Справа № 826/7969/18
Суддя: Оксененко Олег Миколайович
Дата ухвалення: 2020-03-10 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 826/7969/18
УХВАЛА

10 березня 2020 року м. Київ

Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі судді-доповідача Оксененка О.М., суддів Лічевецького І.О. та Мельничука В.П., перевіривши апеляційну скаргу Закритого недиверсифікованого корпоративного інвестиційного фонду «Синергія-7» на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 19 грудня 2018 року та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 22 січня 2020 року у справі за позовом Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправною та скасування постанови, -

ВСТАНОВИЛА:

Публічне акціонерне товариство «ДТЕК Дніпроенерго» звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому просило: визнати протиправною та скасувати постанову №624-СХ-1-Е про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 19.01.2018.

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 19 грудня 2018 року позовні вимоги задоволено у повному обсязі.

Не погоджуючись з рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 19 грудня 2018 року, у січні 2019 року відповідачем подано апеляційну скаргу, провадження за якою було відкрито ухвалою Шостого апеляційного адміністративного суду від 31.01.2019.

У подальшому, постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 22 січня 2020 року апеляційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку залишено без задоволення, а рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 19 грудня 2018 року - без змін.

11 лютого 2020 року Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Синергія-7» не погодившись з рішеннями суду першої та апеляційної інстанцій, подав також апеляційну скаргу.

Так, порядок розгляду апеляційної скарги, що надійшла до суду апеляційної інстанції після закінчення апеляційного розгляду справи врегульовано статтею 323 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС).

Відповідно до частини першої статті 323 КАС України якщо апеляційна скарга надійшла до суду апеляційної інстанції після закінчення апеляційного розгляду справи і особа, яка подала скаргу, не була присутня під час апеляційного розгляду справи, суд розглядає її за правилами цієї глави.

Згідно частин четвертої, п`ятої статті 323 КАС України суд апеляційної інстанції розглядає скаргу, зазначену в частині першій цієї статті, в межах доводів, які не розглядалися під час апеляційного розгляду справи за апеляційною скаргою іншої особи.

Суд відмовляє у відкритті провадження за апеляційною скаргою, поданою відповідно до частини першої цієї статті, якщо суд розглянув наведені у ній доводи під час апеляційного розгляду справи за апеляційною скаргою іншої особи.

З аналізу зазначених вище положень процесуального законодавства вбачається, що при вирішенні питання наявності підстав для відкриття провадження за апеляційною скаргою, що надійшла до суду апеляційної інстанції після закінчення апеляційного розгляду справи, необхідно з`ясувати чи були вже розглянуті судом наведені у ній доводи під час апеляційного розгляду справи за апеляційною скаргою іншої особи.

Як вбачається з поданої апеляційної скарги Закритого недиверсифікованого корпоративного інвестиційного фонду «Синергія-7», її доводи та вимоги зводяться до того, що останній був акціонером та власником 280 шт. простих іменних акцій ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго».

Втім, Наглядовою радою ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» 04.10.2017 було прийнято рішення, яким затверджено ринкову вартість однієї акції ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» (для цілей ст. 65-2Закону України «Про акціонерні товариства»), ціну обов`язкового придбання акцій Товариства (для цілей ст. 65-3Закону України «Про акціонерні товариства») та з врахуванням зазначених рішень затверджено ціну придбання акцій ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» (для цілей ст. 65-1Закону України «Про акціонерні товариства») на рівні 488,14 грн. за одну акцію.

У подальшому, 13.03.2018 акції ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» примусово списано з рахунку Закритого недиверсифікованого корпоративного інвестиційного фонду «Синергія-7» на користь ТОВ «ДТЕК Пауер Трейд».

Апелянт вказує, що вказана ціна придбання акцій не відповідає ринковій вартості акцій ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго», визначеній відповідно до частини другої статті 8 та частини третьої статті 65-1 Закону України «Про акціонерні товариства».

У свою чергу, колегія суддів зауважує, що наведеним доводам вже було надано оцінку Шостим апеляційним адміністративним судом під час розгляду апеляційної скарги Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Переглядаючи рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 19 грудня 2018 року, суд апеляційної інстанції виходив з того, що визначаючи ринкову вартість акції, ціну придбання та обов`язкового придбання акцій, відповідно до ст.ст. 65-1, 65-2 та 65-3Закону України «Про акціонерні товариства», Наглядова рада ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» виходила з того, що ціна придбання, обов`язкового продажу та обов`язкового придбання акцій, відповідно до ст. 65-1 Закону, буде здійснюватися за ціною, що склалася за результатами відкритих та прозорих біржових торгів, а саме - 488,14 грн. за одну акцію Товариства.

Як наслідок, суд апеляційної інстанції прийшов до висновку, що позивач, приймаючи рішення про затвердження ринкової вартості однієї акції Товариства на засіданні Наглядової ради 04.10.2017, одночасно для цілей ст. 65-2 та65-3Закону України «Про акціонерні товариства» та рішення про затвердження ціни придбання акцій ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» для цілей ст. 65-1Закону України «Про акціонерні товариства», мав би дві ціни на акцію Товариства, що суттєво відрізняються одна від одної, хоча вони встановлюються з однією метою - забезпечити права міноритарних акціонерів продати належні їм акції власнику значного контрольного та домінуючого контрольного пакету акцій.

