Справа № 160/4423/20
Суддя: Верба Ірина Олександрівна
Дата ухвалення: 2020-04-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УХВАЛА
23 квітня 2020 р.Справа № 160/4423/20
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Верба Ірини Олександрівни, розглянувши у місті Дніпрі заяву про забезпечення адміністративного позову
ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 ; АДРЕСА_1 )
у справі про визнання протиправними дій, визнання протиправними та нечинними рішень, -
1. 21.04.2020 ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду із позовною заявою до Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області, Виконавчого комітету Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області з позовними вимогами про:
1) визнання протиправними дій суб`єктів владних повноважень Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області та виконавчого комітету Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області в частині:
-- не організації здійснення виконавчих функцій і повноважень місцевого самоврядування в галузі поховання померлих на кладовищі по вулиці Шевченка, між будинками 5 та 7, у селі Єлизаветівка, Петриківського району Дніпропетровської області ,
-- незабезпечення виконання вимог Закону України «Про поховання і похоронну справу», ДСанПіН 2.2.2.028-99 «Гігієнічні вимоги щодо облаштування і утримання кладовищ в населених пунктах України» та постанови Державної санітарно-епідеміологічної служби України «Про застосування адміністративно-запобіжних заходів за порушення санітарного законодавства» № 7 від 05.03.2011, стосовно утримання кладовища по вулиці Шевченка між будинками 5 та 7 у селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області в належному стані та не допущення поховань у 300 метровій санітарно-захисній зоні;
2) зобов`язання Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області та виконавчого комітету Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області утриматися від дії по винесенню на сесію Єлизаветівської сільської ради питань по внесенню змін до існуючих рішень або винесенню нових по наданню дозволу/дозволів по похованню, підпохованню, допохованню за будь яких умов на кладовищі по вулиці Шевченко, між будинками 5 та 7 у селі Єлизаветівка, Петриківського району, Дніпропетровської області;
3) визнання протиправними та нечинними рішень:
- Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області від 04.05.2017 № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області»;
- Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області від 21.12.2017 № 946-37/VІІ «Про внесення змін до рішення сесії Єлизаветівської сільської ради від 04.04.2017 року № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області»;
- Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області від 14.12.2018 № 1328-50/VІІ «Про внесення змін до рішення Єлизаветівської сільської ради від 04 травня 2017 року № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області».
обґрунтування позову
2. В обґрунтування позовних вимог позивачем зазначено:
- позивач неодноразово з 2011 року у судовому порядку захищав права, пов`язані із протиправністю здійснення поховань на закритому кладовищі поряд з його будинком;
- 04.02.2020 на кладовищі відбулося поховання, з даного приводу ОСОБА_1 , звернувся до від ділення поліції з відповідним повідомленням про вчинення злочину. Після даного інциденту ОСОБА_1 звернувся до Єлизаветівської сільської ради з вимогою пояснити та надати рішення на підставі яких на кладовищі дозволено поховання;
- 27.02.2020 позивачем отримано нарочно 3 рішення Єлизаветівської сільської ради, а саме № 643-27/VII від 04.05.2017, № 946-37/VІІ від 21.12.2017, № 1328-50/VII від 14.12.2018;
- відповідно до додатку 4 Державних санітарних правил планування і забудови населених пунктів, затверджених Наказом МОЗ України № 173 від 19.06.1996, кладовища відносяться до класу III із санітарною захисною зоною 300 метрів;
- на Єлизаветівську сільську раду, з метою забезпечення утримання в належному стані кладовища по вул. Шевченко в с. Єлизаветівка покладені такі обов`язки: кладовище повинно бути розташовано на відведеній спеціально облаштованій та огородженій по периметру земельній ділянці, з урахуванням 300-метрової санітарно-захисної зони, введено в експлуатацію, має бути організована охорона кладовища;
- згідно акту перевірки дотримання санітарного законодавства від 07.08.2009 поховання здійснюються в санітарній захисній зоні на відстані 50 метрів від домоволодіння ОСОБА_1 та 40 метрів від домоволодіння ОСОБА_2 , територія кладовища не огороджена;
- концепція приватного життя включає фізичну і психологічну недоторканість особи та держави мають позитивні зобов`язання по недопущенню порушень фізичної і психологічної недоторканості коли владні органи знають або повинні знати про наявні порушення (пункт 49 Стоіческу проти Румунії);
- Єлизаветівська сільська рада продовжує поховання на закритих кладовищах всупереч санітарних норм, чим порушила гарантовані Конституцією України права позивача на безпечне для життя і здоров`я довкілля;
- через прийняття оскаржуваних рішень територія поховань на кладовищі почала знову збільшуватися та фактично підійшло до меж помешкань позивачів, максимальна відстань від межі помешкань позивача до крайньої могили складає близько 10 метрів.
ІІ. ЗАЯВЛЕНІ ПІДСТАВИ ВЖИТТЯ ЗАХОДІВ АДМІНІСТРАТИВНОГО ПОЗОВУ
3. Разом із позовною заявою позивачем подано клопотання про вжиття заходів забезпечення адміністративного позову шляхом:
- рішення Єлизаветівської сільської ради від 04.05.2017 № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області»;
- рішення Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області від 21.12.2017 № 946-37/VІІ «Про внесення змін до рішення сесії Єлизаветівської сільської ради від 04.04.2017 року № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області»;
- рішення Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області від 14.12.2018 № 1328-50/VІІ «Про внесення змін до рішення Єлизаветівської сільської ради від 04 травня 2017 року № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області»;
2) заборони поховання, підпоховання, допоховання на кладовищі в с. Єлизаветівка по вул. Шевченка між будинками 5 та 7.
4. Необхідність забезпечення позову обумовлюється тим, що в разі і подальшого захоронення на кладовищі в с. Єлизаветівка по вулиці Шевченка між будинками 5 та 7 буде порушуватися санітарне законодавство, що призводить до порушення гарантованих Конституцією України прав на безпечне для життя і здоров`я довкілля.
5. Кладовище розташовано на пам`ятці археології (об`єкт археологічної спадщини місцевого значення, який занесено до Державного реєстру нерухомих пам`яток України) курган епохи II тис. до н.є. за № 4148 висотою 1,5 м, довжиною 20 м з радіусом охоронної зони навкруги пам`ятки 40x40 (рішення № 180 від 16.04.1987) та подальше допоховання, яке стало можливе після прийняття оскаржуваних рішень Єлизаветівської сільської ради, може призвести до подальшого руйнування об`єкта археологічної спадщини.
6. Необхідно врахувати, що ознаки неправомірності оскаржуваного рішення Єлизаветівської сільської ради щодо надання дозволу на допоховання та підпоховання є очевидними, оскільки дане питання раніше Петриківським районним судом вже розглядалося в 2012 і в 2017 роках.
7. Також по даний час діє постанова від 05.03.2011 Державної санітарно-епідеміологічної служби України, якою заборонено поховання та підпоховання на кладовищі в с. Єлизаветівка по вул. Шевченка.
ІІІ. ОБСТАВИНИ ВИНИКНЕННЯ СПОРУ
постанова ДСЕС України

