Справа № 280/2560/19
Суддя: Білак С.В.
Дата ухвалення: 2020-02-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

26 лютого 2020 року м. Дніпросправа № 280/2560/19

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого - судді Білак С.В. (доповідач), суддів: Олефіренко Н.А., Шальєвої В.А., секретар судового засідання Лащенко Р.В., за участю представника позивача Вишнякової І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судового засідання Третього апеляційного адміністративного суду у м. Дніпрі апеляційну скаргу

Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області

на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 10.10.2019 року в адміністративній справі №280/2560/19 (головуючий суддя у 1 інтснації Батрак І.В.)

за позовом ОСОБА_1

до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області

про визнання протиправними та скасування рішень,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області, в якому просила визнати протиправними та скасувати припис №37 від 06.05.2019 року про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних стандартів, норм і правил та постанову відповідача по справі про адміністративне правопорушення №39 від 20.05.2019 року.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що про призначення перевірки на 23.04.2019 року позивачу стало відомо з листа Департаменту ДАБІ у Запорізькій області від 18.04.2019 року №1008-23.3/1437, який було отримано через ТОВ Нова пошта 24.04.2019 року, тобто після її проведення. Крім того, 23.04.2019 року позивач перебувала на лікарняному разом із дитиною. Таким чином, забезпечити доступ посадових осіб відповідача на об`єкт та надати дозвільні та інші запитувані документи позивач не мав об`єктивної можливості. Також зазначалося, що посадові особи Департаменту ДАБІ у Запорізькій області у визначений день на об`єкті не знаходились, а тому інформація, викладена у документах перевірки не відповідає дійсності, зокрема, записи щодо проведення перевірки у присутності ОСОБА_1 , її відмова від підпису відповідних документів тощо.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 10.10.2019 року адміністративний позов задоволено. Визнано протиправним та скасовано припис №37 від 06.05.2019 року про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних стандартів, норм і правил, винесений Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області. Визнано протиправним та скасовано постанову по справі про адміністративне правопорушення №39 від 20.05.2019 року, винесену Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушенням норм матеріального права, невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, неповне з`ясування обставин справи, просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення про відмову у задоволені позову.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що позивач був обізнаний про проведення позапланового заходу державного архітектурно-будівельного контролю, проте не забезпечив допуск посадових осіб відповідача до здійснення перевірки.

Представник позивача у судовому засіданні просив відмовити у задоволені апеляційної скарги.

Представник відповідача у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, подав клопотання про розгляд справи за його відсутності.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи представника позивача, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що 12 лютого 2019 року на адресу Департаменту ДАБІ у Запорізькій області надійшов лист Мелітопольської місцевої прокуратури №1-805-вих-19 з проханням провести перевірку додержання ОСОБА_1 вимог містобудівного законодавства при проведенні будівництва об`єктів нерухомого майна за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки :11:001:0266.

В зв`язку з розглядом листа Мелітопольської місцевої прокуратури №1-805-вих.19 від 12.02.2019 року Департаментом ДАБІ у Запорізької області на адресу позивача направлено повідомлення №1008-23.3/546 від 18.02.2019 року про запрошення на 28.02.2019 року з 10 год. 00 хв. до 12 год. 00 хв. безпосередньо за місцем розташування об`єктів будівництва, для проведення позапланової перевірки додержання вимог містобудівного законодавства, будівельних норм, стандартів і правил, проектних рішень, при проведенні будівництва об`єктів нерухомого майна за адресою: АДРЕСА_2 . Федотова Коса, 49 АДРЕСА_3 смт АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки :11:001:0266. При собі мати дозвільні документи щодо виконання будівельних робіт, вводу в експлуатацію (у разі наявності), копію технічного паспорту від Бюро технічної інвентаризації, рішення суду (при наявності), копію паспорту, ідентифікаційного номера, копію документа, що засвідчує право власності на будівлі і споруди та інше (у разі наявності). Вказане повідомлення отримано позивачем поштою 26 лютого 2019 року, про що свідчить рекомендоване поштове повідомлення.

