Справа № 1.380.2019.000255
Суддя: Макарик Володимир Ярославович
Дата ухвалення: 2020-01-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 січня 2020 рокуЛьвівСправа № 1.380.2019.000255 пров. № 857/12108/19

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Макарика В.Я.

суддів Бруновської Н.В., Матковської З.М.

за участю секретаря судового засідання Волошин М.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові апеляційну скаргу Міністерства внутрішніх справ України на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 26 вересня 2019 року (головуючий суддя в суді першої інстанції Карп`як О.О., м. Львів) у справі № 1.380.2019.000255 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції у Львівській області, Головного управління МВС у Львівській області в особі Ліквідаційної комісії, Міністерства внутрішніх справ України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідачів Головного управління ПФУ у Львівській області про зобов`язання до вчинення дій,-

В С Т А Н О В И В:

17 січня 2019 року ОСОБА_1 звернувся з адміністративним позовом до Головного управління Національної поліції у Львівській області, Головного управління МВС у Львівській області в особі Ліквідаційної комісії, Міністерства внутрішніх справ України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідачів Головного управління ПФУ у Львівській області в якому просив визнати протиправними дії Головного управління МВС у Львівській області в особі Ліквідаційної комісії щодо відмови ОСОБА_1 у внесенні змін до наказу Головного управління МВС у Львівській області від 01.12.2009 року № 303 о/с в частині заміни слова призначити на словосполучення перевести в інтересах служби. Зобов`язати Міністерство внутрішніх справ України внести зміни до наказу МВС України від 30.11.2009 року № 3008 о/с в частині призначення ОСОБА_1 на посаду начальника ЛМУ ГУ МВС у Львівській області, замінивши слово призначити словосполученням перевести в інтересах служби. Зобов`язати Головне управління МВС у Львівській області в особі Ліквідаційної комісії внести зміни до наказу ГУ МВС у Львівській області від 01.12.2009 року № 303 о/с в частині призначення ОСОБА_1 на посаду начальника ЛМУ ГУ МВС у Львівській області, замінивши слово призначити словосполученням перевести в інтересах служби.

Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 26 вересня 2019 року позов ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції у Львівській області, Головного управління МВС у Львівській області в особі Ліквідаційної комісії, Міністерства внутрішніх справ України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідачів Головного управління ПФУ у Львівській області, про зобов`язання до вчинення дій,- задоволено повністю.

Визнано протиправними дії Головного управління Міністерства внутрішніх справ України у Львівській області в особі Ліквідаційної комісії (адреса: 79007, м. Львів, пл. Генерала Григоренка, 3, ) щодо відмови ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 ) у внесенні змін до наказу ГУ МВС України у Львівській області від 01.12.2009 року №303 о/с в частині зміни слова призначити на словосполучення перевести в інтересах служби.

Зобов`язано Міністерство внутрішніх справ України (адреса: 01601, м. Київ, вул. Богомольця,10, ) внести зміни до наказу МВС України від 30.11.2009 року №3008 о/с в частині призначення ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 ) на посаду начальника ЛМУ ГУ МВС України у Львівській області, замінивши слово призначити словосполученням перевести в інтересах служби.

Зобов`язано Головне управління Міністерства внутрішніх справ України у Львівській області в особі Ліквідаційної комісії (адреса: 79007, м. Львів, пл. Генерала Григоренка, 3, ) внести зміни до наказу ГУ МВС України у Львівській області від 01.12.2009 року №303 о/с в частині призначення ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 ) на посаду начальника ЛМУ ГУ МВС України у Львівській області, замінивши слово призначити словосполученням перевести в інтересах служби.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач Міністерство внутрішніх справ України подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти постанову, якою відмовити у задоволенні позовних вимог повністю.

Апелянт вважає, що суд першої інстанції неправильно встановив обставини справи, неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи, висновки викладені у рішенні суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, суд неправильно застосував норми матеріального права, рішення прийняте з порушенням норм процесуального права, без врахування принципу верховенства права з підстав викладених в апеляційній скарзі.

Позивачем подано відзив на апеляційну скаргу за вх. №К-582/20 від 09 січня 2020 року в якому зазначає, що рішення суду першої інстанції є законне, обґрунтованим та мотивованим, прийнятим з дотриманням норм матеріального та процесуального права. ОСОБА_1 вважає, що наведені апелянтом у апеляційній скарзі підстави та обставини для скасування оскаржуваного рішення суду є надуманими, а тому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Суд апеляційної інстанції заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи, обговоривши підстави в межах апеляційної скарги, вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, виходячи з наступного.