8. Постановою Головного державного санітарного лікаря Петриківського району Сотника Володимира Олександровича про застосування адміністративно-запобіжних заходів за порушення санітарного законодавства від 05.03.2011 № 7, прийнятою за результатами розгляду акту перевірки дотримання санітарного законодавства від 02.03.2012 при санітарному обстеженні кладовища в с . Єлизаветівка по вул. Шевченко , постанови Петриківського районного суду у справі № 2а-981/11 та № 2а/431/6/12 від 29.12.2012 про скасування частини І рішення місцевого самоврядування Єлизаветівської сільської ради Петриківського району VI скликання XII сесії № 190-12/V від 25.05.2011 року в частині - «дозволивши робити на них допоховання рідних, якщо такі були захороненні раніше і є місце для поховання»:

1) встановлено:

- при санітарному обстеженні 02.03.2012 кладовища в с. Єлизаветівка по вул. Шевченко, не виконується рішення сесії Єлизаветівської с/Ради про закриття кладовищ № 696-27/V від 16.07.2009 «Про внесення змін до рішення сесії від 09 лютого 2006 року № 360-28/І V «Про закриття кладовищ»» та № 190-12/ V від 25.05.2011 року;

- підпоховання здійснюються без письмової згоди користувача місця поховання, погодження з Єлизаветівською сільською радою;

- останнє поховання здійснено в вересні 2011 року на відстані приблизно 9 м від житлового будинку гр. ОСОБА_1 ;

2) що є порушенням статей 22, 30 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» № 4004-Х11 від 24.02.1994, статей 23, 25 Закону України «Про поховання та поронну справу» № 1043-ІV від 09.07.2003; пунктів 3.5, 3.11, 3.12 Державних санітарних правил та норм «Гігієнічні вимоги щодо облаштування і утримання кладовищ в населених пунктах України» № 2.2.2.028-99;

3) постановлено:

- заборонити поховання та підпоховання на кладовищі в с. Єлизаветівка по вул. Шевченко : з моменту вручення постанови; до: постійно;

- роботи можуть бути відновлені за рішенням головного державного санітарного лікаря Сотника В.О. ;

4) постанову одержав, про відповідальність попереджений: 14.03.2012, підпис.

