Справа № 120/4234/19-а
Суддя: Бошкова Юлія Миколаївна
Дата ухвалення: 2020-03-12 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Вінниця

12 березня 2020 р. Справа № 120/4234/19-а

Вінницький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Бошкової Ю.М.,

за участю:

секретаря судового засідання: Ковальова В.О.,

представника позивача: Шевчука А.А.,

представника відповідача: Жердєва О.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження адміністративну справу

за позовом: товариства з обмеженою відповідальністю "ФруТек"

до: Головного управління ДПС у Вінницькій області

про: визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення

ВСТАНОВИВ:

До Вінницького окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов товариства з обмеженою відповідальністю "ФруТек" до Головного управління ДПС у Вінницькій області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначив, що висновки податкового органу, викладені в акті перевірки №681/0502/37849774 від 05.11.2019 року, є безпідставними, оскільки у підприємства є всі належні та необхідні документи, які підтверджують правомірність застосування ТОВ "ФруТек" зменшеної ставки податку в розмірі 7 відсотків, як передбачено положеннями пункту 2 ст. 12 Конвенції між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 року, тому вимог податкового законодавства позивач не порушував. Відтак, вважає, що податкове повідомлення-рішення № від 02.12.2019 року, згідно якого позивачу збільшено грошове зобов`язання з податку на прибуток на суму 28967,00 грн., у тому числі 21576,56 грн. основного платежу та 7390,44 грн. штрафної санкції відповідачем прийнято безпідставно, тому просить суд його скасувати.

Ухвалою Вінницького окружного адміністративного суду від 23.12.2020 року відкрито провадження у даній справі та призначено її до розгляду в порядку загального позовного провадження на призначено підготовче судове засідання на 15.01.2020 року.

