Справа № 500/2677/19
Суддя: Глушко Ігор Володимирович
Дата ухвалення: 2020-05-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 травня 2020 рокуЛьвівСправа № 500/2677/19 пров. № А/857/3376/20

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді: Глушка І.В.,

суддів: Довгої О.І., Макарика В.Я.,

за участю секретаря судового засідання: Омеляновської Л.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Львові апеляційну скаргу Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 06 лютого 2020 року, ухвалене суддею Шульгач М.П. у м. Тернополі о 11:28, у справі № 500/2677/19 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області про визнання протиправним та скасування наказу, -

ВСТАНОВИВ:

22 листопада 2019 року позивач - ОСОБА_1 звернувся в суд з адміністративним позовом до відповідача - Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області, у якому просив визнати протиправним та скасувати наказ №5-дс від 13.11.2019 «Про застосування дисциплінарного стягнення до ОСОБА_1 ».

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що оскаржуваним наказом йому оголошено догану у зв`язку з перевищенням повноважень, що виразилось у внесенні клопотання з питань дотримання земельного законодавства №211-ДК/0015/КВ/06/01/-19 від 30.05.2019 до Тернопільської ОДА без врахування вимог наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України від 05.03.2018 №124, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.05.2018 №605/32057.

Зі змісту подання дисциплінарної комісії слідує, що згідно Порядку підготовки та внесення до органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування клопотань з питань дотримання вимог земельного законодавства, затвердженого наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 05.03.2018 №124, вносити дані клопотання може лише головний інспектор та його заступники.

Позивач, вважаючи дії щодо внесення клопотання до Тернопільської ОДА про припинення права користування земельною ділянкою за ТДНТП «Промінь» правомірними, вказує, що такі ним вчинені, керуючись ст.144 Земельного кодексу України та Положення про управління з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області, за дорученням начальника Головного управління.

Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 06 лютого 2020 року адміністративний позов задоволено.

Рішення мотивоване тим, що накладене на позивача дисциплінарне стягнення не є співмірним дисциплінарному проступку, вчиненому позивачем на виконання усної вказівки керівника установи.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду, відповідач оскаржив його в апеляційному порядку. Вважає, що оскаржуване рішення ухвалене з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, з порушенням норм матеріального і процесуального права та підлягає скасуванню з підстав, викладених у апеляційній скарзі. Просить скасувати оскаржуване судове рішення та ухвалити нове, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги, зокрема, зазначає, що в силу приписів ст.9 Закону України «Про державну службу» державний службовець зобов`язаний виконувати накази (розпорядження), доручення керівника, видані в межах його повноважень, крім випадків, передбачений частиною шостою цієї статті. У разі виникнення у нього сумніву щодо законності виданого керівником наказу (розпорядження), доручення, державний службовець повинен вимагати його письмового підтвердження, після отримання якого зобов`язаний виконати такий наказ (розпорядження), доручення. Одночасно з виконанням такого наказу (розпорядження), доручення державний службовець зобов`язаний у письмовій формі повідомити про нього керівника вищого рівня або орган вищого рівня. У такому разі державний службовець звільняється від відповідальності за виконання зазначеного наказу (розпорядження), доручення, якщо його буде визнано незаконним у встановленому законом порядку, крім випадків виконання явно злочинного наказу (розпорядження), доручення.

Скаржник вказує, що судом першої інстанції не враховано, що ОСОБА_1 обіймає посаду, яка не надає повноваження щодо внесення відповідних клопотань від імені Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадасту та її територіальних органів за наслідками проведених заходів державного контролю за використанням та охороною земель, що є порушенням п.3 Порядку підготовки та внесення до органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування клопотань з питань дотримання вимог земельного законодавства, затвердженого наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 05.03.2018 №124. Судом не здобуто доказів вжиття позивачем заходів, передбачених ст. 9 Закону України «Про державну службу».

При цьому, скаржник зазначає, що при визначенні позивачу виду дисциплінарного стягнення було враховано характер вчиненого проступку, обставини, за яких він вчинений, пом`якшуючі обставини, наявність стягнень та заохочень, ставлення до служби.

Заслухавши суддю-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити з наступних підстав.

Правовий порядок в Україні, за визначенням ст. 19 Конституції України, ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові та службові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Так, судом першої інстанції достовірно встановлено, матеріалами справи підтверджено, що згідно Наказу Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області від 21.02.2019 №211-ДК здійснено державний контроль за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів шляхом проведення перевірки дотримання вимог земельного законодавства при використанні земельної ділянки, як об`єкта перевірки з кадастровим номером :04:003:0040.