справа № 187/279/17

9. Постановою Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 27.06.2017 у справі № 187/279/17, залишеною без змін ухвалою суду апеляційної інстанції від 07.12.2017, адміністративний позов ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_2 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 до Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області, виконавчого комітету Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору Управління Держпродспоживслужби в Петриківському районі про визнання протиправної бездіяльності та зобов`язання вчинити дії та утриматися від певних дій - задоволено частково, суд:

- визнав протиправною бездіяльність суб`єкта владних повноважень Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області в частині не організації здійснення виконавчих функцій і повноважень місцевого самоврядування в галузі поховання померлих на кладовищі по вулиці Шевченка, між житловими будинками номер 5 та 7, у селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області , не забезпечення виконання вимог Закону України «Про поховання і похоронну справу» та ДСанПін 2.2.2.028-99 «Гігієнічні вимоги щодо облаштування і утримання кладовищ в населених пунктах України» стосовно утримання кладовища по вулиці Шевченка, між житловими будинками номер 5 та 7, у селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області, в належному стані та не допущення поховань, допоховань та підпоховань померлих на кладовищі по вулиці Шевченка, між житловими будинками номер 5 та 7, у селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області у 300 м. нормативній санітарно-захисній зоні;

- зобов`язав виконавчий комітет Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області у визначеному законодавством порядку розглянути питання щодо розробки проекту та технічної документації стосовно меж кладовища по вулиці Шевченка в селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області , розробити заходи з утримання та благоустрою кладовища по вулиці Шевченка в селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області , в тому числі шляхом встановлення огорожі навколо кладовища без збільшення існуючої території місця захоронення.

10. При вирішенні спору у справі № 187/279/17 суд встановив:

- позивачі проживають в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області по вул. Шевченка, будинки № № 3, 5, 7, 8, що відповідачами не заперечувалося;

- фактично кладовище в с. Єлизаветівка знаходиться по вул. Шевченка між будинками № 5 та № 7 . При цьому дані будинки знаходяться в радіусі 100 м від центру кладовища, що підтверджується копією генерального плану села наданого представником відповідача;

- 09.02.2006 Єлизаветівською сільською радою прийнято рішення № 360-28/ІV, яким закрито кладовище в с. Єлизаветівка зокрема по вул. Шевченка, дозволивши робити на них тільки допоховання рідних, якщо такі захоронення були раніше;

- 16.07.2009 Єлизаветівською сільською радою прийнято рішення № 696-27/V, яким внесено зміни до рішення № 360-28/ІV від 09.02.2006 та викладено його в такій редакції: «Закрити кладовища в с. Єлизаветівка на вулицях: Воровського, Радянській, Шевченко та Дзержинського, дозволити робити на них допоховання, якщо такі були захоронені раніше і є місце для поховання. Вважати санітарно-захисну зону від території вищезазначених кладовищ до житлових і громадських будівель, зон відпочинку, а також колективних садів та городів радіусом, який дорівнює 300 м. Зобов`язати голову виконкому сільської ради оформити відповідні документи на облаштування нових кладовищ»;

- актом перевірки дотримання санітарного законодавства від 07.08.2009 встановлено, що свіжі поховання в санітарно-захисній зоні здійснені в 2008-2009 роках. Поховання здійснені без дозволу сільської ради;

- на дванадцятій сесії Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області шостого скликання за результатом розгляду протесту прокурора Петриківського району на рішення сільської ради № 696-27/V від 16.07.2009, прийнято рішення № 190-12/V від 25.05.2011, яким внесено зміни до рішення сільської ради № 696-27/V від 16.08.2009 та його викладено в наступній редакції: « 1. Закрити кладовища в с. Єлизаветівка на вулицях Воровського, Радянській, Шевченка та Дзержинського, дозволивши робити на них допоховання рідних, якщо такі були захоронені раніше і є місце для поховання»;

- постановою Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 29.02.2012 у справі № 2а-981/11, яка набрала законної сили 10.03.2012, задоволено частково позов ОСОБА_1 та ОСОБА_2 до Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області, та визнано протиправним та скасовано частину 1 рішення Єлизаветівської сільської ради шостого скликання дванадцятої сесії № 190-12/V від 25.05.2011 року «Про розгляд протесту прокурора Петриківського району, молодшого радника юстиції Качур С.В. на рішення сільської ради № 696-27/V від 16.08.2009», а саме в частині - «дозволивши робити на них допоховання рідних, якщо такі були захороненні раніше і є місце для поховання»;

- актом перевірки дотримання санітарного законодавства від 30.11.2011 виявлено, що не виконується рішення сесії Єлизаветівської сільської ради від 25.05.2011. Підпоховання здійснюються без письмової згоди користувача місця поховання, погодженого з сільською радою. Останнє поховання здійснено в вересні 2011 року на відстані приблизно 9 м від житлового будинку ОСОБА_1 . Крім того, за результатами такої перевірки постановою головного санітарного лікаря Петриківського району Сотник В.О. від 30.11.2011 року № 60 заборонено поховання на кладовищі в с. Єлизаветівка по вул. Шевченко та підпоховання без письмової згоди без користувачів місця поховання (а.с.44);

