Справа № 1.380.2019.000857
Суддя: Костецький Назар Володимирович
Дата ухвалення: 2020-04-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
справа № 1.380.2019.000857
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 квітня 2020 року

Львівський окружний адміністративний суд, у складі головуючого судді Костецького Н.В., розглянувши у письмовому провадженні в м. Львові адміністративну справу за позовом акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, за участю третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариства з обмедженою відповідальністю «Спектргаз» про визнанння протиправними та скасування постанови і припису, -

в с т а н о в и в:

публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" звернулося до Львівського окружного адміністративного суду із позовом до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, у якому просить суд:

- визнати протиправною і скасувати постанову від 07.02.2019 № 5пз/21/1013-6/603-19 департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області про накладення на публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності;

- визнати протиправним і скасувати припис від 09.01.2019 № 05/19 про зупинення підготовчих та будівельних робіт.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що 17.12.2018 відповідачем видано припис № 899/18 про зобов`язання публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" допустити посадових осіб до перевірки. 29.12.2018 головні інспектори будівельного нагляду прибули для проведення перевірки за адресою: вул. Золота, 42, м. Львів. 04.01.2020 головним будвельним інспектором вручено представнику позивача лист, відповідно до якого строк перевірки продовжено та вимагається забезпечити присутність уповноваженого представника на об`єкті будівництва, необхідність подання документів. Проте, 08.01.2019, 09.01.2019 представники відповідача не прибули для проведення первірки. Зазначає, що представниками відповідача протиправно складно акт перевірки, протокол та припис з порушенням вимог законодавства, оскільки такі складені за відсутності уповноваженого представника відповідача. Протягом строку перевірки будівельні інспектори не внесли запис про здійснення заходу державного контролю до журналу реєстрації перевірки ПАТ «Львівгаз». Окрім того звертає увагу, що висновки викладені в акті перевірки суперечать один одному та є взаємовиключними, оскільки актом встановлено обставини порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, відомості щодо фактичного непроведення заходу контролю. Звертає також увагу суду на те, що орган державного нагляду прийняв рішення про здійснення четвертої позапланової перевірки за тим самим фактом, тими ж підставами і на тому ж об`єкті.

Представник відповідача подав до суду відзив на позовну заяву від 19.06.2019 (вх. № 21361), зазначає, що приписом від 17.12.2018 № 899/18 публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" зобов`язано протягом десяти робочих днів допустити посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю для проведення позапланової перевірки. У період з 20.12.2018 по 09.01.2019 проведено перевірку вимог припису від 17.12.2018 № 899/18. Проте, публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" вимог вказаного припису не виконало, не надано під час перевірки документів внеобхідних для здійснення позапланової перевірки, представник на місце розташування об`єкту будівництва не прибув. Під час перевірки втановлено, що експертиза проектної документації об`єкта будівництва не проводилась, що свідчить про подання позивачем недостовірних даних у зареєстрованій декларації про початок виконання будівельних робіт. Таким чином, є підстави вважати, що об`єкт будівництва є самочинним будівництвом, оскільки будується без належного затвердженого проекту, який пройшов експертизу. Також щодо не внесення запису про здійснення заходу державного контролю до журналу реєстрації перевірки зазначає, що журнал реєстрації державного нагляду/контролю на вимогку іспекторів Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції України не надано.

26.03.2019 представник позивача подав відповідь на відзив (вх. № 10125).

Представник третьої особи товариства з обмедженою відповідальністю «Спектргаз» подав до суду пояснення від 17.04.2019 (вх. № 13183). Вказує, що відповідач не здійснював повторного позапланового заходу державного нагляду за тим самим фактом, що був підставою для проведення позапланового заходу перевірки у 2016 році. У позивача не було підстав для недопуску посадових осіб до проведення заходу контролю. На виконання вимог припису про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 17.12.2018 № 899/18, позивач зобов`язаний був надати відповідачу витребувані документи. Зазначає також, що позивач не надав до суду належним чином затверджений проект будівництва.

11.02.2020 в судовому засіданні суд за клопотанням представника позивача замінив найменування позивача з публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Львівгаз» на акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».

У судовому засіданні 11.03.2020 представник позивача позовні вимоги підтримала з підстав, викладених у позовній заяві, відповіді на відзив, просила позов задовольнити.

