Справа № 462/7393/19
Суддя: Нос Степан Петрович
Дата ухвалення: 2020-05-14 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 травня 2020 рокуЛьвівСправа № 462/7393/19 пров. № А/857/3980/20

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді - Носа С. П.,

суддів - Кухтея Р. В., Шевчук С. М.,

за участю секретаря судового засідання - Коваль Т. О.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Ходорівської міської ради на рішення Залізничного районного суду м. Львова від 11 березня 2020 року у справі № 462/7393/19 (головуючий суддя Гедз Б. М., м. Львів) за позовом Представництва Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу до Відділу примусового виконання рішення Управління забезпечення примусового виконання рішень у Львівській області Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України (м.Львів), третя особа - Ходорівська міська рада про визнання неправомірною та скасування постанови про закінчення виконавчого провадження,-

ВСТАНОВИВ:

27 листопада 2019 року Залізничним районним судом м. Львова зареєстровано позовну заяву Представництва Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу з позовними вимогами про визнання неправомірною та скасування постанови державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Львівській області про закінчення виконавчого провадження № 59127323 від 05.11.2019 р.

В обґрунтування вимог позовної заяви вказано, що до прийняття рішення про встановлення режиму використання пам`ятки її режим використання встановлюється відповідно до рекомендованого в обліковій документації режиму використання. Дослідження об`єкта історії та археології включає проведення відповідних археологічних робіт, які, в свою чергу, передбачають обов`язкову наявність кваліфікаційних та дозвільних документів. При цьому, відсутність облікової документації виключає можливість визначення меж об`єкта охорони культурної спадщини та режиму його використання. Вказане, що наведене спростовує висновки державного виконавця про виконання боржником п. 4 розпорядження, а рішення державного виконавця унеможливлює виконання судового рішення, ухваленого на користь позивача, чим порушує його право.

Судом першої інстанції проведено заміну відповідача з Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Львівській області на правонаступника Відділ примусового виконання рішень Управління забезпечення примусового виконання рішень у Львівській області Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України (м. Львів).

Рішенням Залізничного районного суду м. Львова від 11 березня 2020 року позов задоволено. Визнано протиправною та скасовано постанову про закінчення виконавчого провадження від 05.11.2019 року ВП № 59127323 винесену державним виконавцем примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Львівській області Батюк М.В.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, третьою особою - Ходорівською міською радою, подано апеляційну скаргу, в якій висловлено прохання скасувати оскаржуване рішення та прийняти постанову, якою закрити провадження в справі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги вказано, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваної постанови було порушено норми матеріального та процесуального права. Також вказано, що Ходорівська міська рада, на виконання рішення суду, в межах наданих повноважень утворила комісію виявлення (дослідження) слідів давніх поховань по вулиці Шевченка на території міста Ходорова Жидачівського району Львівської області, члени якої провели візуальний огляд території, внаслідок чого був складений акт про те, що такий об`єкт, як «Поховання Єврейського цвинтаря», що знаходиться на вулиці Шевченка у місті Ходорові Жидачівського району Львівської області, ні у якості культурної спадщини, ні у якості об`єкта комунально-побутового призначення не існує. Зазначено, що рішення суду було виконано в повному обсязі, також про виконання в повному обсязі виконавчого листа №462/3063/17 Ходорівська міська рада надіслала на адресу Відділу примусового виконання рішень листи від 27.05.2019р., 12.07.2019р. та 29.10.2019 р., тому державним виконавцем було правомірно прийнято постанову про закінчення виконавчого провадження.

12 травня 2020 року та 13 травня 2020 року Восьмим апеляційним адміністративним судом зареєстровано клопотання Ходорівської міської ради та Відділу примусового виконання рішення Управління забезпечення примусового виконання рішень у Львівській області Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України (м.Львів) відповідно про відкладення розгляду справи № 462/7393/19 у зв`язку із карантинними заходами на території України та запобігання поширенню коронавірусної хвороби.

Колегія суддів звертає увагу, що явка сторін в судове засідання судом обов`язковою не визнавалася, сторони не позбавлено було права подати додатково письмові пояснення по суті справи або повідомити про наявність інших доказів правомірності своїх дій, які не були раніше подані до суду, якщо б вважали це за необхідне.