- постановою державної санітарно-епідеміологічної служби України про застосування адміністративно-запобіжних заходів за порушення санітарного законодавства № 7 від 05.03.2011 заборонено поховання та підпоховання на кладовищі в с. Єлизаветівка по вул. Шевченко ;

- 06.07.2012 Єлизаветівською сільською радою прийнято рішення № 538-30/VІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка», яким зокрема закрито та заборонено поховання та допоховання на кладовищі по вулиці Шевченко в с. Єлизаветівка. Вирішено вважати санітарно-захисну зону від території вищезазначених кладовищ до житлових і громадських будівель, зон відпочинку, а також колективних садів та городів радіусом, який дорівнює 300 м. Зобов`язано голову виконкому сільської ради оформити відповідні документи на облаштування нових кладовищ;

- 25.10.2016 Єлизаветівською сільською радою було винесено рішення № 408-18/VІІ, яким внесено зміни до рішення № 538-30/VІ від 06.07.2012 та викладено пункт 1 в редакції: «Закрити кладовище в с. Єлизаветівка по вул. Шевченка, дозволивши допоховання та підпоховання, якщо ними при житті було здійснено волевиявлення бути похованим у певному місці, за певними звичаями, поруч з рідними раніше померлими»;

- 04.05.2017 Єлизаветівською сільською радою прийняті рішення:

-- № 642-27/VII, яким скасовано рішення Єлизаветівської сільської ради № 538-30/VІ від 06.07.2012 у зв`язку з виявленою помилкою під час прийняття рішення від 25.10.2016 № 408-18/VІІ;

-- № 644-27/VII, яким вирішено огородити кладовище по вул. Шевченка по периметру, впорядкувати під`їдні шляхи до кладовища; прибрати стихійні звалища на кладовищі, доручити голові сільської ради укласти відповідні господарські угоди на виконання пунктів 1 та 2;

- таким чином, на час розгляду справи кладовище по вул. Шевченко в с. Єлизаветівка є закритим.

11. У справі № 187/279/17 суд дійшов висновку, що внаслідок відсутності технічної документації на кладовище, за наявності рішення санітарно-епідеміологічної служби про заборону поховання та підпоховання на кладовищі, за наявності нових поховань фактично розширюються межі закритого кладовища, порушуються передбачені вимоги щодо необхідної відстані санітарно-захисної зони від території кладовища до будинків позивачів. При цьому, згідно із наявними у справі матеріалами, відстань санітарно-захисної зони між кладовищем та помешканнями (не витримана ні у 300 метрів, ні навіть у 100 метрів (відносно позивачів ОСОБА_1 , ОСОБА_2 ). Кладовище фактично не огороджено парканом по периметру. Недотримання визначеної законодавством відстані від кладовища до помешкання особи трактується Європейським Судом з прав людини як втручання у право заявника на повагу до його житла та приватного і сімейного життя.

рішення від 04.05.2017 № 643-27/VІІ

12. Рішення Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області від 04.05.2017 № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області»:

1) закрити кладовища в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області по вулицях Лугова, Вербова, Затишна, Шевченка, дозволивши робити на них допоховання до рідних, якщо такі були поховані раніше і є місце для поховання та за останньою волею померлого;

2) встановити санітарно-захисну зону від території вищезазначених кладовищ до житлових і громадських будівель, зон відпочинку, а також колективних садів та городів радіусом, який дорівнює 300 метрів.

рішення від 21.12.2017 № 946-37/VІІ

13. Рішення Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області від 21.12.2017 № 946-37/VІІ «Про внесення змін до рішення сесії Єлизаветівської сільської ради від 04.04.2017 року № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області»:

1) внести зміни в рішення Єлизаветівської сільської ради № 643-27/VІІ від 04.04.2017 року «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області», виклавши його в наступній редакції:

«Закрити кладовища в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області по вулицях Лугова, Вербова, Затишна, Шевченка, дозволивши робити на них допоховання до рідних, якщо такі були поховані раніше і є місце для поховання та за останньою волею померлого зі збереженням охоронних зон курганів за № 4148 по вул. Шевченка та № 4156 по вул. Лугова» ;

2 ) інші пункти рішення залишити без змін.

рішення від 14.12.2018 № 1328-50/VІІ

14. Рішення Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області від 14.12.2018 № 1328-50/VІІ «Про внесення змін до рішення Єлизаветівської сільської ради від 04 травня 2017 року № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області»;

1) внести зміни до пункту 2 рішення Єлизаветівської сільської ради від 04.05.2017 № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області», виклавши його в такій редакції:

«Встановити санітарно-захисну зону від території вищезазначених кладовищ до житлових і громадських будівель, зон відпочинку, а також колективних садів та городів радіусом, який дорівнює 100 метрів.»