Судом апеляційної інстанції з матеріалів справи встановлено, що ОСОБА_1 проходив службу в органах внутрішніх справ з 01.11.1974 року по 04.06.2010 року включно.

Згідно наказу ГУ МВС України у Львівській області від 04.06.2010 року № 958 о/c та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, гр. ОСОБА_1 було звільнено у відставку згідно з п. 65 А - за віком. Вислуга років на день звільнення у календарному обчислені складає: 35 років 09 місяців 12 днів, у пільговому обчислені: 40 років 09 місяців 23 дні.

Згідно із наказу Управління Міністерства внутрішніх справ України у Львівській області від 06.04.2004 року № 228 о/с гр. ОСОБА_1 було призначено на посаду заступника начальника Управління начальника кримінальної міліції УМВС України у Львівській області, з місячним посадовим окладом 240 гривень, встановивши згідно із наказом МВС України від 01.11.2003 року № 1236 надбавки за особливі умови служби в розмірі 50 відсотків, за безперервну службу в органах внутрішніх справ у розмірі 90 відсотків.

Наказом Головного управління Міністерства внутрішніх справ України у Львівській області від 19.04.2007 року № 117 о/с гр. ОСОБА_1 було призначено на посаду заступника начальника ГУ МВС начальника штабу ГУ МВС України у Львівській області, з місячним посадовим окладом 240 гривень, встановивши згідно Указу Президента України від 04.10.1996 року № 926/96 (зі змінами та доповненнями) надбавки за особливі умови служби в розмірі 50 відсотків, за безперервну службу в розмірі 90 відсотків, щомісячну премію в розмірі 33,3 відсотки, доплату від суми пенсії, яка б могла бути нарахована в розмірі 50 відсотків та згідно наказу МВС України від 27.01.2004 року № 82дск підвищення посадового окладу на 50 відсотків за інформаційно-аналітичне забезпечення діяльності органів внутрішніх справ, з 19 квітня 2007 року.

Відповідно до наказу ГУ МВС України у Львівській області №56 о/с від 31.01.2008 року призначено позивача на посаду заступника начальника ГУМВС начальника Львівського міського управління ГУМВС з місячним посадовим окладом 1600 грн.

Наказом Міністра внутрішніх справ України від 30.11.2009 року №3008 о/с По особовому складу призначено полковника міліції ОСОБА_1 (К-049186), начальником Львівського міського управління Головного управління МВС України у Львівській області, звільнивши його з посади заступника начальника Головного управління МВС України у Львівській області начальника Львівського міського управління. Підставою для видання зазначеного наказу стали подання Головного управління МВС України у Львівській області від 25.11.2009 №1/1-4870 та рапорт ОСОБА_1 від 25.11.2009 року.

Наказом Головного управління Міністерства внутрішніх справ України у Львівській області від 01.12.2009 року № 303 о/с гр. ОСОБА_1 було призначено на посаду: начальника Львівського міського управління ГУ МВС з місячним посадовим окладом 1350 гривень, встановивши, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 року № 1294, надбавку за виконання особливо важливих завдань у розмірі 50 відсотків, увільнивши від посади заступника начальника ГУ МВС начальника Львівського міського управління ГУ МВС з 30 листопада 2009 року (підстава: наказ МВС України від 30.11.2009 року № 3008 о/с).

Судом першої інстанції встановлено, що позивач вживав заходи досудового врегулювання спору, а саме звертався на Урядову гарячу лінію та із заявою до ГУ НП України у Львівській області.

16.05.2018 року ГУ ПФ України у Львівській області надало відповідь, якою гр. ОСОБА_1 було відмовлено у здійсненні перерахунку пенсії. Відмова у здійсненні перерахунку пенсії обґрунтовувалася Положеннями постанови КМ України від 21.02.2018 року № 103 Про перерахунок пенсії особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб та довідкою скерованою на їхню адресу в березні 2018 року Ліквідаційною комісією ГУ МВСУ у Львівській області.