У судове засідання 11.03.2020 представник відповідача не прибув, про причини не прибуття суд не повідомив, хоча належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, що підтверджується розпискою.

У судовому засіданні 11.03.2020 представник третьої особи заперечила щодо задоволення позовних вимог з підстав викладених у поясненнях.

Представник позивача в судове засідання 24.03.2020 не прибув, подав заяву від 24.03.2020 (вх. № 1637 ел), просить розглядати справу без участі представника позивача.

Представник відповідача в судове засідання 24.03.2020 не прибула, подала заяву від 23.03.2020 (вх. № 15942), просить розглядати справу без участі представника відповідача.

Представник третьої особи в судове засідання 24.03.2020 не прибув, подав клопотання від 16.03.2020 (вх. № 14371) про відкладення розгляду справи.

Згідно ч. 9 ст. 205 КАС України якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але всі учасники справи не з`явилися у судове засідання, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.

Оскільки всі всі учасники справи не з`явилися у судове засідання, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, враховуючи відсутність потреби заслухати свідка чи експерта, суд перейшов до розгляду справи у письмове провадження.

Заслухавши пояснення представника позивача та представника третьої особи, дослідивши подані сторонами документи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги та пояснення сторін, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив таке.

17.12.2018 головними інспекторами будівельного нагляду Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області винесено припис публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" № 899/18 про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, відповідно до вимагається в 10 - ти денний термін з дня отримання припису допустити посадових осіб державного архітектурно-будівельного нагляду на об`єкт будівництва «Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області».

На підставі наказу Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області від 20.12.2018 № 262-П, за зверненням товариства з обмеженою відповідальністю «Спектргаз» від 12.11.2018 № 11/12.06, необхідності перевірки виконання вимог припису від 17.12.2018 № 899/18, департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області видано направлення від 20.12.2018 № 942/18-пз головним інспекторам будівельного нагляду Максим А.М., Горох Н.С. для здійснення позапланової перевірки на об`єкті "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області" щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил.

Згідно з повідомленням від 20.12.2018 № 1013-6/5817-18 Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області повідомлено публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" про те, що на підставі звернення товариства з обмеженою відповідальністю «Спектргаз» від 12.11.2018 № 11/12.06, скерованого доручення Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 19.11.2018 № 40-23868 та необхідності перевірки виконання припису від 17.12.2018 № 899/18 в термін з 20 грудня до 05 січня 2019 року буде проводитись позапланова перевірка на об`єкті "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області". Зазначено про необхідність забезпечити присутність керівника або уповноваженого представника для проведення перевірки, надання необхідних документів, час та конкретну дату можна узгодити з головним інспектором будівельного нагляду за телефоном.

29.12.2018 публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" скерувало Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області лист про виконання припису від 17.12.2018 № 899/18, згідно з яким, зокрема, повідомлено, що протягом строку з 10.12.2018 публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" не чинило перешкод посадовим особам державного архітектурно-будівельного контролю у доступі на об`єкт будівництва, об`єкт будівництва є не огороджений і не охороняється.

03.01.2019 Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області повторно видано направлення № 5/19-пз головним інспекторам будівельного нагляду Максим А.М., Горох Н.С. для здійснення позапланової перевірки на об`єкті "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області" щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правилна підставі наказу Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області від 20.12.2018 № 262-П, за зверненням ТОВ «Спектргаз» від 12.11.2018 № 11/12.06, необхідності перевірки виконання вимог припису від 17.12.2018 № 899/18.

Згідно з листом Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області від 03.01.2019 № 1013-6/14-19 публічному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" повідомлено про необхідність подання документів щодо об`кту "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області".

За результатами проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктами містобудування вимог законодаввства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт складено акт № 05/19.

На підставі висновків перевірки, 09.01.2019 головними інспекторами будівельного нагляду Максим А.М., Горох Н.С винесено публічному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" припис № 05/19 про зупинення підготовчих та будівельних робіт, згідно з яким оскільки публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" порушено вимоги ч. 5 ст. 7 Закону України «Про архітектурну діяльність», п. 1 ч. 4 ст. 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п. 5 Порядку затвердження проектів будівницва і проведення їх експертизи, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.05.2011 № 560 вимагається зупинити виконання будівельних робіт на об`єкті "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області".