виконавче провадження № 61449209

15. 03.03.2020 постановою головного державного виконавця Петриківського районного відділу ДВС Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) відкрито виконавче провадження № 61449209 за виконавчим листом № 187/279/17 виданим 15.01.2018 Петриківським районним судом Дніпропетровської області про зобов`язання виконавчого комітету Єлизаветівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області у визначеному законодавством порядку розглянути питання щодо розробки проекту та технічної документації стосовно меж кладовища по вулиці Шевченка в селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області, розробити заходи з утримання та благоустрою кладовища по вулиці Шевченка в селі Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області , в тому числі шляхом встановлення огорожі навколо кладовища без збільшення існуючої території місця захоронення.

ІV. ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ

16. Відповідно до підпункту 11 пункту «а» статті 30 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21.05.1997 № 280/97-ВР, до власних повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить забезпечення утримання в належному стані кладовищ, інших місць поховання та їх охорони.

17. Статтею 1 Закону України «Про поховання та похоронну справу» від 10.07.2003 № 1102-IV (далі - Закон № 1102-IV) визначено, що:

- поховання - діяльність відповідних органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб у межах повноважень, визначених цим Законом, а також суб`єктів господарювання, спрямована, зокрема, на забезпечення права громадян на захоронення їхнього тіла відповідно до їх волевиявлення, якщо таке є; створення та експлуатацію об`єктів, призначених для поховання, утримання і збереження місць поховань; організацію і проведення поховань померлих та/або загиблих (далі - померлих);

- місце поховання - кладовище, крематорій, колумбарій або інша будівля чи споруда, призначена для організації поховання померлих;

- кладовище - відведена в установленому законом порядку земельна ділянка з облаштованими могилами та/або побудованими крематоріями, колумбаріями чи іншими будівлями та спорудами, призначеними для організації поховання та утримання місць поховань;

- поховання померлого - комплекс заходів та обрядових дій, які здійснюються з моменту смерті людини до поміщення труни з тілом або урни з прахом у могилу або колумбарну нішу, облаштування та утримання місця поховання відповідно до звичаїв та традицій, що не суперечать законодавству;

- користувач місця поховання (місця родинного поховання) - особа, яка здійснила перше поховання на відведеному місці поховання (родинного поховання) та/або має відповідне свідоцтво про смерть похованого і свідоцтво про поховання, передбачене статтею 25 цього Закону.

18. Особа, яка зобов`язалася поховати померлого, на підставі свідоцтва про смерть звертається згідно із статтею 8 цього Закону до сільського голови або ритуальної служби з приводу укладення відповідного договору-замовлення на організацію та проведення поховання. Ця особа має право вибирати виконавців послуг серед суб`єктів господарської діяльності, які уклали договори із сільським головою або ритуальною службою про надання цих послуг (стаття 12 Закону № 1102-IV).

19. Відповідно до частини восьмої статті 23 Закону № 1102-IV орган місцевого самоврядування може прийняти рішення про часткове або повне припинення поховання померлих (закриття) кладовища в разі, якщо на території кладовища немає вільних місць для облаштування нових могил (колумбарних ніш), а поховання померлих можливе лише на місцях родинного поховання або шляхом підпоховання в могилах за згодою користувачів місць поховання відповідно до статті 25 цього Закону.

20. Згідно із статтею 25 Закону № 1102-IV за зверненням виконавця волевиявлення померлого або особи, яка взяла на себе зобов`язання поховати померлого, на території кладовища безоплатно виділяється місце для поховання померлого відповідно до затвердженої проектної документації.

21. Згідно із Додатком 4 «Санітарна класифікація підприємств, виробництв, споруд і розмірі санітарно-захисних зон до них» до Державних санітарних правил планування та забудови населених пунктів, затверджених наказом Міністерства охорони здоров`я України від 19.06.1996 № 173, кладовища відносяться до класу III із санітарно-захисною зоною - 300 м.

22. Державні санітарні правила та норми «Гігієнічні вимоги щодо облаштування і утримання кладовищ в населених пунктах України» ДСанПіН 2.2.2.028-99, затверджені постановою Головного державного санітарного лікаря України від 01.07.1999 № 28 (далі - ДСанПіН) включають основні гігієнічні вимоги щодо планування нових, утримання і санітарного упорядкування діючих кладовищ в населених пунктах України та є нормативним документом, обов`язковим для виконання посадовими особами та громадянами (пункти 1.1., 1.2 ДСанПіН).

23. Відповідно до пункту 3.5 ДСанПіН кладовища повинні бути розміщені в приміській зоні міських поселень і поблизу місць розташування сіл. Санітарно-захисна зона від території кладовища традиційного поховання і крематорію до житлових і громадських будівель, зон відпочинку, а також колективних садів та городів повинна бути не меншою 300 м (Державні санітарні правила № 379/1404), а від території кладовища для поховання урн після кремації до житлових і громадських будівель та об`єктів, що прирівнені до них, має бути не меншою 100 м.