11.01.2020 року представником відповідача подано до суду відзив на позовну заяву, у якому заперечує щодо заявлених позовних вимог та просить відмовити у задоволенні позову. Крім того, зазначив, що в перевіряємому періоді ТОВ ФРУТЕК на виконання умов Угоди про надання Генеральної ліцензії № В01-15 від 19.01.2015р., на користь Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C, Італія виплатило: 07.02.2018 року з поточного рахунку № НОМЕР_1 № НОМЕР_2 , відкритого в ПАТ «Креді Агріколь Банк», роялті у загальній сумі 5018,00 Євро / 169891,93 грн. та 30.11.2018р. роялті у загальній сумі 3087,50 Свро / 99815,03 грн. Нарахування, утримання та перерахування до бюджету податку на доходи нерезидента під час такої виплати доходу ТОВ ФРУТЕК не здійснювало. Таким чином позивачем не оподатковано дохід в І кварталі 2018р. в сумі 5018,00 Євро / 169891,93 грн., занижено суму податку з доходу нерезидента на 752,70 евро/ 25483,79 грн.. та в IV кварталі 2018р.в сумі 3087,50 Євро / 99815.03 грн., занижено суму податку з доходу нерезидента на 463,13 евро/ 14972,25 грн.. що є порушенням вимог пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України. Разом із тим, ТОВ ФРУТЕК самостійно виявив факт заниження податкового зобов`язання минулих податкових періодів ( за 2018 рік ) та у порядку, встановленому п. 50.1 ст. 50 Кодексу, самостійно виправив помилку, що містилась у раніше поданій ним декларації за 2018 рік шляхом подання уточнюючої декларації від 21.10.2019 року № та Додатку ПН до рядка 23 Податкової декларації з податку на прибуток підприємства 21.10.2019 року № з відображенням у них сум виплачених на користь нерезидента Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C, Італія доходу у вигляді роялті в загальній сумі за 2018 рік у розмірі 269707грн., сплатив суми самостійно нарахованого заниження податкового зобов`язання у розмірі 7% за весь 2018 рік у сумі 18879,00 грн. та штрафні санкції на суму такого заниженого зобов`язання (недоплати) у розмірі трьох відсотків від такої суми. ТОВ ФРУТЕК при подачі уточнюючої декларації від 21.10.2019 № та Додатку ПН до рядка 23 Податкової декларації з податку на прибуток підприємства 21.10.2019 № врахувало ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту та самостійно застосувало зменшену ставку податку 7 % , яка передбачена положеннями пункту 2 ст. 12 Конвенції між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 року. Також, під час проведення перевірки ТОВ «ФРУТЕК» було надано довідку, яка підтверджує, що нерезидент «Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C» (Італія), є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір, наявність якої, на підставі вимог ст.103 Податкового Кодексу України, є обов`язковою для повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидента із джерелом походження з України, отриманих від ТОВ «ФРУТЕК» від 17.10.2019 року - оригінал, виданий податковим управлінням регіонального відділення провінції Тренто, підписаний Поссемато Вінченце (достовірність підпису завірена уповноваженим службовцем урядової комісії провінції Тренто 17.10.2019 року) про те, що вищезазначений платник податків є резидентом Італії в розумінні Конвенції про уникнення подвійного оподаткування між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 року Апостиль: підтверджено Урядовою комісією для провінції Тренто від 17.10.2019 року №2641. Таким чином, по факту виплати доходу типу «роялті» 07.02.2018 року в сумі 5018,00 Євро / 169891,93 грн. та 30.11.2018 року роялті у сумі 3087,50 Євро / 99815,03 грн. легалізованої (завіреної Апостилем) Довідки (або її нотаріально засвідченої копії, яка підтверджує, що нерезидент «Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C» (Італія), є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір, наявність якої, на підставі вимог ст.103 Податкового Кодексу України, є обов`язковою для повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидента із джерелом походження з України, отриманих від ТОВ «ФРУТЕК» в 2018 року, під час виплати роялті підприємство не мало в наявності. Згідно з положеннями п. 103.10 ст. 103 Податкового кодексу, у разі неподання нерезидентом довідки відповідно до п. 103.4 цієї статті, доходи нерезидента із джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню згідно із законодавством України з питань оподаткування, тобто без урахування положень міжнародного договору. Враховуючи викладене вище, перевіркою встановлено, що в порушення вимог п.103.2, п.103.4, п.103.8 ст.103, пп.141.4.2 п.141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України, при виплаті нерезиденту «Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C» Італія, доходу в І кварталі 2018 року 5018,00 Євро/ 169891,93 грн. та в IV кварталі 2018 року 3087,50 Євро / 99815.03 грн., не утримано податок з такого доходу за ставкою 15% від суми доходу за рахунок цього доходу, в результаті чого занижено податок з доходів нерезидента за І квартал 2018 року в сумі 401,44 євро/ 13591,35 грн. та в IV кварталі 2018 року в сумі 247,00 Євро / 7985,20 грн. Відтак, вважає, що оскаржуване податкове повідомлення-рішення є законним та таким, що не підлягаю скасуванню.

14.01.2020 року до суду від представника відповідача надійшли додаткові пояснення до відзиву на адміністративний позов, у яких повідомив, що право застосування повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидента із джерелом походження з України ставиться в пряму залежність від наявності на момент виплати доходу нерезиденту з джерелом походження з України у вигляді роялті довідки, яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладений міжнародний договір (у даному випадку - резидентом Республіки Італія), що і є підставою для використання переваг Конвенції. При цьому по факту виплати доходу в наявності має бути саме легалізована (завірена апостилем) довідка (або її нотаріально засвідчена копія). По факту виплати доходу типу «роялті» 07.02.2018 року в сумі 5018,00 Євро / 169891,93 грн. та 30.11.2018р. роялті у сумі 3087,50 Євро / 99815,03 грн. Легалізованої (завіреної Апостилем) Довідки (або її нотаріально засвідченої копії, яка підтверджує, що нерезидент - Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C Італія, є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір, наявність якої, на підставі вимог ст. 103 Податкового Кодексу України, є обов`язковою для повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидента із джерелом походження з України, отриманих від ТОВ «ФРУТЕК» в 2018р., під час виплати роялті підприємство не мало в наявності.