Також, колегія суддів зазначає, що відповідно до рішення Ради суддів України № 19 від 17.03.2020 затверджено Рекомендації щодо встановлення особливого режиму судів України задля убезпечення населення України від поширення гострих респіраторних захворювань та коронавірусу СОУШ-19, який віднесено до особливо небезпечних інфекційних хвороб, відповідно до яких рекомендовано, зокрема здійснювати судовий розгляд справ без участі сторін.

Відповідно до ч.2 ст.313 КАС України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Отже, беручи до уваги, що у матеріалах справи достатньо письмових доказів та пояснень, враховуючи можливість розгляду справи без надання усних пояснень представниками сторін, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу без участі представників сторін.

Додатково слід зазначити, що поверхневі та загальні покликання на умови карантину не можуть вважатися достатньою підставою для відкладення розгляду справи. Також рекомендація Ради суддів України (лист №9рс-186/20 від 16.03.2020) не вказує на припинення судами розгляду справ, а лише встановлює особливий режим судів України, який включає в себе, зокрема, розгляд справ в режимі відеоконференції, по можливості здійснення розгляду справи без участі сторін, в порядку письмового провадження, рекомендацію учасникам судових засідань подавати до суду заяви про розгляд справи у їхній відсутності за наявними у справі матеріалами.

Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність в судовому засіданні учасників справи (їх представників), а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні. Водночас, будь-яких нових доказів або обставин по справі сторонами не наведено, клопотань про їх витребування або долучення тощо не заявлено.

В протилежному випадку відкладення розгляду справи без пошуку реальних можливостей здійснювати правосуддя в умовах карантину може бути розцінено як самоусунення від виконання обов`язку по здійсненню розгляду справи.

Відтак, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи відповідно до ч. 2 ст. 313 КАС України, тому відповідно до ч.4 ст. 229 КАС України у разі неявки у судове засідання всіх учасників справи або якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється за відсутності учасників справи (у тому числі при розгляді справи в порядку письмового провадження), фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Заслухавши суддю-доповідача, проаналізувавши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів не знаходить підстав для її задоволення.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Встановлено, що рішенням Залізничного районного суду м. Львова від 05.02.2018 року у справі №462/3063/17 в задоволенні позову Представництва Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу до Ходорівської міської ради про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії відмовлено.

Постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 21.06.2018 року у справі №462/3063/17 апеляційну скаргу Представництва Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу задоволено, рішення Залізничного районного суду м. Львова від 05.02.2018 року у справі №462/3063/17 скасовано, та прийнято нове рішення, яким позов задоволено. Визнано протиправною бездіяльність Ходорівської міської ради щодо невиконання вимог розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998 №604-р «Про додаткові заходи щодо збереження місць поховань у населених пунктах України», в частині п.п. 3,4 щодо місць давніх поховань «Поховання Єврейського цвинтаря», що знаходиться на вул. Шевченка у м. Ходорів Жидачівського району Львівської області . Зобов`язано Ходорівську міську раду виконати вимоги розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998 № 604-р, в частині п.п. 3,4 щодо місць давніх поховань « Поховання Єврейського цвинтаря», що знаходиться на вул. Шевченка у м. Ходорів Жидачівського району, Львівської області .

На виконання постанови Львівського апеляційного адміністративного суду 28.08.2018 року Залізничним судом м. Львова видано виконавчий лист 462/3063/17.

Державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Львівській області Батюк М.В., у виконавчому провадженні №59127323, прийнято постанову про закінчення виконавчого провадження від 05.11.2019р. на підставі п. 9 ч. 1 ст.39 ЗУ «Про виконавче провадження».