Листом від 27.02.2019 року позивач повідомила, що у призначений час забезпечити доступ посадових осіб відповідача безпосередньо за місцем розташування вказаного об`єкту, а також надати визначених у листі документів, не має можливості, оскільки перебуває на лікуванні у КУ Кам`янсько-Дніпровська центральна районна лікарня з 22.02.2019 року (медичну довідку додано до заяви), у зв`язку із чим просила призначити інший час для проведення даної перевірки, який додатково погодити попередньо.

26 лютого 2019 року Департаментом ДАБІ у Запорізької області видано направлення №68 для проведення позапланового заходу, а саме позапланової перевірки на об`єкті: Будівлі та споруди по АДРЕСА_1 . Кирилівка, Якимівський район, Запорізька область, кадастровий номер земельної ділянки :11:001:0266 щодо дотримання суб`єктом містобудування ОСОБА_1 вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил на підставі наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 26.08.2015 року за №976 про удосконалення роботи із здійсненням заходів державного архітектурно-будівельного контролю та п. 7 постанови КМУ від 23.05.2011 року №553, листа Мелітопольської місцевої прокуратури №1-805 вих-19 від 12.02.2019 року. Строк дії направлення з 10.04.2019 року до 23.04.2019 року.

Враховуючи звернення позивача від 27.02.2019 року Департаментом ДАБІ у Запорізької області на адресу позивача направлено повідомлення №1008-23.3/745 від 05.03.2019 року про запрошення на 10.04.2019 року об 11 год. 00 хв. безпосередньо за місцем розташування об`єктів будівництва, для проведення позапланової перевірки, яке за даними рекомендованого поштового відправлення позивачем отримано особисто 14 березня 2019 року.

05 квітня 2019 року на адресу відповідача надійшла заява вх. №2358 про перенесення дати проведення перевірку у зв`язку із перебуванням у робочій поїздці до м. Києва, а 12 квітня 2019 року заява вх.№2548 про призначення іншого часу для проведення перевірки, у зв`язку з тим, що дитина позивача 10.04.2019 захворіла та перебуванням позивача на лікарняному.

На заяви позивача від 04.04.2019 року та 10.04.2019 року листом №1008-23.3/1437 від 18.04.2019 року Департамент ДАБІ у Запорізькій області повідомив позивача, що позапланова перевірка додержання вимог містобудівного законодавства, будівельних норм, стандартів і правил, проектних рішень, при проведенні будівництва об`єктів нерухомого майна за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки :11:001:0266 відбудеться 23.04.2019 року об. 11 год. 00 хв. Вказаний лист відповідачем направлено на адресу ОСОБА_1 19.04.2019 року та отримано особисто 23.04.2019 року о 18:32:27, про що свідчить відстеження експрес-накладної 0557 на офіційному сайті ТОВ Нова Пошта.

23 квітня 2019 року головним інспектором будівельного нагляду інспекційного відділу №2 Департаменту ДАБІ у Запорізької області Корнієнко Є.І. складений акт про недопущення посадових осіб державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкти будівництва, підприємства, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій, а саме на об`єкт Будівлі та споруди по АДРЕСА_1 , АДРЕСА_1 область, кадастровий номер земельної ділянки :11:001:0266.

У акті вказано, що його складено у присутності ОСОБА_1 , від отримання акту остання відмовилась, у зв`язку із чим його примірник надіслано ПАТ Укрпошта 26.04.2019 року разом із запрошенням на 06.05.2019 року на 13 год. 00 хв. для складання протоколу про адміністративне правопорушення, які позивачем отримано 04.05.2019.

06 травня 2019 року головним інспектором будівельного нагляду інспекційного відділу №2 Департаменту ДАБІ у Запорізької області Корнієнко Є.І. винесено припис №37 про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, яким вимагалось від ОСОБА_1 надати допуск посадовим особам відповідача на об`єкт Будівлі та споруди по АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки :11:001:0266 для проведення позапланової перевірки 20.05.2019 року з 11 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. та надати документи необхідні для проведення позапланової перевірки згідно з листами Департаменту від 18.02.2019 року №1008-23.3/546, від 05.03.2019 року №1008-23.3/745 та від 18.04.2019 року №1008-23.3/1437.