Сторони у підготовче засідання 15.01.2020 року не з`явились, тому суд відклав підготовче судове засідання на 29.01.2020 року.

20.01.2020 року представником позивача подано до суд відповідь на відзив, у якій просив відхилити заперечення представника відповідача та задовольнити позовні вимоги. Крім того, повідомив, що статус резидентства діє протягом всього податкового року, а не на момент видачі апостильованої довідки. Тим більше, що Довідка від 18.11.2019 року, апостиль: підтверджено Урядовою комісією для провінції Тренто від 17.10.2019 року №2641, була надана Державні податковій службі 17.10.2019 року і остання володіла належними та необхідними документами, які підтверджують правомірність застосування ТОВ "ФруТек" зменшеної ставки податку в розмірі 7 відсотків, як передбачено положеннями пункту 2 ст. 12 Конвенції між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 року.

27.01.2020 року представником відповідача подано до суду заперечення, в яких акцентував увагу суду на тому, що під час виплати роялті ТВ «ФруТек» не мало в наявності легалізованої (завіреної Апостилем) Довідки (або її нотаріально засвідченої копії, яка підтверджує, що нерезидент - Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C Італія є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір.

Сторони у підготовче засідання 29.01.2020 року не з`явились, тому суд відклав підготовче судове засідання на 26.02.2020 року.

Ухвалою суду від 26.02.2020 року закрито підготовче судове провадження та призначено справу до розгляду по суті.

У судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги та просив їх задовольнити.

Представник відповідача щодо задоволення позову заперечував та просив відмовити у його задоволенні.

Вивчивши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи, судом встановлено, що на підставі направлення від 24.10.2019 року №589, виданого Головним управлінням ДПС у Вінницькій області головним державним ревізором- інспектором відділу перевірок фінансових операцій управління аудиту ГУ ДПС у Вінницькій області проведена позапланова виїзна документальна перевірка товариства з обмеженою відповідальністю «ФРУТЕК» з питань дотримання вимог податкового законодавства України при здійсненні виплати нерезиденту Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C (Італія, «Берріплант ДІ Грізенті МАРІЯ М. І К. С.С. Агрікола») доходу у вигляді роялті згідно Угоди про надання Генеральної Ліцензії №В01-15 від 19.01.2015 рок, за період з дати укладання по 31.01.2019 року відповідно до затвердженого плану (переліку питань) документальної перевірки.

За результатами перевірки складено акт про результати виїзної документальної позапланової перевірки №681/0502/37849774 від 05.11.2019 року, у висновках якого встановлено порушення ТОВ «ФруТек» пп. 141.4.2 п.141.4 ст.141 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 року, а саме не оподатковано доходи у 2018 році у вигляді роялті в загальній сумі 269 707 грн., в т.ч.: в першому кварталі 2018 року в сумі 169891,93 грн. (5018,00 Євро) та у четвертому кварталі 2018 року у сумі 99815,03 грн. (3087,50 Євро), отриманих нерезидентом Берріплант на підставі угоди про надання Генеральної ліцензії № В01- 15 від 19.01.2015 року.

18.11.2019 року ТОВ «ФруТек», скориставшись правом, наданим п.86.7 ст.8б ПК України, подав до ГУ ДПС у Вінницькій області заперечення від 18 11.2019 року №1103 на акт документальної позапланової виїзної перевірки №681/0502/37849774 від 05.11.2019 року, в якому просив висновки вважати незаконними та необґрунтованими й такими, що не відповідають дійсним фактичним обставинам.

Листом №4612/10/02-32-05-02 від 28.11.2019 року ГУ ДПС у Вінницькій області повідомило ТОВ «ФруТек» про залишення без змін висновків акту щодо заниження позивачем податкових зобов`язань з податку на прибуток в І кварталі та IV кварталі 2018 року.