У вищевказаній постанові зазначено, що «В ході примусового виконання виконавчого провадження ВП № 59127323, на виконання п.3 Розпорядження, Ходорівською міською радою вчинено ряд заходів: Розпорядженням голови Ходорівської міської ради «Про утворення комісії щодо виявлення (дослідження) слідів давніх поховань по вул. Шевченка на території м. Ходорова Жидачівського району Львівської області » від 24.05.2019р. № 3/58 утворено комісію щодо виявлення (дослідження) слідів давніх поховань по вул. Шевченка на території м. Ходорова Жидачівського району Львівської області . Скеровано листа в Департамент архітектури та розвитку містобудування Львівської обласної державної адміністрації щодо внесення об`єкта «Поховання єврейського цвинтаря», що знаходиться вул. Шевченка на території м. Ходорова Жидачівського району Львівської області до переліку нововиявлених пам`яток культурної спадщини.

Листом від 12.07.2019р. № 1099 Ходорівською міською радою повідомлено державного виконавця про проведену роботу, так зокрема: згідно акту комісії щодо виявлення (дослідження) слідів давніх поховань по вул. Шевченка на території м. Ходорова Жидачівського району Львівської області від 21.06.2019р., встановлено, що такий об`єкт, як «Поховання єврейського цвинтаря», що знаходиться на вул. Шевченка на території м . Ходорова Жидачівського району Львівської області, ні у якості культурної спадщини, ні у якості об`єкта комунально-побутового призначення не існує. Згідно листа Департаменту архітектури Львівської обласної державної адміністрації від 30.05.2019р. № 16-1210/0/2-19 об`єкт «Поховання Єврейського цвинтаря», що знаходиться на вул. Шевченка на території м. Ходорова Жидачівського району Львівської області щодо виявлення (дослідження) слідів давніх поховань по вул. Шевченка на території м. Ходорова Жидачівського району Львівської області, - не внесено до Переліку щойно виявлених пам`яток культурної спадщини. На виконання п. 4 Розпорядження КМУ від 20.07.1998р. № 604-р рішенням виконавчого комітету від 29.10.2019р. Ходорівської міської ради Жидачівського району Львівської області вирішено не допускати проведення будівельних робіт по вул. Шевченка в м. Ходорів, в районі вулиць ім. Рильського, ім. Верещинського і Спортивної, де імовірно могла б знаходитись уявна територія Єврейського кладовища. Вжитими заходами боржник - Ходорівська міська рада, виконала рішення.».

Згідно із ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Судом апеляційної інстанції здійснено перевірку висновків суду першої інстанції щодо відповідності дій відповідача вимогам ч. 2 ст. 2 КАС України, внаслідок чого суд апеляційної інстанції погоджується з такими та вважає за необхідне зазначити наступне.

У відповідності до статті 1 Закону України «Про виконавче провадження» (надалі - Закон) виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження та примусове виконання рішень інших органів (посадових осіб) - це сукупність дій органів і посадових осіб, визначених у цьому Законі, що спрямовані на примусове виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), які проводяться на підставах, в межах повноважень та у спосіб, визначений цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону та інших законів, а також рішеннями, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

Відповідно до п.9 ч.1 ст. 39 ЗУ «Про виконавче провадження» виконавче провадження підлягає закінченню у разі фактичного виконання в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом.

Частиною 2 цієї статті установлено, що постанова про закінчення виконавчого провадження з підстав, передбачених частиною першою цієї статті, виноситься в день настання відповідних обставин або в день, коли виконавцю стало відомо про такі обставини.

Встановлено, що постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 21.06.2018 року у справі №462/3063/17 зобов`язано Ходорівську міську раду виконати вимоги розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998 № 604-р, в частині п. п. 3,4 щодо місць давніх поховань « Поховання Єврейського цвинтаря», що знаходиться на вул. Шевченка у м. Ходорів Жидачівського району Львівської області .

Статтею 370 КАС України визначено, що судове рішення, яке набрало законної сили, є обов`язковим для учасників справи, для їхніх правонаступників, а також для всіх органів, підприємств, установ та організацій, посадових чи службових осіб, інших фізичних осіб і підлягає виконанню на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, або за принципом взаємності, - за її межами. Невиконання судового рішення тягне за собою відповідальність, встановлену законом.