Згідно інформації Державного земельного кадастру про право власності та речові права на земельну ділянку, дана земельна ділянка з кадастровим номером :04:003:0040 державної форми власності з цільовим призначенням для колективного гаражного будівництва перебуває на праві постійного користування у ТДНТП "Промінь" (дата державної реєстрації права (в державному реєстрі прав) 20.09.2016, номер запису про право (в державному реєстрі прав) 16524623).

На даній земельній ділянці розміщені металеві гаражі, власники яких уклали договори на їх розміщення з 1996 року та які поновлені у 2017 році (копія договорів та пояснення власників гаражів додається). Також встановлено факт розміщення об`єктів комерційного призначення (кафе, авто мийка, шиномонтаж), насосна станція комунальної власності Тернопільської міської ради та стихійні сміттєзвалища на частині даної земельної ділянки.

За результатами перевірки складено акт обстеження земельної ділянки від 20.03.2019 №211-ДК/40/АО/Ю/01/-19, Акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства за об`єктом - земельної ділянки від 20.03.2019 №211-ДК/263/АП/09/01/-19, видано припис від 20.03.2019 №211- ДК/0086Пр/03/01/-19.

Згідно наказу Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області від 10.05.2019 №412-ДК здійснено державний контроль за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, родючості грунтів шляхом проведення перевірки виконання припису від 20.03.2019 №211-ДК/0086Пр/03/01/-19.

За результатами перевірки встановлено невиконання ТДНТП "Промінь" вимог припису від 20.03.2019 №211-ДК/0086Пр/03/01/-19, про що складено Акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства за об`єктом - земельної ділянки від 11.05.2019 №412-ДК/401/АП/09/01/-19, видано припис від 11.05.2019 №412- ДК/0177Пр/03/01/-19.

30.05.2019 провідним спеціалістом відділу організації, планування та аналізу інспекторської діяльності управління з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадарсту у Тернопільській області ОСОБА_1 за власним підписом внесено до Тернопільської обласної державної адміністрації клопотання №211-ДК/0015/КВ/06/01/-19 з питань дотримання земельного законодавства.

Відповідно до наказу Головного управління Держгеокадарсту у Тернопільській області від 05.06.2019 №364/07-19 «Про утворення комісії для проведення перевірки» за зверненням Тернопільського державного науково-технічного підприємства «Промінь» від 03.06.2019 №227 проведено перевірку дотримання вимог законодавства при проведенні заходу державного контролю в порядку Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель» провідним спеціалістом управління з контролю за використанням та охороною земель Головного управління ОСОБА_1..

За наслідками службової перевірки наказом Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області від 18.06.2019 №415/0/7-19 відкрито дисциплінарне провадження стосовно спеціаліста відділу організації, планування та аналізу інспекторської діяльності управління з контролю за використанням та охороною земель ОСОБА_1 .

Після відкриття дисциплінарного провадження ОСОБА_1 скерував 6 клопотань до голови дисциплінарної комісії Головного управління Держгеокадастру в Тернопільській області щодо:

- вжиття додаткових заходів для встановлення обставин у дисциплінарній справі, відкритій згідно наказу Головного управління №415/0/7-19 від 18 червня 2019 року, а саме залучення додаткових свідків, які були присутні під час отримання ним вказівки від ОСОБА_3 на підписання даного клопотання;

- вжиття додаткових заходів для встановлення обставин, які мають значення для справи у дисциплінарній справі відкритій згідно наказу Головного управління №415/0/7-19 від 18 червня 2019 року, а саме просив скликати усіх членів комісії для розгляду додатково поданих матеріалів, пояснень свідків та перегляду відеозапису;

- вжиття додаткових заходів для встановлення обставин, які мають значення для справи у дисциплінарній справі, відкритій згідно наказу Головного управління №415/0/7-19 від 18 червня 2019 року, а саме просив витребувати в управління з контролю за використанням та охороною земель Головного управління клопотання, подані ОСОБА_4 та ОСОБА_5 з 2018 року по червень 2019 року, та долучити до матеріалів дисциплінарної комісії;

- вжиття додаткових заходів для встановлення обставин у дисциплінарній справі, відкритій згідно наказу Головного управління №415/0/7-19 від 18 червня 2019 року, а саме просив отримати пояснення від ОСОБА_3 стосовно надання доручення щодо підписання поданого Тернопільській ОДА клопотання в порядку ст.144 Земельного кодексу України.