Крім того, ГУ ДПС у Вінницькій області винесло податкове повідомлення рішення форми «Д» № від 02.12.2019 року, згідно якого позивачу збільшено суму грошового зобов`язання за платежем «Податок на прибуток» в розмірі 28967 грн., а саме: 21576,56 грн. - сума збільшення податкового зобов`язання та 7390,44 грн. - сума нарахованих штрафних (фінансових) санкцій.

Надаючи оцінку спірному податковому повідомленню-рішенню, суд керується наступним.

Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено обов`язок суб`єкта владних повноважень діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Водночас, статтею 67 Конституції України визначено обов`язок кожного сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов`язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час адміністрування податків, а також відповідальність за порушення податкового законодавства регулює ПК України.

Підпунктом 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України від 02 грудня 2010 року №2755-УІ визначено, що доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються у порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту під доходами, отриманими нерезидентом із джерелом їх походження з України, слід розуміти, зокрема, роялті.

Відповідно до пп. 141.4.2. Податкового Кодексу України від 02 грудня 2010 року №2755-УІ, резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3 - 141.4.6 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Пунктом 3.2 ст.3 Податкового Кодексу України від 02 грудня 2010 року №2755-УІ визначено, що якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила ніж ті, що передбачені цим Кодексом, застосовуються правила міжнародного договору.

Стаття 12 Конвенції між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 року передбачає, що роялті, які виникають у Договірній Державі і сплачуються резиденту другої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій другій Договірній Державі.

Однак, такі роялті можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо одержувач фактично має право на роялті, податок, що визначається таким чином, не може перевищувати 7 відсотків валової суми роялті.

Відтак, аналіз зазначеної норми свідчить про те, що право застосувати зменшену ставку податку надається лише за умови підтвердження статусу податкового резидента на певний податковий період.

Судом встановлено, що висновок відповідача стосовно заниження ТОВ «ФруТек» податку з доходів нерезидента компанії Берріплант в 2018 року на суму 21576,56 грн. під час виплати останній роялті обґрунтовується тим, що в порушення вимог п. 103.2. п. 103.4 ст. 103, пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України станом на момент виплати доходу у вигляді роялті нерезиденту Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C (Італія) у 2018 році, а саме 05.02.2018 року в сумі 169891,93 грн. (5018,00 Євро) та 28.11.2018р. роялті у сумі 99815,03 грн. (3087,50 Євро) у ТОВ «ФруТек» не було в наявності легалізованої (завіреної апостилем) довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент - компанія Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C (Італія) є резидентом країни, з якою відповідно до вимог ст. 103 Податкового Кодексу України, державою Україною укладено міжнародний договір про уникнення подвійного оподаткування, зокрема з можливістю звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України або зменшення ставки податку.

Однак, з таким висновком суд не погоджується та зазначає, наступне.

19.01.2015 року Товариство з обмеженою відповідальністю «ФруТек» та компанія «Berryplant di Grisenti Maria M.& C.S.S Agricola» Італія уклали Угоду про надання Генеральної Ліцензії №В01-15 від 19.01.2015 року щодо права на розмноження та поширення нового сорту малини «БП1» (надалі-рослина), що є захищеним в Україні згідно документів вказаних у преамбулі останньої.

Зокрема, у п. 1.1. угоди вказано, що Берріплант надає ТОВ «ФруТек» виключну ліцензію, яка виступає в силу одразу, та право на розмноження, право на поширення, право видавати суб-ліцензії на сорт малини «БП1», а також право продавати їх виключно в Україні під назвою БП1 АМІРА.

Згідно п.2.14 Угоди ТОВ «ФруТек» має звітувати Берріплант про загальну кількість реалізованих ліцензійних одиниць рослин від Суб-ліцензіатів деталізовано не пізніше 31 липня з повною виплатою належного роялті, річним звітом ринку і майбутніх планів.

У декларації від 01.09.2017 року за звітний період з 01.09.2016 року по 31.08.2017 року зазначено кількість рослин малини «БП1» АМІРА - загалом 50180 ліцензійних одиниць рослин, що засвідчено Актом прийому-передачі від 01.09.2017 та оплачено відповідно до виставленого рахунку №152/00 від 29.09.2017 року.