Крім того, 06 травня 2019 року головним інспектором будівельного нагляду інспекційного відділу №2 Департаменту ДАБІ у Запорізької області Корнієнком Є.І. складено протокол про адміністративне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 188-42 КУпАП.

Надіслання на адресу позивача протоколу про адміністративне правопорушення від 06.05.2019 року та припису №37 від 06.05.2019 року поштою підтверджується супровідним листом Департаменту ДАБІ у Запорізької області від 06.05.2019 року №1008-1.20/1/63 та копією рекомендованого повідомлення про вручення позивачу поштового відправлення 11 травня 2019 року.

20 травня 2019 року головним інспектором будівельного нагляду інспекційного відділу №2 Департаменту ДАБІ у Запорізької області Корнієнком Є.І. винесено постанову №39 по справі про адміністративне правопорушення, якою ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 188-42 КУпАП та накладено штраф у сумі 6800,00 грн.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, колегія суддів виходить з наступного.

Спеціальним законом, який встановлює правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів, є Закон України Про регулювання містобудівної діяльності від 17.02.2011 року № 3038-VI (у редакції, чинні на час виникнення спірних правовідносин, далі Закон №3038-VI).

Статтею 41 Закону № 3038-VI передбачено, що державний архітектурно-будівельний контроль - сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт. Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час перевірки мають право: 1) безперешкодного доступу до місць будівництва об`єктів та до об`єктів, що підлягають обов`язковому обстеженню; 2) складати протоколи про вчинення правопорушень, акти перевірок та накладати штрафи відповідно до закону;3) видавати обов`язкові для виконання приписи щодо: а) усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил.

Процедура здійснення заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих і будівельних робіт та ліцензійних умов провадження господарської діяльності, пов`язаної із створенням об`єктів будівництва визначена Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 №553 (далі - Порядок №553).

Згідно з пунктами 5 та 7 Порядку №553 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом. Позаплановою перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю. Підставами для проведення позапланової перевірки є, зокрема, вимога правоохоронних органів про проведення перевірки.

Відповідно до п. 9 Порядку №553 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб`єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об`єкт будівництва.

Посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час проведення перевірки мають право: безперешкодного доступу до місць будівництва об`єктів та до об`єктів, що підлягають обов`язковому обстеженню; складати протоколи про вчинення правопорушень, акти перевірок та накладати штрафи відповідно до закону; у разі виявлення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, містобудівних умов та обмежень, затвердженого проекту або будівельного паспорта забудови земельної ділянки видавати обов`язкові для виконання приписи щодо: усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил; зупинення підготовчих та будівельних робіт. А суб`єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, зобов`язаний: в свою чергу допускати посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю до проведення перевірки за умови дотримання ними порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю; одержувати примірник припису органу державного архітектурно-будівельного контролю за результатами здійсненого планового чи позапланового заходу; виконувати вимоги органу державного архітектурно-будівельного контролю щодо усунення виявлених порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності; надавати документи, пояснення в обсязі, який він вважає необхідним, довідки, відомості, матеріали з питань, що виникають під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю.(п. 11, 14 Порядку №553).

При цьому, згідно з п. 12 Порядку №553 такі особи під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю зобов`язані, зокрема, у повному обсязі, об`єктивно та неупереджено здійснювати державний архітектурно-будівельний контроль у межах повноважень, передбачених законодавством, ознайомлювати суб`єкта містобудування чи уповноважену ним особу з результатами державного архітектурно-будівельного контролю у строки, передбачені законодавством.

У разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, у допуску посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю до проведення перевірки, відмови суб`єкта містобудування в наданні документів, необхідних для здійснення заходів державного архітектурно-будівельного контролю, відсутності суб`єкта містобудування, якому у визначений цим Порядком строк було надіслано повідомлення про проведення перевірки, або його уповноваженої особи (за довіреністю) на об`єкті під час перевірки складається відповідний акт.

За приписами п. 16 Порядку №553 за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком.

У разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, крім акта перевірки, складається протокол, видається припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил або припис про зупинення підготовчих та/або будівельних робіт (далі - припис). У приписі обов`язково встановлюється строк для усунення виявлених порушень згідно з додатком. (п. 17 Порядку №553).

Статтею 188-42 Кодексу про адміністративні правопорушення встановлено відповідальність за невиконання законних вимог (приписів) посадових осіб органів державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду.

Відповідно до ч.2 ст.188-42 Кодексу про адміністративні правопорушення недопущення посадових осіб органів державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкти будівництва під час здійснення ними державного архітектурно-будівельного контролю - тягне за собою накладення штрафу від трьохсот до чотирьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

З матеріалів справи слідує, що відповідач притягнув до відповідальності позивача за недопущення посадових осіб Департаменту для проведення позапланової перевірки та не надання необхідних документів для здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, про що були складені спірні рішення.

При цьому, під недопущенням слід розуміти створення перешкод, що унеможливлює здійснення відповідачем архітектурно-будівельного контролю.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази, які свідчать про те, що позивачем здійснювалися дії з метою створення перешкод для допуску посадових осіб до перевірки.

Також суд першої інстанції вірно врахував, що позивач не був повідомлений належним чином про здійснення заходу державного архітектурного-будівельного контролю, оскільки лист відповідача №1008-23.3/1437 від 18.04.2019 року про повідомлення про здійснення позапланової перевірки 23.04.2019 року об 11 год. 00 хв. отримано 23.04.2019 о 18 год. 32 хв.

Що наявних в матеріалах справи фотокопій, на яких зафіксовано знаходження посадових осіб позивача на об`єкти перевірки, то з цих фотокопій не можливо встановити, що вони здійсненні саме 23.04.2019 року в день перевірки, оскільки на них немає дати і часу, коли їх було здійснено.

За таких обставин колегія суддів погоджує висновок суду першої інстанції, що позивач не був належним чином повідомлений про проведення позапланової перевірки дотримання вимог містобудівного законодавства на 23.04.2019 року та як наслідок не могла бути присутньою та надати відповідачу необхідні документи для здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, а тому припис №35 Департаменту ДАБІ у Запорізькій області про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 06.05.2019 року є протиправним та підлягає скасуванню.

Крім того, слід зазначити, що протокол про адміністративне правопорушення та оскаржуваний припис отримано позивачем 23.05.2019 року, тобто після розгляду справи про адміністративне правопорушення, що підтверджується відповіддю АТ Укрпоштавід 22.08.2019 року №20-14-052, з якої випливає, що 11.05.2019 року зазначений лист адресату особисто вручено не було.

Також згідно з листа від 09.09.2019 року №03-09/09 АТ Укрпошта зазначено, що некоректне виконання своїх посадових обов`язків листоношою полягає у неповному виконанні вимог нормативної документації товариства в частині заповнення журналу форми 8, оскільки остання не отримала підпис вручення адресату рекомендованого відправлення №70.

Таким чином, АТ Укрпошта засвідчило, що посадові особи діяли неправомірно, а тому докази щодо отримання протоколу про адміністративне правопорушення та оскаржуваного припису позивачем 11.05.2019 року відсутні.

З урахуванням на вищевказане, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про визнання протиправною та скасування спірної постанови.

Підсумовуючи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції повно з`ясовані обставини, що мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні суду першої інстанції, відповідають обставинам справи, судом першої інстанції правильно застосовано норми матеріального права та норми процесуального права, а тому відсутні підстави для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення.

Доводи апеляційної скарги не спростовують правильності прийнятого судом першої інстанції судового рішення.

Керуючись статтями 242, 243, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 10.10.2019 року в адміністративній справі №280/2560/19 за позовом ОСОБА_1 до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області про визнання протиправними та скасування рішень залишити без задоволення.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 10.10.2019 року в адміністративній справі №280/2560/19 - залишити без змін.

Вступна та резолютивна частини постанови складені в нарадчій кімнаті та проголошені в судовому засіданні 26.02.2020 року, в повному обсязі постанова складена 27.02.2020 року.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий - суддя С.В. Білак

суддя Н.А. Олефіренко

суддя В.А. Шальєва