Головними інспекторами будівельного нагляду Максим А.М., Горох Н.С. складено також 09.01.2019 протокол № 05/19 про правопорушення в сфері містобудівної діяльності публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Львівгаз", за результатами розгляду якого головним інспектором будівельного нагляду Паєнським А.С. винесено постанову від 07.02.2019 № 5пз/21/1013-6/603-19 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, згідно з якою публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" визнано винним у вчиненні правопорушення, передбченого п. 2 ч. 6 ст. 2 Закону України «Про відповідальність у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у сумі 28815 грн.

Позивач не погоджуючись із приписом департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області від 09.01.2019 № 05/19 про зупинення підготовчих та будівельних робіт, постановою департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області від 07.02.2019 № 5пз/21/1013 -6/603-19, звернувся із даним позовом до суду.

При вирішенні спору суд керувався таким.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності і забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів визначає Закон України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011 № 3038-VI (далі - Закон № 3038-VI).

Згідно з ч. 1 ст. 41 до Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється на об`єктах будівництва у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом.

Плановою перевіркою вважається перевірка, що передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю, який затверджується керівником такого органу. Позаплановою перевіркою вважається перевірка, що не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю.

Підставами для проведення позапланової перевірки є: 1) подання суб`єктом містобудування письмової заяви про проведення перевірки об`єкта будівництва або будівельної продукції за його бажанням; 2) необхідність проведення перевірки достовірності даних, наведених у повідомленні про початок виконання підготовчих робіт, повідомленні про початок виконання будівельних робіт, декларації про готовність обєкта до експлуатації, протягом трьох місяців з дня подання зазначених документів; 3) виявлення факту самочинного будівництва обєкта; 4) перевірка виконання суб`єктом містобудування вимог приписів органів державного архітектурно-будівельного контролю; 5) вимога головного інспектора будівельного нагляду центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, про проведення перевірки за наявності підстав, передбачених законом; 6) звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення субєктом містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності; 7) вимога правоохоронних органів про проведення перевірки.

Повторне проведення позапланової перевірки за тим самим фактом (фактами), що був (були) підставою для раніше проведеної позапланової перевірки об`єкта будівництва чи суб`єктів містобудування, забороняється.

Судом встановлено, що перевірка публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" призначена за зверненням товариства з обмеженою відповідальністю «Спектргаз» від 12.11.2018 № 11/12.06.

Позивач посилається на безпідставність проведення перевірки, оскільки орган державного нагляду прийняв рішення про здійснення четвертої позапланової перевірки за тим самим фактом, тими ж підставами і на тому ж об`єкті.

Проте, суд зазначає, що згідно з актом департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області від 18.02.2016 № 278/16 перевірки об`єкту публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" «Реконструкція (прокладення резервної вітки), газопроводу середнього тиску від ГРС «Винники» до газопроводу середнього тиску по вул. Вулецькій м. Львів з переключенням існуючих споживачів" проведене на підставі звернення товариства з обмеженою відповідальністю «Спектргаз» від 27.01.2016 № 01/27.01.

Відповідно до акту перевірки від 11.03.2016 № 356/16 департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області також проведено перевірку об`єкту «Реконструкція (прокладення резервної вітки), газопроводу середнього по вул. Вулецькій м. Львів з переключенням існуючих споживачів".

Предметом спору в даній справі є постанова від 07.02.2019 № 5пз/ 21/1013-6/603-19 департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області та припис від 09.01.2019 № 05/ 19 про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які винесені в результаті призначеної перевірки за зверненням зверненням товариства з обмеженою відповідальністю «Спектргаз» від 12.11.2018 № 11/12.06 на об`єкті "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області".

На підставі наведеного суд зазначає, що перевірка контролюючим органом в 2016 році та 2018 році проведена за різними зверненнями товариств аз обмеженою відповідальністю «Спектргаз», а також перевірка проведена іншого об`єкту в 2018 році, а саме: "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області".

Відповідно до ч. 3 ст. 41 до Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час перевірки мають право, зокрема, складати протоколи про вчинення правопорушень, акти перевірок та накладати штрафи відповідно до закону; у разі виявлення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, містобудівних умов та обмежень, затвердженого проекту або будівельного паспорта забудови земельної ділянки видавати обов`язкові для виконання приписи щодо: усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил; зупинення підготовчих та будівельних робіт.