24. Згідно примітки до пункту 3.5 ДСанПіН: у санітарно-захисних зонах не можна допускати розміщення, зокрема, житлових будинків з придомовими територіями; садів; джерел централізованого водопостачання, водозабірних споруд, споруд водопровідної розподільної мережі.

25. У сільських населених пунктах при розташуванні кладовища вище населеного пункту стосовно потоку ґрунтових вод, які живлять джерела децентралізованого господарсько-питного водопостачання (колодязі, каптажі тощо) та у випадку гідрологічного зв`язку поверхні кладовища з водоносним горизонтом санітарно-захисна зона збільшується до 500 м (пункт 3.6 ДСанПіН).

26. Кладовища повинні бути огороджені по периметру, мати впорядковані під`їзні шляхи, забезпечені транспортним зв`язком з містом та сплановані з урахуванням необхідності швидкого видалення води атмосферних опадів (пункт 3.11 ДСанПіН).

27. Санітарно-захисна зона закритих кладовищ (по закінченню кладовищного періоду) до житлових, громадських будівель, установ і зон відпочинку та об`єктів, які прирівняні до них, може бути зменшена: в міських поселеннях до 50 м, у сільських поселеннях до 100 м (пункт 3.12 ДСанПіН).

28. Згідно примітки до пункту 3.12 розділу 3 ДСанПіН, санітарно-захисна зона закритих кладовищ не змінюється, якщо планується його удруге використовувати для поховання по закінченню кладовищного періоду, і повинна відповідати пунктам 3.5 і 3.6.

29. Гігієнічні вимоги до закриття та реконструкції кладовищ врегульовані розділом 7 ДСанПіН.

30. Закриття або ліквідація кладовищ, а також використання його для повторного поховання проводиться за погодженням з місцевими органами державної санепідемслужби (пункт 7.1 ДСанПіН).

31. Використання закритого кладовища або окремих ділянок діючого кладовища для повторного поховання (поховання труни в родинну могилу) може бути допущене тільки після завершення кладовищного періоду (не раніш, ніж через 20 років після останнього захоронення) за погодженням з місцевими органами державної санітарно-епідеміологічної служби. Поховання урни з прахом у родинну могилу дозволяється незалежно від часу, що пройшов від попереднього поховання в неї труни (пункт 7.2 ДСанПіН).

32. Згідно примітки до пункту 7.2 ДСанПіН: в окремих випадках, якщо кладовище розміщене в сприятливих ґрунтових умовах, кладовищний період по узгодженню із місцевими органами санітарно-епідеміологічної служби може бути зменшений до 15 років.

33. При повному використанні територій під захоронення і неможливості проведення повторного поховання кладовище закривається. Території закритих кладовищ після завершення кладовищного періоду, при відповідному рівні упорядкування, можуть бути відведені під парки та сквери (пункт 7.3 ДСанПіН).

VІ.ОЦІНКА ТА ВИСНОВОК СУДУ

34. Відповідно до частини першої статті 154 КАС України заява про забезпечення позову розглядається судом, у провадженні якого перебуває справа або до якого має бути поданий позов, не пізніше двох днів з дня її надходження, без повідомлення учасників справи.

35. Відповідно до статті 150 КАС України суд за заявою учасника справи або з власної ініціативи має право вжити визначені цією статтею заходи забезпечення позову.

36. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо:

- невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду; або

- очевидними є ознаки протиправності рішення, дії чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, та порушення прав, свобод або інтересів особи, яка звернулася до суду, таким рішенням, дією або бездіяльністю.

37. Ухвалу про забезпечення позову постановляє суд першої інстанції, а якщо розпочато апеляційне провадження, то таку ухвалу може постановити суд апеляційної інстанції.

38. Подання позову, а також відкриття провадження в адміністративній справі не зупиняють дію оскаржуваного рішення суб`єкта владних повноважень, якщо суд не застосував відповідні заходи забезпечення позову.

39. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

40. Відповідно до статті 151 КАС України позов може бути забезпечено: 1) зупиненням дії індивідуального акта або нормативно-правового акта; 2) забороною відповідачу вчиняти певні дії; 4) забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору; 5) зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку.

41. Суд може застосувати кілька заходів забезпечення позову.

42. Заходи забезпечення позову мають бути співмірними із заявленими позивачем вимогами.

43. Суд також повинен враховувати співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник, із наслідками вжиття заходів забезпечення позову для заінтересованих осіб.

44. Суд зазначає, що застосовані судом заходи забезпечення позову повинні також відповідати заходам забезпечення позову, які визначені частиною першою статті 151 КАС України.