- вжиття додаткових заходів для встановлення обставин, які мають значення для справи у дисциплінарній справі, відкритій згідно наказу Головного управління №415/0/7-19 від 18 червня 2019 року, а саме просив долучити до матеріалів дисциплінарної справи лист №21-19-0.182-524/90-19 від 28.10.2019, підготовлений ОСОБА_4 , де зазначено що державний інспектор вправі підписувати клопотання, яке є предметом розгляду даною комісією;

- вжиття додаткових заходів для встановлення обставин, які мають значення для справи у дисциплінарній справі, відкритій згідно наказу Головного управління №415/0/7-19 від 18 червня 2019 року, а саме просив утриматися від прийняття рішення до моменту вивчення додаткових матеріалів справи.

05 листопада 2019 року дисциплінарною комісією Головного управління сформовано подання щодо наявності чи відсутності у діях державного службовця дисциплінарного проступку та підстав для його притягнення до дисциплінарної відповідальності (а.с.16).

06.11.2019 ОСОБА_1 подано зауваження керівнику Головного управління відповідно до ст.76 Закону України "Про державну службу", в якому зазначалися про безпідставну відмову у задоволенні поданих клопотань, порушення чинного законодавства України дисциплінарною комісією при розгляді даної дисциплінарної справи.

07.11.2019 ОСОБА_1 скерував повторне зауваження на ім`я керівника Головного управління з проханням відправити дану дисциплінарну справу на повторний розгляд (а.с.34).

Листами від 07 листопада 2019 року, скерованими Головою дисциплінарної комісії Головного управління Держгеокадарстру у Тернопільській області Безкоровайним З. виконучому обов`язки начальника Головного управління Держгеокадастру в Тернопільській області Левчику Р. повідомлено, що за наслідками розгляду клопотань та внесених зауважень комісія вказала на наявність в матеріалах справи доказів, що свідчать про вчинення ОСОБА_1 дисциплінарного проступку, пов`язаного з перевищенням службових повноважень, в результаті невиконання акту органу державної влади, та з врахуванням пом`якшуючих обставин, повідомлено про пропозицію дисциплінарної комісії притягнути ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді дисциплінарного стягнення, передбаченого п.2 ч.1 та ч.3 ст.66 Закону України «Про державну службу». Також запропоновано на виконання вимог ст. 75 Закону України «Про державну службу» отримати від ОСОБА_1 пояснення та прийняти рішення у терміни та порядку, встановленими ч.11 ст.69 та ст.77 Закону України «Про державну службу» (а.с.30-31, 33).

08.11.2019 ОСОБА_1 підготовлено та подано пояснення.

Наказом Головного управління Держгеокадарсту у Тернопільській області від 13.11.2019 №5-дс "Про застосування дисциплінарного стягнення до ОСОБА_1 " провідному спеціалісту відділу організації, планування та аналізу інспекторської діяльності Управління з контролю за використанням та охороною земель ОСОБА_1 оголошено догану.

Важаючи наказ Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області №5-дс від 13.11.2019 «Про застосування дисциплінарного стягнення до ОСОБА_1 ». протиправним, позивач звернувся до суду з вимогою про його скасування.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами у справі, колегія суддів виходить з наступного.

Так, в розумінні ст.1 Закону України «Про державну службу» від 10.12.2015 року №889-VIII державна служба - це публічна, професійна, політично неупереджена діяльність із практичного виконання завдань і функцій держави, зокрема щодо: 1) аналізу державної політики на загальнодержавному, галузевому і регіональному рівнях та підготовки пропозицій стосовно її формування, у тому числі розроблення та проведення експертизи проектів програм, концепцій, стратегій, проектів законів та інших нормативно-правових актів, проектів міжнародних договорів; 2) забезпечення реалізації державної політики, виконання загальнодержавних, галузевих і регіональних програм, виконання законів та інших нормативно-правових актів; 3) забезпечення надання доступних і якісних адміністративних послуг; 4) здійснення державного нагляду та контролю за дотриманням законодавства; 5) управління державними фінансовими ресурсами, майном та контролю за їх використанням; 6) управління персоналом державних органів; 7) реалізації інших повноважень державного органу, визначених законодавством.