Пунктом 3 Додаткових заходів щодо збереження місць давніх поховань у населених пунктах України, затверджених Розпорядженням КМУ від 20.07.1998 № 604-р, зобов`язано Кабінет міністрів Автономної республіки Крим, обласні, Київську та Севастопольську міські держадміністрації, органи місцевого самоврядування із залученням громадських організацій, у тому числі організацій національних меншин впродовж 1998-1999 років провести роботу з вивчення стану закритих кладовищ, у тому числі кладовищ національних меншин та місць масового розстрілу населення у роки Великої Вітчизняної війни, продовжувати здійснювати заходи щодо облаштування цих місць, їх утримання та збереження.

Відповідно до пункту 4 зазначених Додаткових заходів зобов`язано Кабінет міністрів Автономної республіки Крим, обласні, Київську та Севастопольську міські держадміністрації, Держбуд, органи місцевого самоврядування постійно не допускати проведення будівельних робіт у місцях де залишились сліди давніх поховань, та на території закритих кладовищ.

Крім того, у рішенні суду визначено, що виконання розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998 № 604-р, а саме віднесення об`єктів (в тому числі кладовищ) до історичних об`єктів культурної спадщини проводиться в порядку, визначеному Закону України «Про охорону культурної спадщини» та «Порядку обліку об`єктів культурної спадщини», затвердженого наказом Міністерства культури України від 11.03.2013 № 158 (далі - Порядок).

Вивченням стану об`єкта культурної спадщини, відповідно до ст. 1, 37 ЗУ «Про охорону культурної спадщини», є його дослідження. Пунктом 5 Порядку установлено, що дослідження проводяться з метою виявлення об`єктів культурної спадщини, складання на них облікової документації, визначення зон охорони або одержання нових знань про пам`ятку, її характерні властивості, територію, режим використання, а також у разі змін стану пам`ятки, виникненням загрози для її збереженості.

Проведення досліджень забезпечують наукові установи, вимоги до яких визначені пунктом 2 розділу III цього Порядку. Рішення про проведення досліджень приймаються самостійно такими установами або на замовлення органів охорони культурної спадщини. Органи охорони культурної спадщини в межах видатків, передбачених у державному та місцевих бюджетах на відповідний рік та інших джерел, не заборонених законодавством, забезпечують організацію заходів із проведення досліджень (паспортизацію) відповідно до плану, що затверджується на початку року не пізніше 20 січня, копії яких надсилаються Мінкультури.

Пунктами 2-6 розділу III цього Порядку установлено, що розробником облікової документації є наукові установи, в тому числі заклади культури, одним із основних видів діяльності яких є проведення наукових досліджень у сфері охорони культурної спадщини, та які мають у своєму складі чи залучають для проведення досліджень особу, що має науковий ступінь доктора філософії (кандидата наук або доктора наук) за спеціальністю «музеєзнавство, пам`яткознавство» або історії - для археологічних, історичних об`єктів та об`єктів науки і техніки.

Облікова документація складається з: облікової картки за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку; історичної довідки; матеріалів фотофіксації сучасного стану об`єкта, фото загального вигляду, цінних (характерних) елементів об`єкта, фото рухомих об`єктів (деталей), фото інтер`єрів, фото загроз (дії негативних чинників); акта стану збереження за формою, наведеною у додатку 2 до цього Порядку. Історичну довідку підписує особа, що має науковий ступінь доктора філософії (кандидата наук або доктора наук) за спеціальністю «музеєзнавство, пам`яткознавство» або історії - для археологічних, історичних об`єктів та об`єктів науки і техніки. До історичної довідки додаються копії документів, що підтверджують науковий ступінь особи, що її підписала, якщо вимоги до наявності наукового ступеню встановлені цим Порядком. Акт стану збереження підписує: керівник розробника облікової документації; власник об`єкта культурної спадщини або уповноважений(на) ним орган (особа); посадова особа органу охорони культурної спадщини, повноваження якого поширюється на територію розміщення відповідного об`єкта та особа, що має другий (магістерський) рівень вищої освіти за спеціальністю «Музеєзнавство» або «Пам`яткознавство» або для археологічних, історичних об`єктів, об`єктів науки і техніки - «Історія та археологія». До акта стану збереження додаються документи, що підтверджують освітній рівень осіб, що її підписали, якщо вимоги до наявності освітнього рівня встановлені цим Порядком.