У декларації від 01.09.2018 року за звітній період з 01.09.2017 року по 31.08.2018 року зазначено кількість рослин малини «БП1» АМІРА - загалом 30875 ліцензійних одиниць рослин, що засвідчено Актом прийому-передачі від 01.09.2018 року та оплачено відповідно до Рахунку №189/00 від 12.11.2018 року.

Позивачем було виплачено роялті резиденту Італії, а саме компанії «Berryplant di Grisenti Maria M. & C. S.S. Agricola» y розмірі 0,10 Євро за кожну ліцензійну одиницю 05.02.2018 р. відповідно до платіжного доручення в іноземній валюті №98 від 05.02.2018 року на суму 5018,00 євро та 28.11.2018 року відповідно до платіжного доручення в іноземній валюті №134 від 28.11.2018 року на суму 3087,5 євро.

Також суд зазначає, що під час виплати компанії нерезиденту Берріплант роялті 05.02.2018 року та 28.11.2018 року у ТОВ «ФруТек» була в наявності копія довідки від 19.11.2018 року про підтвердження статусу податкового резидента, податковий рік - 2018, яка підтверджує, що нерезидент - компанія Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C (Італія), є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір про уникнення подвійного оподаткування, зокрема з можливістю зменшення ставки податку з виплачених доходів нерезиденту, а саме Конвенцію між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 року.

Отже, загальна сума виплаченого компанії Берріплант роялті за 2018 рік становить 8105,5 євро або 269 707 грн., що зазначено позивачем у декларації з податку на прибуток підприємства ТОВ «ФруТек» за 2018 рік від 27.02.2019, реєстраційний № та у додатку ПН до рядка 23 від 27.02.2019, реєстраційний № до декларації з податку на прибуток підприємства ТОВ «ФруТек» за 2018 рік від 27.02.2019, реєстраційний № , подання яких підтверджується квитанцією №2 від 27.02.2019 про прийняття декларації з податку на прибуток підприємства ТОВ «ФруТек» за 2018 рік від 27.02.2019, реєстраційний № та квитанцією №2 від 27.02.2019 про прийняття додатку ПН до рядка 23 від 27.02.2019, реєстраційний № до декларації з податку на прибуток підприємства ТОВ «ФруТек» за 2018 рік від 27.02.2019, реєстраційний № НОМЕР_3 .

ТОВ "ФРУТЕК у порядку, встановленому п. 50.1 ст. 50 Кодексу подав до ДПС уточнюючу декларацію від 21.10.2019 року, реєстраційний № та додаток ПН до рядка 23 Податкової декларації з податку на прибуток підприємства від 21.10.2019 року, реєстраційний № з відображенням у них сум виплачених на користь нерезидента Berryplant di Grisenti Maris. Maddalena&C, Італія доходу y вигляді роялті в загальній сумі за 2018 рік у розмірі 269707 грн., що підтверджується квитанцією №2 від 21.10.2019 року про прийняття уточнюючої податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2018 рік від 21.10.2019 року та присвоєння реєстраційного № НОМЕР_4 та квитанцією №2 від 21.10.2019 про прийняття додатку ПН до рядка 23 від 21.10.2019 року, реєстраційний № до уточнюючої податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2018 рік від 21.10.2019, реєстраційний № НОМЕР_4 .

При цьому, ТОВ "ФРУТЕК самостійно застосувало зменшену ставку податку 7 %, яка передбачена положеннями пункту 2 ст. 12 Конвенції, врахувало її під час виплати доходу нерезиденту та як наслідок позивачем 21.10.2019 було сплачено суму податкового зобов`язання у сумі 18879,00 грн. у розмірі 7% від загальної суми виплаченого роялті за весь 2018 рік, що доводиться платіжним дорученням № 1535 від 21.10.2019.