Відповідно до ч.2 ст.1 вказаного Закону державний службовець - це громадянин України, який займає посаду державної служби в органі державної влади, іншому державному органі, його апараті (секретаріаті) (далі - державний орган), одержує заробітну плату за рахунок коштів державного бюджету та здійснює встановлені для цієї посади повноваження, безпосередньо пов`язані з виконанням завдань і функцій такого державного органу, а також дотримується принципів державної служби.

Частина перша статті 8 Закону № 889-VIII визначає, що державний службовець, зокрема зобов`язаний: 1) дотримуватися Конституції та законів України, діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 6) забезпечувати в межах наданих повноважень ефективне виконання завдань і функцій державних органів; 7) сумлінно і професійно виконувати свої посадові обов`язки; 8) виконувати рішення державних органів, накази (розпорядження), доручення керівників, надані на підставі та у межах повноважень, передбачених Конституцією та законами України.

Згідно з ст.64 Закону №889-VIII за невиконання або неналежне виконання посадових обов`язків, визначених цим Законом та іншими нормативно-правовими актами у сфері державної служби, посадовою інструкцією, а також порушення правил етичної поведінки та інше порушення службової дисципліни державний службовець притягається до дисциплінарної відповідальності у порядку, встановленому цим Законом. Для державних службовців можуть встановлюватися особливості притягнення до дисциплінарної відповідальності у випадках, визначених законом.

Підстави для притягнення державного службовця до дисциплінарної відповідальності регламентовані ст. 65 вказаного Закону.

Підставою для притягнення державного службовця до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку, тобто протиправної винної дії або бездіяльності чи прийняття рішення, що полягає у невиконанні або неналежному виконанні державним службовцем своїх посадових обов`язків та інших вимог, встановлених цим Законом та іншими нормативно-правовими актами, за яке до нього може бути застосоване дисциплінарне стягнення.

Дисциплінарними проступками є: 1) порушення Присяги державного службовця; 2) порушення правил етичної поведінки державних службовців; 3) вияв неповаги до держави, державних символів України, Українського народу; 4) дії, що шкодять авторитету державної служби; 5) невиконання або неналежне виконання посадових обов`язків, актів органів державної влади, наказів (розпоряджень) та доручень керівників, прийнятих у межах їхніх повноважень; 6) недотримання правил внутрішнього службового розпорядку; 7) перевищення службових повноважень, якщо воно не містить складу злочину або адміністративного правопорушення; 8) невиконання вимог щодо політичної неупередженості державного службовця; 9) використання повноважень в особистих (приватних) інтересах або в неправомірних особистих інтересах інших осіб; 10) подання під час вступу на державну службу недостовірної інформації про обставини, що перешкоджають реалізації права на державну службу, а також неподання необхідної інформації про такі обставини, що виникли під час проходження служби; 11) неповідомлення керівнику державної служби про виникнення відносин прямої підпорядкованості між державним службовцем та близькими особами у 15-денний строк з дня їх виникнення; 12) прогул державного службовця (у тому числі відсутність на службі більше трьох годин протягом робочого дня) без поважних причин; 13) поява державного службовця на службі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; 14) прийняття державним службовцем необґрунтованого рішення, що спричинило порушення цілісності державного або комунального майна, незаконне їх використання або інше заподіяння шкоди державному чи комунальному майну, якщо такі дії не містять складу злочину або адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст.66 Закону України «Про державну службу» до державних службовців застосовується один із таких видів дисциплінарного стягнення: 1) зауваження; 2) догана; 3) попередження про неповну службову відповідність; 4) звільнення з посади державної служби.

Частиною першою статті 67 Закону № 889-VIII обумовлено, що дисциплінарне стягнення має відповідати характеру і тяжкості вчиненого дисциплінарного проступку та ступеню вини державного службовця. Під час визначення виду дисциплінарного стягнення необхідно враховувати характер дисциплінарного проступку, обставини, за яких він був вчинений, настання тяжких наслідків, добровільне відшкодування заподіяної шкоди, попередню поведінку державного службовця та його ставлення до виконання посадових обов`язків.