Закон України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» визначає правові та організаційні засади, основні принципи і порядок здійснення державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності, повноваження органів державного нагляду (контролю), їх посадових осіб і права, обов`язки та відповідальність суб`єктів господарювання під час здійснення державного нагляду (контролю).

Відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» державний нагляд (контроль) здійснюється за місцем провадження господарської діяльності суб`єкта господарювання або його відокремлених підрозділів, або у приміщенні органу державного нагляду (контролю) у випадках, передбачених законом.

Згідно з ч. 11 ст. 4 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» плановий чи позаплановий захід щодо суб`єкта господарювання - юридичної особи має здійснюватися у присутності керівника або особи, уповноваженої керівником. Плановий чи позаплановий захід щодо фізичної особи - підприємця має здійснюватися за його присутності або за присутності уповноваженої ним особи.

Відповідно до ч. 13 ст. 4 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» перед початком здійснення державного нагляду (контролю) посадова особа органу державного нагляду (контролю) вносить запис до журналу реєстрації заходів державного нагляду (контролю) (за наявності такого журналу у суб`єкта господарювання).

Відповідно до п. 7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 № 553 (далі - Порядок № 553) під час проведення позапланової перевірки посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю зобов`язана пред`явити службове посвідчення та надати копію направлення для проведення позапланової перевірки.

Згідно з п. 9 Порядку № 553 Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб`єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об`єкт будівництва.

Відповідно до п. 11 Порядку № 553 посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час проведення перевірки мають право, зарема, складати протоколи про вчинення правопорушень, акти перевірок та накладати штрафи відповідно до закону; у разі виявлення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, містобудівних умов та обмежень, затвердженого проекту або будівельного паспорта забудови земельної ділянки видавати обов`язкові для виконання приписи щодо: усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил; зупинення підготовчих та будівельних робіт.

За приписами п. 12 Порядку № 553 посадові особи органу державного архітектурно-будівельного контролю під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю зобов`язані, зокрема, у повному обсязі, об`єктивно та неупереджено здійснювати державний архітектурно-будівельний контроль у межах повноважень, передбачених законодавством.

У разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, у допуску посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю до проведення перевірки, відмови суб`єкта містобудування в наданні документів, необхідних для здійснення заходів державного архітектурно-будівельного контролю, відсутності суб`єкта містобудування, якому у визначений цим Порядком строк було надіслано повідомлення про проведення перевірки, або його уповноваженої особи (за довіреністю) на об`єкті під час перевірки складається відповідний акт.

Відповідно до п. 13 Порядку № 553 суб`єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, має право, зокрема, перевіряти наявність у посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю службових посвідчень; бути присутнім під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю.

Згідно із п. 16 Порядоку № 553 за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком.

Відповідно до п. 17 Порядку № 553 у разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, крім акта перевірки, складається протокол, видається припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил або припис про зупинення підготовчих та/або будівельних робіт (далі - припис).

У приписі обов`язково встановлюється строк для усунення виявлених порушень згідно з додатком.

Згідно з п. 18 Порядку № 553 акт перевірки підписується посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю, яка провела перевірку, та керівником суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, або його уповноваженою особою, в останній день перевірки.

Відповідно до п. 20 Порядку № 553 протокол разом з усіма матеріалами перевірки протягом трьох днів після його складення подається посадовій особі органу державного архітектурно-будівельного контролю, до повноважень якої належить розгляд справ про правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

За приписами п. 21 Порядку № 553 якщо суб`єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, не погоджується з актом перевірки, він підписує його із зауваженнями, які є невід`ємною частиною такого акта.

У разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, підписати акт перевірки та припису, посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю робить у акті відповідний запис.

У разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, від отримання акта та припису, вони надсилаються йому рекомендованим листом з повідомленням.

Судом встановлено, що 17.12.2018 головними інспекторами будівельного нагляду департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області винесено припис публічному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" № 899/18 про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил.

Згідно з вказаним приписом вимагається в 10 - ти денний термін з дня отримання припису публічним акціонерним товариствим по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" допустити посадових осіб державного архітектурно-будівельного на об`єкт будівництва "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області".

Посадовими особами департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області проведено перевірку виконання публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" припису від 17.12.2019 № 899/18.