Лише після виконання усіх передбачених Порядком вимог щодо дослідження, облікова документація передається до уповноваженого органу, повноваження яких поширюється на територію розміщення такого об`єкта, шляхом занесення його до Переліку об`єктів культурної спадщини (в даному випадку - Департаменту архітектури та розвитку містобудування Львівської обласної державної адміністрації). Останній, за результатами розгляду такої документації приймає рішення щодо занесення об`єкта до Переліку об`єктів культурної спадщини (п. 3 розділу II Порядку).

Виконання п. 4 розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998 № 604-р, а саме не допущення проведення будівельних робіт у місцях де залишились сліди давніх поховань, передбачає, перш за все чітке встановлення таких місць та визначення їх меж.

Пунктом 12 розділу IV Порядку установлено, що до прийняття рішення про визначення меж території пам`ятки її межі визначаються відповідно до рекомендованих в обліковій документації описів меж або, у разі їх відсутності: для пам`яток археології: для поселень - 1000 метрів навколо від знахідки фрагменту ділянки археологічного культурного шару, визначеній в обліковій документації; для городищ - 500 метрів навколо залишків оборонних споруд (вал, рів) за умови їх фіксації на місцевості; для без курганних могильників - 500 метрів навколо знахідки фрагменту ділянки археологічного культурного шару поховання; для курганів, тощо - 500 метрів навколо від центральної точки, визначеній в обліковій документації; для пам`яток архітектури - земельною ділянкою навколо пам`ятки, що дорівнює подвійній її висоті; для пам`яток садово-паркового мистецтва, історії, монументального мистецтва, ландшафтних, містобудування - земельною ділянкою, зайнятою пам`яткою.

До прийняття рішення про встановлення режиму використання пам`ятки її режим використання встановлюється відповідно до рекомендованого в обліковій документації режиму використання.

Дослідження об`єкта історії та археології включає проведення відповідних археологічних робіт, які, в свою чергу, передбачають обов`язкову наявність кваліфікаційних та дозвільних документів.

Викладене свідчить про те, що роботи із дослідження такого виду об`єктів мають замовлятися в осіб, які мають відповідні кваліфікаційні документи. Відсутність облікової документації виключає можливість визначення меж об`єкта охорони культурної спадщини та режиму його використання. Дослідження об`єкта історії та археології включає проведення відповідних археологічних робіт, які, в свою чергу, передбачають обов`язкову наявність кваліфікаційних та дозвільних документів. Крім того, як вбачається зі змісту оскаржуваної постанови державного виконавця, боржник не виконав дій, визначених «Порядком обліку об`єктів культурної спадщини» спрямованих на вивчення / дослідження «Поховання Єврейського цвинтаря», що знаходиться на вул. Шевченка у м. Ходорів Жидачівського району Львівської області. Також, п. 3 розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998р. №604-р передбачає залучення громадських організацій, націоальних меншин до проведення робіт з вивчення стану закритих кладовищ, у тому числі і кладовищ національних меншин; продовжувати здійснювати заходи щодо облаштування цих місць, їх утримання та збереження, що також не було дотримано боржником.

З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що боржником рішення суду по справі №562/3063/17 не виконано, тому у відповідача були відсутні підстави для закінчення виконавчого провадження.

Згідно з ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції приходить до переконання, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку про задоволення позовних вимог, доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують, тому підстав для скасування рішення суду першої інстанції немає.

Керуючись статтями 229, 241, 250, 308, 310, 316, 321, 322, 325, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Ходорівської міської ради - залишити без задоволення, а рішення Залізничного районного суду м. Львова від 11 березня 2020 року у справі № 462/7393/19 - без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною та не підлягає оскарженню в касаційному порядку.

Головуючий суддя С. П. Нос
судді Р. В. Кухтей
С. М. Шевчук
Повне судове рішення складено 19 травня 2020 року.