45. Європейський Суд з прав людини у рішенні від 04.09.2014 у справі «Дземюк проти України» (заява № 42488/02), яке набуло статусу остаточного 04.12.2014, розглянувши заяву скаржника за статтями 6 та 8 Конвенції на порушення його права на повагу до його житла та приватного життя у зв`язку з облаштуванням біля його житла кладовища та невиконання органами влади судового рішення, яким облаштування кладовища поблизу його будинку було заборонено, дійшов висновку, що з огляду на твердження заявника щодо прямої відповідальності Уряду за розміщення кладовища безпосередньо біля його будинку та забруднення внаслідок цього, Суд розглядатиме цей випадок в якості прямого втручання у права заявника за статтею 8 Конвенції (пункти 84, 90).

46. Вирішуючи заявлене клопотання, суд виходить із того, що за поясненнями позивача на закритому кладовищі, що розташовано поряд із його будинком здійснюються поховання, при цьому земельна ділянка для кладовища не відведена в установленому законом порядку, поховання здійснюються на відстані до будинку без додержання 300 м санітарно-захисної зони, кладовище не є огородженим.

47. Враховуючи, що місце для поховання померлого виділяється на території кладовища відповідно до затвердженої проектної документації, а вказана документація відсутня, позивач зазначає про порушення його прав на повагу до його житла та приватного і сімейного життя, порушення гарантованих Конституцією України прав на безпечне для життя і здоров`я довкілля, при цьому, актом перевірки від 07.08.2009 підтверджується, що поховання здійснюються в санітарній захисній зоні на відстані 50 метрів від домоволодіння позивача, постановою головного державного санітарного лікаря Петриківського району підтверджено, що поховання здійснюється на відстані 9 метрів від будинку ОСОБА_1 , а 04.02.2020 здійснено нове поховання.

48. Таким чином, у заявленому спорі суду належить дати оцінку чи мало місце вручання у права особи, якщо мало, чи було таке втручання легітимним (чи відповідало закону) та чи є воно пропорційним, тобто чи додержано баланс між приватним та суспільним інтересом.

49. При цьому, у справі № 187/279/17 суд вже дійшов висновку, що внаслідок відсутності технічної документації на кладовище, за наявності рішення санітарно-епідеміологічної служби про заборону поховання та підпоховання на кладовищі, за наявності нових поховань фактично розширюються межі закритого кладовища, порушуються передбачені вимоги щодо необхідної відстані санітарно-захисної зони від території кладовища до будинків позивача. Відстань санітарно-захисної зони між кладовищем та помешканнями (не витримана ні у 300 метрів, ні навіть у 100 метрів (відносно позивачів ОСОБА_1 , ОСОБА_2 ). Недотримання визначеної законодавством відстані від кладовища до помешкання особи трактується Європейським Судом з прав людини як втручання у право заявника на повагу до його житла та приватного і сімейного життя.

50. Оскільки згідно статті 12 Закону № 1102-IV для поховання особа звертається до сільського голови або ритуальної служби з приводу укладення відповідного договору-замовлення на організацію та проведення поховання, вказане питання є контрольованим відповідачами.

51. Кладовище в с. Єлизаветівка по вул. Шевченка є закритим, у тому числі згідно оскаржуваного рішення від 04.05.2017 № 643-27/VІІ.

52. Пунктом 7.2 ДСанПіН встановлено, що використання закритого кладовища або окремих ділянок діючого кладовища для повторного поховання (поховання труни в родинну могилу) може бути допущене тільки після завершення кладовищного періоду (не раніш, ніж через 20 років після останнього захоронення) за погодженням з місцевими органами державної санітарно-епідеміологічної служби.

53. З матеріалів позовної заяви та клопотання про забезпечення позову підтвердження завершення кладовищного періоду, а саме сплив 20 років після останнього захоронення, не вбачається.

54. Таким чином, використання закритого кладовища та здійснення повторного поховання за розглянутих обставин без вжиття заходів забезпечення позову може унеможливити виконання рішення суду та поновлення порушених прав та інтересів позивача, за захистом яких він звернувся до суду.

55. Також суд вбачає очевидними ознаки протиправності рішення, оскільки постановою Головного державного санітарного лікаря Петриківського району Сотника Володимира Олександровича про застосування адміністративно-запобіжних заходів за порушення санітарного законодавства від 05.03.2011 № 7 (вбачається описка в даті, оскільки очевидно рік прийняття постанови 2012): заборонено поховання та підпоховання на кладовищі в с. Єлизаветівка по вул. Шевченко з моменту вручення постанови (14.03.2012) та строк виконання такої заборони - постійно.

56. Однак, заявлені позивачем заходи забезпечення позову не підлягають задоволенню у повному обсязі, оскільки рішенням від 04.05.2017 № 643-27/VІІ закриті кладовища в

с. Єлизаветівка по вулицях Лугова, Вербова, Затишна, Шевченка. 57 . Таким чином, закритими є декілька кладовищ, а закриття кладовища по вулиці Шевченка та встановлення санітарно-захисних зон від території вказаного кладовища до житлових і громадських будівель, зон відпочинку, а також колективних садів та городів радіусом, який дорівнює 300 метрів, відповідає інтересам позивача, отже підстав для повного зупинення рішення від 04.05.2017 № 643-27/VІІ суд не вбачає.