Проте, як встановлено в акті перевірки № 05/19 при проведнні перевірки виконання припису від 17.12.2019 № 899/18 публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" не надало жодної документації, необхідної для здійснення позапланової перевірки та представника для виїзду за місцем розташування об`єкта будівництва, чим не виконано вимог припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 17.12.2018 № 899/18.

Відтак, головними інспекторами будівельного нагляду Максим А.М., Горох Н.С 09.01.2019 складено протокол № 05/19 про правопорушення в сфері містобудівної діяльності публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Львівгаз", за результатами розгляду якого головним інспектором будівельного нагляду Паєнським А.С. винесено постанову від 07.02.2019 № 5пз/21/1013-6/603-19 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

Згідно з вказаною постановою публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" визнано винним у вчиненні правопорушення, передбченого п. 2 ч. 6 ст. 6 Закону України «Про відповідальність у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у сумі 28815 грн.

Відповідно до п. 2 ч. 6 ст. 2 Закону України «Про відповідальність у сфері містобудівної діяльності» суб`єкти містобудування несуть відповідальність у вигляді штрафу за такі правопорушення невиконання приписів органів державного архітектурно-будівельного контролю щодо усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил - у розмірі п`ятнадцяти прожиткових мінімумів для працездатних осіб.

Суд зазначає, що предметом спору у цій справі, є, зокрема, постанова від 07.02.2019 № 5пз/21/1013-6/603-19 про накладення штрафу за порушення у сфері містобудівної діяльності, якою застосовано до позивача санкції за недопущення до проведення перевірки, оскільки публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" не надало жодної документації, необхідної для здійснення позапланової перевірки та представника для виїзду за місцем розташування об`єкта будівництва.

Суд зазначає, що відповідач у спірних правовідносинах діяв не у порядку, встановленому законом з огляду на те, що пунктом 14 Порядку № 553 передбачено, що у разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, у допуску посадових осіб інспекції до проведення перевірки складається відповідний акт.

Форма акту про недопущення посадових осіб інспекції державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій, затверджена наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 15.05.2012 № 240.

Таким чином, у разі недопущення посадових осіб інспекції для проведення перевірки необхідно скласти акт про недопущення посадових осіб інспекції державного архітектурно-будівельного контролю до перевірки.

Відповідальність за вказане порушення передбачена п. 2 ч. 6 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

Проте, відповідачем всупереч вимог Порядку № 553 складено акт № 05/19 за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Отже, відповідач не зафіксував у встановленому законом порядку порушення п. 2 ч. 6 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», діяв не у порядку, встановленому законом, внаслідок чого безпідставно виніс поставнову від 07.02.2019 № 5пз/ 21/1013-6/603-19 про накладення на публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

Аналогічне застосування норм викладено у постанові Верховного Суду від 24.09.2018 у справі № 489/3898/15-а.

В акті перевірки фактично містяться висновки контролюючого органо щодо недопущення посадових осіб до перевірки, а також висновки щодо конкретних порушень вимог законодавства, а саме: ч. 5 ст. 7 Закону України «Про архітектурну діяльність», п. 1 ч. 4 ст. 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п. 5 Порядку затвердження проектів будівницва і проведення їх експертизи, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.05.2011 № 560, оскільки встановлено, що замовником публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" 17.05.2016 зареєстровано декларацію про початок виконання будівельних робіт №ЛВ 89 "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області", в якій внесено інформацію, зокрема, що експертиза проекту проведена ДП «Західний експертно-технічний центр держпраці».

Однак, згідно з листом ДП «Західний експертно-технічний центр держпраці» від 04.01.2019 на запит Департаменту, вказаною екпертною організацією не проводилась екпертиза проектної документації "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області", що свідчить про подання недостовірних даних публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" у зареєстрованій декларації, які є підставою вважати об`єкт самочинним будівництвом, оскільки будується без належно затвердженого проекту, який пройшов екпертизу щодо міцності, надійності та довговічності, так як споруджується на територіях із складними інженерно-геологічними та техногенними умовами згідно ДЕН А.1.1-12:2014 «Будівництво у сейсмічних районах України».

Також згідно з актом перевірки встановлено, що в Єдиному реєстрі отриманих повідомлень про початок виконання підготовчих і будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про початок виконання підготовчих і будівельних робіт, виданих дозволів на виконання будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про готовність об`єкта до експлуатації та виданих сертифікатів, повернених декларацій та відмов у видачі таких дозволів і сертифікатів відсутня інформація про введення вищевказаного об`єкта в експлуатацію.