Як встановлено судом під час проведення перевірки ТОВ «ФруТек» було надано копію вище вказаної довідки від 19.11.2018 року про підтвердження статусу податкового резидента, яка підтверджує, що нерезидент - Берріплант є резидентом Італії, з якою нашою країною укладено міжнародний договір, однак на той момент довідка була не завірена.

Згодом, 17 жовтня 2019 року, інспектору ДПС позивачем було надано оригінал Довідки від 17.10.2019 року з апостилем та перекладом, виданий податковим управлінням регіонального відділення провінції Тренто, підписаний Поссемато Вінченце (достовірність підпису завірена уповноваженим службовцем урядової комісії провінції Тренто 17.10.2019 року), в якій визначено податковий рік - 2018. Так, дана Довідка підтверджує те, що Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C (Італія) є резидентом Італії в розумінні Конвенції про уникнення подвійного оподаткування між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 року апостиль: підтверджено Урядовою комісією для провінції Тренто від 17.10.2019 року №2641.

Отже, на думку суду вищевикладені обставини свідчать про те, що на момент здійснення позапланової виїзної перевірки, за результатами якої було складено Акт №681/0502/37849774 від 05.11.2019 року, орган податкової служби мав у розпорядженні довідку від 19.11.2018 року про підтвердження статусу податкового резидента у 2018 році, а також довідку від 17.10.2019 року з апостилем про підтвердження статусу податкового резидента, які засвідчували факт резиденства отримувача роялті Berryplant di Grisenti Maria Maddalena&C (Італія) до Італійської Республіки та як результат підтверджували правомірність застосування ТОВ «ФруТек» зменшеної ставку податку в розмірі 7%, яка передбачена положеннями пункту 2 ст. 12 Конвенції між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 року.

Відповідно до п. 103.1. ст. 103 ПК України, застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Згідно з п. 103.2. ст. 103 ПК України особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів (п. 103.3. ст. 103 ПК України).

Відповідно до п. 103.4. ст. 103 ПК України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Згідно з пп. 103.5. ст. 103 Податкового кодексу України, довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.

Отже, враховуючи вищевикладені обставини, можна дійти до висновку, що стаття 103 Податкового кодексу України передбачає звільнення від оподаткування або застосування зменшеної ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, за умови, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Зокрема, з положень п.п. 103.2-103.4. ПК України вбачається, що право на звільнення від оподаткування або на застосування зменшеної ставки податку, законодавець чітко пов`язує з належністю нерезидента до резидентства країни, з якою укладено міжнародний договір України, а не з моментом апостиляції довідки.

Відповідно до Статті 3 "Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів", від 5 жовтня 1961 року (дата набуття чинності для України 22.12.2003 року) визначено, що єдиною формальною процедурою, яка може вимагатися для посвідчення автентичності підпису, якості, в якій виступала особа, що підписала документ, та, у відповідному випадку, автентичності відбитку печатки або штампу, якими скріплений документ, є проставлення передбаченого статтею 4 апостиля компетентним органом держави, в якій документ був складений.

Крім того, статтею 4 Гаазької конвенції визначено, що передбачений в частині першій статті 3 апостиль проставляється на самому документі або на окремому аркуші, що скріпляється з документом; він повинен відповідати зразку, що додається до цієї Конвенції, однак апостиль може бути складений офіційною мовою органу, що його видає. Типові пункти в апостилі можуть бути викладені також другою мовою. Заголовок "Apostille" (Convention de la Haye du 5 octobre 1961)" повинен бути викладений французькою мовою.

Відповідно до статті 5 Апостиль проставляється на вимогу особи, яка підписала документ, або будь-якого пред`явника документа. Заповнений належним чином апостиль засвідчує справжність підпису, якість, в якій виступала особа, що підписала документ, та, у відповідному випадку, автентичність відбитку печатки або штампу, якими скріплений документ. Підпис, відбиток печатки або штампа на апостилі не потребують ніякого засвідчення.

Згідно Статусу Гаазької Конвенції, Італія приєдналась до країн учасниць 13.12.1977 року.