26.09.2018 року ГУ НП у Львівській області надало відповідь, якою гр. ОСОБА_1 було відмовлено у внесенні щодо нього змін в наказ ГУ МВС України у Львівській області від 01.12.2009 року № 303 о/c замінивши слово призначити словосполученням перевести в інтересах служби мотивуючи тим, що згідно із ст. 18 ЗУ Про міліцію від 20.12.1990 року № 565-XII, відповідно до якого позивач приймався та проходив службу, порядок та умови проходження служби регламентувався положенням про проходження служби особовим складом органів внутрішніх справ, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29.07.1991 № 114. Пунктом 45 вищезазначеного Положення, переміщення осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу з вищих посад на нижчі проводиться: а) при скороченні штатів; б) за станом здоров`я, згідно з висновком військово-лікарської комісії; в) за особистим проханням; г) за службовою невідповідністю, виходячи з професійних моральних і особистих якостей; д)у порядку дисциплінарного стягнення відповідно до Дисциплінарного статусу органів внутрішніх справ або за клопотанням товариського суду честі середнього і старшого начальницького складу. Відповідно до наказу ГУ МВС України у Львівській області від 01.12.2009 №303 о/с, підставою призначення Позивача був наказ МВС від 30.11.2009 №3008 о/с. Переведення в інтересах служби вищезазначеним Положенням не передбачено, в ГУ МВС України у Львівській області відсутні законні підстави для внесення змін слова призначити словосполученням перевести в інтересах служби.

04.04.2019 року захисник гр. ОСОБА_1 адвокат Медвідь В.О. повторно звернувся на ім`я голови комісії з припинення (ліквідатора) ГУ МВС України у Львівській області Бакай Т.М. із листом щодо внесення відносно гр. ОСОБА_1 змін у наказ ГУ МВС України у Львівській області від 01.12.2009 року за № 303 о/с замінивши слово призначити словосполученням перевести в інтересах служби.

Згідно письмової відповіді ГУ НП у Львівській області від 08.04.2019 року за № М-184/Оп/05/13/02-209 (а не ліквідаційної комісії ГУ МВС України у Львівській області на адресу якої було скеровано повторно звернення) гр. ОСОБА_1 було надано відмову у внесенні змін до наказу ГУ МВС України у Львівській області від 01.12.2019 року за № 303 о/с.

Суд апеляційної інстанції не погоджується з обґрунтуванням позивача та висновками суду щодо порушення його права на вибір окладу передбачене ст. 43 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 11 ст. 43 Закону - 2262 особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, переведеним за станом здоров`я або за віком з льотної роботи, підводних човнів (підводних крейсерів), атомних надводних кораблів і мінних тральщиків на посади з меншим посадовим окладом, пенсії обчислюються, за бажанням пенсіонера, виходячи з посадового окладу за останньою штатною посадою, займаною перед звільненням, чи з указаних у цій частині посад, які вони займали до переведення, якщо на день переведення вони мали право на пенсію за вислугу років. У такому ж порядку обчислюються пенсії особам офіцерського складу та особам начальницького складу з військовим званням полковника або спеціальним званням полковника поліції (міліції) чи внутрішньої служби, полковника Служби судової охорони, полковника податкової міліції, полковника Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, а також їм рівних і вище, якщо вони за таких обставин та умов переведені в інтересах служби з посад, які ці особи займали не менше трьох років до переведення і на день переведення мали право на пенсію за вислугу років. На момент призначення пенсії позивачу (05.06.2010) ч. 11 ст. 43 Закону - 2262 була викладена в такій же редакції.

Для того, щоб обчислити пенсію полковнику міліції, якого переведено в інтересах служби з посади, яку він обіймав до такого переведення, повинні бути дотримані дві умови:

1)полковник міліції обіймав посаду до переведення в інтересах служби не менше трьох років;

2)на момент такого переведення мали право на пенсію за вислугу років.

З матеріалів справи видно, що згідно з наказом Управління Міністерства внутрішніх справ України у Львівській області від 06.04.2004 року № 228 о/с гр. ОСОБА_1 було призначено на посаду заступника начальника Управління - начальника кримінальної міліції УМВС України у Львівській області, з місячним посадовим окладом 240 гривень, встановивши згідно із наказом МВС України від 01.11.2003 року № 1236 надбавки за особливі умови служби в розмірі 50 відсотків, за безперервну службу в органах внутрішніх справ у розмірі 90 відсотків.