58. Отже, вказане рішення в частині дозволу робити на кладовищі по вулиці Шевченка допоховання до рідних, якщо такі були поховані раніше і є місце для поховання та за останньою волею померлого, підлягає зупиненню у межах заявленого клопотання.

59. З цих же підстав та в частині дозволу робити на кладовищі по вулиці Шевченка допоховання до рідних, якщо такі були поховані раніше і є місце для поховання та за останньою волею померлого, підлягає зупиненню рішення від 21.12.2017 № 946-37/VІІ.

60. Щодо рішення від 04.05.2017 № 643-27/VІІ в частині встановлення санітарно-захисної зони від території кладовища по вулиці Шевченка до житлових і громадських будівель, зон відпочинку, а також колективних садів та городів радіусом, який дорівнює 100 метрів, суд також вбачає наявними підстави для вжиття заходів забезпечення позову шляхом його зупинення у вказаній частині, оскільки згідно пункту 3.12 ДСанПіН санітарно-захисна зона до житлових, громадських будівель, установ і зон відпочинку та об`єктів, які прирівняні до них, може бути зменшена у сільських поселеннях до 100 м тільки щодо закритих кладовищ та по закінченню кладовищного періоду (не раніш, ніж через 20 років після останнього захоронення).

61. Як зазначено вище, з матеріалів позовної заяви підтвердження завершення кладовищного періоду, а саме сплив 20 років після останнього захоронення, не вбачається.

62. Крім того, відповідачами мають вживатись заходи до розробки проектної документації та визначення меж кладовища і санітарно-захисної зони, отже, до вирішення спору в частині правомірності встановлення відстані такої зони у розмірі 100 м, оскаржуване рішення підлягає зупиненню в межах застосування заходів забезпечення цього позову.

63. Таким чином, щодо рішення від 04.05.2017 № 643-27/VІІ, суд також вбачає наявними підстави для вжиття заявлених позивачем заходів в частині, що стосується прав позивача.

64. Щодо клопотання позивача в частині заборони поховання, підпоховання, допоховання на кладовищі в с. Єлизаветівка по вул. Шевченка між будинками 5 та 7, суд зазначає, що за наявності постанови від 05.03.2011 про заборону поховання та підпоховання на кладовищі в с. Єлизаветівка по вул. Шевченка , та вжитті судом заходів забезпечення позову шляхом зупинення дії оскаржуваних рішень у частині дозволу робити на кладовищі по вулиці Шевченка допоховання до рідних, якщо такі були поховані раніше і є місце для поховання та за останньою волею померлого, - вжиття таких заходів є понадмірним.

64. З огляду на викладене, суд дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення заявленого клопотання про вжиття заходів забезпечення позову.

65. Керуючись статтями 150, 151, 156, 243, 248 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ухвалив:

66. Заяву ОСОБА_1 про забезпечення позову в адміністративній справі № 160/4423/20 - задовольнити частково.

67. Вжити заходи забезпечення адміністративного позову у справі № 160/4423/20.

68. Зупинити дію рішення Єлизаветівської сільської ради від 04.05.2017 № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області» в частині дозволу робити на кладовищі по вул. Шевченко у селі Єлизаветівка допоховання до рідних, якщо такі були поховані раніше і є місце для поховання та за останньою волею померлого.

69. Зупинити дію рішення Єлизаветівської сільської ради від 21.12.2017 № 946-37/VІІ «Про внесення змін до рішення сесії Єлизаветівської сільської ради від 04.04.2017 року № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області» в частині дозволу робити на кладовищі по вул. Шевченко у селі Єлизаветівка допоховання до рідних, якщо такі були поховані раніше і є місце для поховання та за останньою волею померлого.

70. Зупинити дію рішення Єлизаветівської сільської ради від 14.12.2018 № 1328-50/VІІ «Про внесення змін до рішення Єлизаветівської сільської ради від 04 травня 2017 р. № 643-27/VІІ «Про закриття кладовищ в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області» в частині встановлення санітарно-захисної зону від території кладовища по вул. Шевченко у селі Єлизаветівка до житлових і громадських будівель, зон відпочинку, а також колективних садів та городів радіусом, який дорівнює 100 метрів.

71. В іншій частині заяви про вжиття заходів забезпечення адміністративного позову відмовити.

72. Копію ухвали направити сторонам.

73. Оскарження ухвали про забезпечення позову не зупиняє її виконання, а також не перешкоджає подальшому розгляду справи.

74. Виконання ухвали підлягає негайному виконанню з дня її постановлення незалежно від її оскарження і відкриття виконавчого провадження.

75. Ухвала набирає законної сили відповідно до статті 256 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена в порядку та у строки, встановлені статтями 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України. Цей строк продовжується на строк дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19).

Суддя І.О. Верба