Однак, оскільки ринкова вартість акцій ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» для цілей ст.ст. 65-265-3 Закону становить 250,01 грн. за одну акцію, а для цілей ст. 65-1Закону - 251,14 грн. за одну акцію Товариства, а необхідність визначення Наглядовою радою Товариства ринкової вартості акцій виникла внаслідок однієї події, та має одну мету - забезпечення права міноритарних акціонерів на продаж належних їм акцій, тому визначена ціна має бути одна, що і було враховано позивачем під час прийняття вказаного рішення Наглядової ради Товариства.

Твердження апелянта про те, що Наглядовою радою ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» було порушено порядок та спосіб визначення ціни придбання акцій ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» з метою реалізації статті 65-1 Закону України «Про акціонерні товариства» також було предметом дослідження Шостим апеляційним адміністративним судом у постанові від 22.01.2020.

У вказаній постанові суд апеляційної інстанції зазначив, що вказані доводи спростовуються висновками Північного апеляційного господарського суду у справі № 910/12591/18, викладеними в постанові від 20 серпня 2019 року, згідно з якою порушення вимог ст.ст. 8, 65-1 Закону України «Про акціонерне товариства» при визначенні ціни придбання акцій в публічній безвідкличній пропозиції (оферті) про придбання акцій ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» від 09.10.2017 у розмірі 488,14 грн. за одну акцію, оскільки ринкова вартість цих акцій для визначення ціни оферти, мала розраховуватися як середній біржовий курс акцій, що становив 773,7013 грн. не відповідають дійсним обставинам.

Також, апелянт звертає увагу, що міноритарні акціонери з січня 2018 року оскаржують процедуру примусового викупу акцій АТ «ДТЕК Дніпроенерго» у господарських судах.

Тобто, апеляційна скарга Закритого недиверсифікованого корпоративного інвестиційного фонду «Синергія-7» фактично зводиться до не згоди останнього з рішенням Наглядової Ради АТ «ДТЕК Дніпроенерго» від 04.10.2017, у той час як предметом дослідження у даній справі є постанова №624-СХ-1-Е про накладення санкцій на ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» за правопорушення на ринку цінних паперів від 19.01.2018, яка стосується виключно прав та обов`язків ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго».

При цьому, як зазначено судом апеляційної інстанції під час винесення судового рішення 22.01.2020, постановою Північного апеляційного господарського суду від 20.08.2019 у справі № 910/12591/18 залишено без змін рішення Господарського суду міста Києва від 29.01.2019, про відмову у задоволенні вимог, зокрема, щодо визнання недійсним рішення Наглядової Ради АТ «ДТЕК Дніпроенерго» від 04.10.2017 в частині затвердження ринкової вартості однієї простої акції АТ «ДТЕК Дніпроенерго», затвердження ціни обов`язкового придбання акцій АТ «ДТЕК Дніпроенерго» та затвердження ціни придбання акцій АТ «ДТЕК Дніпроенерго» на рівні 488,14 грн. за одну просту акцію АТ «ДТЕК Дніпроенерго» та зобов`язання ТОВ «ДТЕК Пауер Трейд» перерахувати доплату за акції АТ «ДТЕК Дніпроенерго» в розмірі 313 541,73 грн.

Колегія суддів звертає увагу, що на момент винесення оскаржуваних судових рішень, суди керувались нормами Закону України «Про акціонерні товариства» у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин, що також спростовує посилання апелянта про застосування судами неіснуючих норм Закону України «Про акціонерні товариства».

Таким чином, приймаючи постанову від 22 січня 2020 року Шостий апеляційний адміністративний суд розглянув та дав належну оцінку доводам викладеними в апеляційній скарзі Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

З урахуванням наведеного, суд приходить до висновку, що у відкритті апеляційного провадження у справі слід відмовити відповідно до частини п`ятої ст. 323 КАС України, оскільки усім зазначеним в апеляційній скарзі Закритого недиверсифікованого корпоративного інвестиційного фонду «Синергія-7» доводам вже було надано оцінку під час апеляційного розгляду справи за апеляційною скаргою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

При цьому, апелянт не позбавлений можливості оскаржити рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 19 грудня 2018 року та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 22 січня 2020 року у касаційному порядку згідно норм Кодексу адміністративного судочинства України.

Керуючись статтями 248, 256, 323, 329 КАС, суд

УХВАЛИЛА:

Відмовити у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою Закритого недиверсифікованого корпоративного інвестиційного фонду «Синергія-7» на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 19 грудня 2018 року та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 22 січня 2020 року у справі за позовом Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправною та скасування постанови.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та може бути оскаржена протягом тридцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Суддя-доповідач О.М. Оксененко

Судді І.О. Лічевецький

В.П. Мельничук