Наказом Головного управління Міністерства внутрішніх справ України у Львівській області від 19.04.2007 року № 117 о/с гр. ОСОБА_1 було призначено на посаду заступника начальника ГУ МВС - начальника штабу ГУ МВС України у Львівській області, з місячним посадовим окладом 240 гривень, встановивши відповідно до Указу Президента України від 04.10.1996 року № 926/96 (із змінами та доповненнями) надбавки за особливі умови служби в розмірі 50 відсотків, за безперервну службу в розмірі 90 відсотків, щомісячну премію в розмірі 33,3 відсотки, доплату від суми пенсії, яка могла б бути нарахована в розмірі 50 відсотків та згідно наказу МВС України від 27.01.2004 року № 82 дск підвищення посадового окладу на 50 відсотків за інформаційно-аналітичне забезпечення діяльності органів внутрішніх справ, з 19 квітня 2007 року.

Відповідно до наказу ГУ МВС України у Львівській області № 56 о/с від 31.01.2008 року позивача призначено на посаду заступника начальника ГУМВС - начальника Львівського міського управління ГУМВС з місячним посадовим окладом 1600 грн.

Наказом Міністра внутрішніх справ України від 30.11.2009 року № 3008 о/с «По особовому складу» призначено полковника міліції Цікала Ігоря Григоровича начальником Львівського міського управління Головного управління МВС України у Львівській області, звільнивши його з посади заступника начальника Головного управління МВС України у Львівській області - начальника Львівського міського управління. Підставою для видання зазначеного наказу стали подання Головного управління МВС України у Львівській області від 25.11.2009 № 1/1-4870 та рапорт ОСОБА_1 від 25.11.2009 року.

Наказом Головного управління Міністерства внутрішніх справ України у Львівській області від 01.12.2009 року № 303 о/с гр. ОСОБА_1 було призначено на посаду начальника Львівського міського управління ГУ МВС з місячним посадовим окладом 1350 гривень, встановивши, відповідно постанови Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294, надбавку за виконання особливо важливих завдань у розмірі 50 відсотків, увільнивши від посади заступника начальника ГУ МВС - начальника Львівського міського управління ГУ МВС з 30 листопада 2009 року (підстава: наказ МВС України від ЗОЛ 1.2009 року № 3008 о/с).

З вказаних наказів видно, що ОСОБА_1 обіймав посаду заступника начальника Головного управління МВС України у Львівській області - начальника штабу ГУ МВС України у Львівській області з 19.04.2007 по 31.01.2008.

Посаду заступника начальника Головного управління МВС України у Львівській області - начальника Львівського міського управління Головного управління МВС України у Львівській області позивач обіймав з 31.01.2008 по 30.11.2009.

Суд апеляційної інстанції виклавши вище наведене дійшов висновку, що оскільки, ОСОБА_1 обіймав посаду заступника начальника Головного управління МВС України у Львівській області - начальника Львівського міського управління Головного управління МВС України у Львівській області з 31.01.2008 по 30.11.2009 вислуга років на даній посаді позивача становить 1 рік та 10 місяців, що є недостатньою для застосування норм ч. 11 ст. 43 Закону - 2262, а саме недотримання умови щодо обіймання посади не менше трьох років (на момент переведення в інтересах служби ОСОБА_1 обіймав посаду заступника начальника Головного управління МВС України у Львівській області - начальника Львівського міського управління Головного управління МВС України у Львівській області менше трьох років).

Суд апеляційної інстанції зазначає, що слід звернути увагу на Закон України «Про міліцію» та Положення про проходження служби осіб рядового і начальницького складу ОВС України, затвердженого Постановою КМ України №114 від 29.07.1991, оскільки норми даного Закону та приписи Положення не передбачали такої підстави переміщення по службі працівників міліції як зазначає у рішенні суд першої інстанції «переведення в інтересах служби». У період дії Закону України «Про міліцію» та Положення про проходження служби осіб рядового і начальницького складу ОВС України, затвердженого Постановою КМ України №114 від 29.07.1991 Міністерством внутрішніх справ України та його територіальними органами не видавався жоден наказ по особовому складу із формулюванням «перевести в інтересах служби», що підтверджено матеріалами справи, а саме наказами (накази ГУМВС України у Львівській області від 06.04.2004 №228 о/с, від 19.04.2007 №117 о/с, від 31.01.2008 №56 о/с), які долучено позивачем у даній справі.