За змістом частин першої, десятої, одинадцятої статті 69 Закону № 889-VIII для здійснення дисциплінарного провадження з метою визначення ступеня вини, характеру і тяжкості вчиненого дисциплінарного проступку утворюється дисциплінарна комісія з розгляду дисциплінарних справ (далі - дисциплінарна комісія). Результатом розгляду дисциплінарної справи є пропозиція Комісії або подання дисциплінарної комісії, які мають рекомендаційний характер для суб`єкта призначення. Суб`єкт призначення протягом 10 календарних днів зобов`язаний прийняти рішення на підставі пропозиції Комісії або подання дисциплінарної комісії або надати вмотивовану відмову протягом цього строку.

Звільнення з посади державної служби є винятковим видом дисциплінарного стягнення і може бути застосоване лише у разі вчинення дисциплінарних проступків, передбачених пунктами 1, 3, 7, 9-11, 13, 14 частини другої статті 65 цього Закону, а також вчинення систематично (повторно протягом року) дисциплінарного проступку, передбаченого пунктом 12 частини другої статті 65 цього Закону (ч.5 ст.66 Закону № 889-VIII).

Аналіз вищенаведених норм дозволяє зробити висновок, що для накладення дисциплінарного стягнення уповноваженому органу необхідно встановити наявність протиправної поведінки державного службовця, шкідливих наслідків та причинного зв`язку між ними і поведінкою особи, що притягається до відповідальності. Протиправність поведінки полягає у порушенні державним службовцем своїх посадових обов`язків та інших вимог, встановлених Законом України «Про державну службу» та іншими нормативно-правовими актами, за яке до нього може бути застосоване дисциплінарне стягнення. Також необхідно враховувати інші обставини, що мають значення: характер дисциплінарного проступку, обставини, за яких він був вчинений, настання тяжких наслідків, добровільне відшкодування заподіяної шкоди, попередню поведінку державного службовця та його ставлення до виконання посадових обов`язків.

При цьому, для застосування дисциплінарного стягнення уповноваженому органу необхідно встановити наявність всіх елементів складу дисциплінарного проступку: об`єкта, суб`єкта, об`єктивної сторони, суб`єктивної сторони, а також врахувати інші обставини, що мають значення (ступінь тяжкості, наявність шкоди, особу працівника тощо).

Судом встановлено та не заперечується сторонами, що підставою для накладення на провідного спеціаліста відділу організації, планування та аналізу інспекторської діяльності управління з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадарсту у Тернопільській області ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення є вчинення ОСОБА_1 дисциплінарного проступку (пункти 5 та 7 частини 2 статті 65 Закону України «Про державну службу») - невиконання вимог п.3 Порядку підготовки та внесення до органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування клопотань з питань дотримання вимог земельного законодавства, затвердженого наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 05.03.2018 №124, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 17.05.2018 за №605/32057, здійснене з перевищенням службових повноважень, пов`язане з внесенням ОСОБА_1 за власним підписом до Тернопільської обласної державної адміністрації клопотання з питань дотримання вимог земельного законодавства від 30.05.2019 №211-ДК/0015/КВ/06/01/-19 щодо вжиття до Тернопільського державного науково-технічного підприємства «Промінь» заходів реагування в порядку ст.144 Земельного кодексу України за порушення вимог статті 96 Земельного кодексу України.

В обгрунтування протиправності оскаржуваного рішення позивач вказує на те, що такі повноваження прямо передбачені ч.2 ст. 144 Земельного кодексу України та Положенням про управління з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області. Згідно доводів позивача клопотання до Тернопільської ОДА про припинення права користування земельною діялянкою за ТДНТП «Промінь» ним внесено за усним дорученням керівника Головного управління ОСОБА_3 .

Так, відповідно до п.7 Положення про управління з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області, затвердженого наказом Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області від 05.01.2017 №1-к, головні, провідні спеціалісти та спеціалісти, які безпосередньо здійснюють державний нагляд (контроль), є одночасно державними інспекторами у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель на території Тернопільської області. Головний державний інспектор у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель та його заступники, старші державні інспектори та державні інспектори у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель мають право підпису на документах щодо здійснення функцій з державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі в частині дотримання земельного законодавства, використання та охорони земель усіх категорій і форм власності, родючості грунтів.

Відповідно до ст. 187 Земельного кодексу України завданням контролю за використанням та охороною земель є забезпечення додержання органами державної влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами, організаціями і громадянами земельного законодавства України.

Згідно з ч.1 ст. 188 Земельного кодексу України державний контроль за використанням та охороною земель здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері здійснення державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі, а за додержанням вимог законодавства про охорону земель - центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику із здійснення державного нагляду (контролю) у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення і охорони природних ресурсів.