Відтак, на підставі висновків перевірки, 09.01.2019 головними інспекторами будівельного нагляду Максим А.М., Горох Н .С винесено публічному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" припис № 05/19 про зупинення підготовчих та будівельних робіт, згідно з яким оскільки публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" порушено вимоги ч. 5 ст. 7 Закону України «Про архітектурну діяльність», п. 1 ч. 4 ст. 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п. 5 Порядку затвердження проектів будівницва і проведення їх експертизи, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.05.2011 № 560 вимагається зупинити виконання будівельних робіт на об`єкті "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області".

Суд зазначає, що відповідно до Порядку № 553 у разі відсутності суб`єкта містобудування на об`єкті під час перевірки, ненадання відповідних документів, складається відповідний акт.

Однак, контролюючим органом проведено позапланову перевірку щодо дотримання суб`єктом містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил на об`єкті "Реконструкція існуючої мережі за рахунок прокладення газопроводу діаметром d110*6.3; d180*10.3; d355*20.2 мм загальною довжиною 8294 м.п. між газопроводами інветарний номер № ЛВ 041056 та інвентарний номер № ПС 1228 в м. Винники, с. Чишки, с. Виннички, с. Пасіки-Зубрицькі, м. Львів Львівської області".

Проведення перевірки за відсутності суб`єкта господарювання порушує вимоги Порядку № 553, порушує право суб`єкта щодо якого здійснюється перевірка бути присутнім під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю.

Однією з гарантій дотримання чинного законодавства під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю є дотримання прав суб`єктів містобудування, закріплених у Порядку № 553. Складений акт за відсутності суб`єкта містобудування порушує його права, а саме право бути присутнім під час проведення перевірки, подавати заперечення на акт перевірки та надавати пояснення.

Відтак, складений акт перевірки не може бути підставою для винесення припису від 09.01.2019 № 05/ 19 про зупинення підготовчих та будівельних робіт.

На підставі наведеного, оскільки в акті № 05/19 фатично містяться висновки про недопуск контролюючого органу до перевірки, головними інспекторами протиправно проведено перевірку, складено акт за результатами проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктами містобудування вимог законодаввства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт, оскільки внаслідок недопуску посадових осіб складається акт про недопуск до перевірки.

На підставі наведеного, посадовими особами департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області не дотримано встановленого порядку проведення перевірки, відтак постанова від 07.02.2019 № 5пз/21/ 1013 -6/603-19 департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області та припис від 09.01.2019 № 05/19 про зупинення підготовчих та будівельних робіт є протиправними та підлягають скасуванню.

Закріплений у ч. 1 ст. 9 КАС України принцип змагальності сторін передбачає, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ч. 2 ст. 73 КАС України, предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно з ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

У розумінні ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Матеріали справи свідчать, що відповідні положення відповідачем дотримані не були, що в свою чергу зумовило необхідність звернення позивача за захистом свого порушеного права до суду.

З огляду на викладене, суд вважає, що позовні вимоги є підставними та обґрунтованими, а тому позов підлягає задоволенню.

Відповідно ч. 1 ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Керуючись статтями 242 - 246, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

в и р і ш и в:

1. Позов акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (вул. Золота, 42, м. Львів, 79039, ) до Державної архітектурно-будівельної інспекції України (бульвар Лесі Українки, 26, м. Київ, 01133, ), за участю третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариства з обмедженою відповідальністю «Спектргаз» (вул. Вулецька, 14, м. Львів, 79066, ) про визнанння протиправними та скасування постанови і припису - задовольнити повністю.

2. Визнати протиправною і скасувати постанову від 07.02.2019 № 5пз/21/1013-6/603-19 департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області про накладення на публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

3. Визнати протиправним і скасувати припис департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області від 09.01.2019 № 05/19 про зупинення підготовчих та будівельних робіт.

4. Судовий збір в розмірі 3842,00 грн стягнути на користь акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» за рахунок бюджетних асигнувань Державної архітектурно-будівельної інспекції України.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Львівський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Повний текст судового рішення виготовлено 03.04.2020.

Суддя Костецький Н.В.