є територіальним органом ДМС та їй підпорядковується.

Отже, оцінюючи належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності, беручи до уваги те, що Відповідач є нелегальним мігрантом (оскільки докази протилежного в матеріалах справах відсутні), знаходиться на території України без законних на те підстав, існує ризик його втечі, працівниками УДМС в Івано-Франківській області для здійснення його ідентифікації необхідна достатня кількість часу, позовні вимоги є частково підставними, з огляду на що наявні підстави для часткового задоволення позову, а строк затримання для здійснення всіх дій щодо ідентифікації Відповідача слід продовжити на три місяці виходячи з такого.

Суд апеляційної інстанції під час розгляду справи №344/5520/20 провадження №А/857/6475/20 звертав увагу на те, що позивачем не доведено суду наявність обставин, які є досить значимими для продовження строку затримання відповідача строком на 6 місяців та прийшов до висновку про наявність обставин щодо необґрунтованого зволікання органів прикордонної служби щодо належного вжиття відповідних заходів у визначений чинним законодавством спосіб та порядку щодо ідентифікації відповідача, яка в свою чергу призводить до безпідставного тривалого утримання відповідача в пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, що беззаперечно має наслідком порушення прав відповідача, гарантованих ст. 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ратифікованої Законом № 475/97-ВР від 17.07.1997.

Згідно пп.f п.1 ст.5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен має право на свободу та особисту недоторканність. Нікого не може бути позбавлено свободи, крім таких випадків і відповідно до процедури, встановленої законом, зокрема, законний арешт або затримання особи з метою запобігання її недозволеному в`їзду в країну чи особи, щодо якої провадиться процедура депортації або екстрадиції.

Крім того, відповідно до ч.2 ст.6 КАС України суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини.

Відповідно до ст.17 Закону України «Про виконання рішень і застосування практики Європейського Суду з прав людини», суди при розгляді справ, практику Європейського Суду з прав людини, застосовують як джерело права.

Відповідно до п.113 Рішення Європейського суду з прав людини у справі «Чахал проти Великобританії» заява №22414/93, будь-яке позбавлення волі відповідно до статті 5 п.1 (f) Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, виправдано, тільки поки розглядається питання про висилку. Якщо ця процедура не здійснюється з належною ретельністю, затримання перестає бути допустимим відповідно до статті 5 п.1 (f).

Враховуючи обов`язковість та прецедентність наведеного вище судового рішення, аналізуючи відповідні правові норми та фактичні обставини справи, суд вказує про відсутність правових підстав для продовження строку затримання відповідача з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення іноземця за межі України строком на 6 місяців, а з огляду на викладені обставини з метою належного завершення процедури ідентифікації відповідача та забезпечення умов за яких можливе в подальшому примусове повернення відповідача до країни громадянської приналежності, необхідно задовольнити позов частково та продовжити строк затримання громадянина Демократичної Республіки Конґо ОСОБА_1 в пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, з метою його ідентифікації строком на 3 місяці, а в решті вимог позову - відмовити.

На підставі викладеного та керуючись Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст.ст. 6, 7, 9, 72-77,241-246, 289, 371 Кодексу адміністративного судочинства України , суд -

П О С Т А Н О В И В :

Адміністративний позов задовольнити частково.

Продовжити строк затримання громадянина Демократичної Республіки Конґо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, строком на три місяці.

В решті вимог позову - відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення до суду апеляційної інстанції.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Належним чином завірену копію рішення суду невідкладно видати особам, які беруть участь у справі.

На час апеляційного оскарження іноземці або особи без громадянства, у яких відсутні документи, що дають право на виїзд з України, продовжують утримуватися у спеціально обладнаних для цих цілей приміщеннях органів (підрозділів) охорони державного кордону чи Служби безпеки України або в пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні.

Суддя Шамотайло О.В.