Варто зазначити, що статус резидентства діє протягом всього податкового року, у даних правовідносинах - 2018 рік, а не на момент видачі апостильованої довідки. Тим більше, що Довідка від 17.10.2019 р., апостиль: підтверджено Урядовою комісією для провінції Тренто від 17.10.2019 р. №2641, була надана Державні податковій службі 17.10.2019 р. і остання володіла належними та необхідними документами, які підтверджують правомірність застосування ТОВ "ФруТек" зменшеної ставки податку в розмірі 7 відсотків, як передбачено положеннями пункту 2 ст. 12 Конвенції між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 р.

З наведеного вбачається, що Головне управління ДПС у Вінницькій області під час проведення позапланової податкової перевірки, володіла належними та необхідними документами, які підтверджують правомірність застосування ТОВ "ФруТек" зменшеної ставки податку в розмірі 7 відсотків, як передбачено положеннями пункту 2 ст. 12 Конвенції між Урядом України та Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень від 26.02.1997 р.

Отже, враховуючи вище зазначене, висновки акту позапланової документальної перевірки про порушення ТОВ «ФруТек» пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України від 02.12.2010р. та наведений розрахунок штрафних санкцій в додатку № 3.1.1.7/3 до останнього, що разом потягло за собою протиправне донарахування податкового зобов`язання є протиправними та безпідставними.

Одночасно суд ураховує, що в статті 8 Конституції України закріплено, що в Україні визнається і діє принцип верховенство права. Принцип верховенства права сформувався як інструмент протидії свавіллю держави, що виявляється в діях її органів як у цілому, так і окремих із них. Верховенство права - це розуміння того, що верховна влада, держава та її посадові особи мають обмежуватися законом.

Обмеження дискреційної влади як складова верховенства права і правової держави вимагає, насамперед, щоб діяльність як держави загалом, так і її органів, включаючи законодавчий, підпорядковувалася утвердженню і забезпеченню прав і свобод людини.

Положеннями ст. 6 КАС України встановлено, що суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого, зокрема, людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави.

Суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського суду з прав людини.

Як зазначив Європейський суд з прав людини у рішенні від 06.09.1978 року у справі "Класс та інші проти Німеччини", "із принципу верховенства права випливає, зокрема, що втручання органів виконавчої влади у права людини має підлягати ефективному нагляду, який, як правило, повинна забезпечувати судова влада. Щонайменше це має бути судовий нагляд, який найкращим чином забезпечує гарантії незалежності, безсторонності та належної правової процедури".

Засіб юридичного захисту має бути ефективним, як на практиці, так і за законом. Так, при розгляді справи було б неприйнятно враховувати право на ефективний засіб захисту, а саме, запобігання порушенню або припиненню порушення з боку суб`єкта владних повноважень, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права без його практичного застосування. Таким чином, обов`язковим є практичне застосування ефективного механізму захисту.

Відповідно до статей 9, 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, а суд згідно зі статтею 90 цього Кодексу оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Перевіривши юридичну та фактичну обґрунтованість доводів представників сторін, оцінивши докази суб`єкта владних повноважень на підтвердження правомірності податкового повідомлення-рішення, суд доходить висновку про задоволення позову.

Вирішуючи питання про розподіл судових витрат, суд керується ст.139 КАС України.

Керуючись ст.ст. 73-77, 90, 94, 139, 241, 245, 246, 250, 255, 295 КАС України, суд -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення № від 02.12.2019 року, винесене Головним управлінням ДПС у Вінницькій області.

Стягнути на користь товариства з обмеженою відповідальністю «ФруТек» за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у Вінницькій області сплачений при зверненні до суду судовий збір в розмірі 1921,00 грн. (одна тисяча дев`ятсот двадцять одна гривня нуль копійок).

Рішення суду першої інстанції набирає законної сили в порядку, визначеному ст. 255 КАС України.

Відповідно до ст. 295 КАС України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення у повному обсязі виготовлене 23.03.2020 року.

Суддя Бошкова Юлія Миколаївна