Частиною другою цієї статті визначено, що порядок здійснення державного контролю за використанням та охороною земель встановлюється законом.

Порядок підготовки та внесення до органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування клопотань з питань дотримання вимог земельного законодавства затверджений наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 05.03.2018 №124, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 17.05.2018 за №605/32057.

Цим Порядком встановлено процедуру підготовки та внесення до органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування клопотань з питань дотримання вимог земельного законодавства.

В розумінні п.2 порядку №124 клопотання - письмове звернення до органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування про необхідність вжиття заходів щодо забезпечення дотримання вимог земельного законодавства.

Від імені Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру та її територіальних органів (далі - спеціально уповноважені органи) вносити клопотання до органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування мають право Головний державний інспектор України у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель та його заступники, головні державні інспектори у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі та їх заступники (п.3 Порядку).

Системний аналіз наведених норм та встановлених у справі обставин вказує на те, що особа, яка обіймає посаду провідного спеціаліста, не наділена повноваженнями щодо внесення до органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування клопотань про необхідність вжиття заходів щодо забезпечення дотримання вимог земельного законодавства.

Відповідно до п. 6 ст. 9 Закону державний службовець у разі виникнення у нього сумніву щодо законності виданого керівником наказу (розпорядження), доручення повинен вимагати його письмового підтвердження, після отримання якого зобов`язаний виконати такий наказ (розпорядження), доручення. Одночасно з виконанням такого наказу (розпорядження), доручення державний службовець зобов`язаний у письмовій формі повідомити про нього керівника вищого рівня або орган вищого рівня. У такому разі державний службовець звільняється від відповідальності за виконання зазначеного наказу (розпорядження), доручення, якщо його буде визнано незаконним у встановленому законом порядку, крім випадків виконання явно злочинного наказу (розпорядження), доручення.

В даному випадку вчинення ОСОБА_1 при виконанні своїх обов`язків перевищення службових повноважень утворює склад дисциплінарного проступку та суперечить основним принципам державної служби.

Наведені обставини залишились поза увагою суду першої інстанції, що призвело до ухвалення незаконного рішення, що підлягає скасуванню.

Колегія суддів констатує правильність висновку суду першої інстанції про доведеність складу дисциплінарного проступку у вигляді перевищення позивачем службових повноважень, яке не містить складу злочину або адміністративного правопорушення, що є підставою застосування до нього дисциплінарного стягнення. Водночас, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про неспівмірність застосованого заходу дисциплінарного стягнення вчиненому позивачем проступку, протиправність спірного наказу та наявність підстав для задоволення заявлених ОСОБА_1 позовних вимог.

Слід зазначити, що частина п`ята статті 66 Закону України «Про державну службу» допускає за вчинення дисциплінарного проступку, передбаченого пунктом 7 частини другої статті 65 цього Закону, застосування виняткового виду дисциплінарного стягнення (крайнього заходу) у вигляді звільнення з посади та припинення державної служби.

Відтак, відповідач довів факт вчинення позивачем дисциплінарного проступку та, відповідно, правомірність своїх дій щодо притягнення його до дисциплінарної відповідальності. Застосовуючи один із видів дисциплінарного стягнення, відповідач діяв обґрунтовано, тобто з урахуванням всіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, неупереджено, добросовісно та розсудливо, з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення.

За наведеного правового регулювання визначений відповідачем вид стягнення - догана - є найменш суворим і в контексті цієї справи не підлягає оцінці на предмет співмірності з учиненими діяннями.

З огляду на наведене, позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання протиправним та скасування наказу Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області №5-дс від 13.11.2019 «Про застосування дисциплінарного стягнення до ОСОБА_1 » є безпідставними, необгрунтованими та задоволенню не підлягають.

Відповідно до частини першої статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Суд першої інстанції не виконав вказані вимоги процесуального закону, оскільки до спірних правовідносин не вірно застосував норми матеріального та процесуального права, що призвело до ухвалення незаконного рішення, яке підлягає скасуванню.

Керуючись статтями 242, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області задовольнити, а рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 06 лютого 2020 року у справі № 500/2677/19 - скасувати.

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області про визнання протиправним та скасування наказу відмовити.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених п.2 ч.5 ст.328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя І. В. Глушко
судді О. І. Довга
В. Я. Макарик
Постанова складена в повному обсязі 26.05.2020.