Щодо застосування судом першої інстанції до спірних правовідносин положень КЗпП України суд апеляційної інстанції не погоджується з цим, оскільки спірні правовідносини врегульовані спеціальним законодавством і не підпадають під дію загального трудового законодавства, а тому норми Кодексу законів про працю України на дані правовідносини не поширюються. Судом першої інстанції зобов`язано МВС України внести зміни до наказу від 30.11.2009 № 3008 о/с в частині призначення ОСОБА_1 на посаду начальника ЛМУ ГУМВС України у Львівській області, замінивши слово «призначити» словосполученням «перевести в інтересах служби», в той час як законодавством не передбачено обов`язку зазначення саме такого формулювання у наказах по особовому складу в органах внутрішніх справ.

Також, суд апеляційної інстанції зазначає, що позивачем пропущено строк оскарження внесення зміни до наказів МВС України від 30.11.2009 №3008 о/с, ГУ МВС України у Львівській області від 01.12.2009 №303 о/с, оскільки даний позов подано з приводу порушення прав позивача в період проходження публічної служби, тому в даному випадку застосовуються норми ч. 5 ст. 122 КАС України, тобто місячний строк для звернення до суду, який обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів.

Зі матеріалів справи судом апеляційної інстанції встановлено, що позивач просив зобов`язати МВС України внести зміни до наказу МВС від 30.11.2009 № 3008 о/с, а ГУМВС України у Львівській області до наказу від 01.12.2009 № 303 о/с в частині призначення його на посаду начальника ЛМУ ГУМВС України у Львівській області, замінивши слово «призначити» словосполученням «перевести в інтересах служби». Про існування вказаних наказів позивачу було відомо у час їх видання (у 2009 році), оскільки накази були видані через скорочення штатів ГУМВС України у Львівській області й позивачу було запропоновано вільну посаду - начальника ЛМУ ГУМВС України у Львівській області із якою він погодився (про що свідчить рапорт ОСОБА_1 від 25.11.2009) та на якій останній проходив службу.

Із матеріалів даного адміністративного позову видно, що позивач звертався до начальника ГУНП у Львівській області з приводу внесення змін до наказу ГУМВС України у Львівській області від 01.12.2009 № 303 о/с. У відповідь на звернення листом від 26.09.2018 ГУНП у Львівській області повідомило позивачу про відсутність правових підстав для внесення змін до вищезазначеного наказу.

До суду ж позивач звернувся 16.01.2019, тобто через 10 років з моменту видання наказу МВС від 30.11.2009 № 3008 о/с та наказу ГУМВС України у Львівській області від 01.12.2009 № 303 о/с, та через 3 місяці після отримання листа ГУНП у Львівській області від 26.09.2018.

З врахуванням наведених вище норм законодавства та фактичних обставин справи, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що рішення суду першої інстанції винесене з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам справи, з істотним порушенням норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а тому рішення суду першої інстанції слід скасувати і прийняти постанову, якою відмовити у задоволенні позовних вимог.

Вказані вище обставини є безсумнівною підставою для скасування рішення суду першої інстанції та прийняття постанови про відмову у задоволенні позову з наведених вище підстав.

Судом першої інстанції порушено норми матеріального права та неповно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, що призвело до ухвалення незаконного рішення, яке підлягає скасуванню з підстав визначених ст. 317 КАС України.

Відповідно до ч. 1 ст. 315 КАС України, суд апеляційної інстанції за наслідками розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвали нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга відповідача Міністерства внутрішніх справ України підлягає задоволенню, рішення суду першої інстанції скасуванню та апеляційним судом приймається постанова про відмову у задоволенні позову з наведених вище підстав.

Керуючись ст. 243, ст. 308, ст. 310, 311, ст. 315, ст. 317, ст. 321, ст. 322, ст. 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційний суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Міністерства внутрішніх справ України задовольнити. Рішення Львівського окружного адміністративного суду від 26 вересня 2019 року у справі № 1.380.2019.000255 скасувати, прийняти постанову, якою у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції у Львівській області, Головного управління МВС у Львівській області в особі Ліквідаційної комісії, Міністерства внутрішніх справ України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідачів Головного управління ПФУ у Львівській області про зобов`язання до вчинення дій - відмовити.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом другим частини п`ятої статті 328 КАС України.

Головуючий суддя В. Я. Макарик
судді Н. В. Бруновська
З. М. Матковська
Повне судове рішення складено 06 лютого 2020 року.