Справа № 560/2567/19
Суддя: Тарновецький І.І.
Дата ухвалення: 2020-01-13 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 560/2567/19
РІШЕННЯ

іменем України

13 січня 2020 рокум. Хмельницький
Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Тарновецького І.І.

за участю:секретаря судового засідання Бачок О.В. представника позивача - Бейлика А.Б., представника відповідача - Крамар А.В.
розглянувши адміністративну справу за позовом Приватного підприємства "Буд Кепітал Менеджмент" , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Приватне мале підприємство "ФІНМАРКЕТ" до Виконавчого комітету Хмельницької міської ради про визнання незаконним та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до Виконавчого комітету Хмельницької міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Приватне мале підприємство "ФІНМАРКЕТ", в якому просить суд визнати незаконним та скасувати рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 11.07.2019 № 628 "Про демонтаж тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності".

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що згідно договору про організацію капітального будівництва та передачу функцій замовника від 02.02.2017, укладеного між ПП "Буд Кепітал Менеджмент" та ПМП «Фінмаркет», позивачу передано павільйон для обслуговування працівників будівництва згідно розробленого ПВР, який розташований за адресою: м. Хмельницький вул. Кам`янецька, 2 А. 25 липня 2019 року було здійснено демонтаж павільйону позивача та вручено рішення Виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 11.07.2019 № 628 про демонтаж тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності, яка розміщена по вул. Кам`янецькій , 2 в строк до 25 липня 2019 року. З рішенням Виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 11.07.2019 № 628 про демонтаж тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності, яка розміщена по вул. Кам`янецькій , 2 в строк до 25 липня 2019 року позивач не згоден, вважає його протиправним та таким, що підлягає до скасування, внаслідок чого звернувся до суду з адміністративним позовом.

Ухвалою суду від 10.09.2019 відкрито провадження в адміністративній справі та вирішено здійснити її розгляд у порядку спрощеного провадження із викликом сторін.

26.09.2019 відповідачем подано до суду відзив на позовну заяву, в якому останній зазначив, що виконавчий комітет Хмельницької міської ради діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, визначений Регламентом ради та чинним законодавством України, а тому відсутні підстави для задоволення позовних вимог.

Ухвалою суду від 30.09.2019 суд перейшов до розгляду справи № 560/2567/19 за правилами загального позовного провадження з призначенням підготовчого судового засідання.

21.10.2019 позивачем подано заперечення на відзив на позовну заяву в яких останній зазначив, павільйон є об`єктом для обслуговування будівництва, та належить позивачу, як суб`єкту що здійснює будівництво, не являється малою архітектурною формою для здійснення підприємницької діяльності, адреса зазначена у рішенні є невірною, оскільки будівництво ведеться за адресою м. Хмельницький 2А, а в рішенні зазначено адресу м. Хмельницький, Кам`янецька, 2, його демонтаж, знесенням або перенесення не може бути здійснено без фактичного нанесення шкоди власнику. Всі документи складені Управлінням торгівлі ХМР та саме рішення виконкому стосується адреси місто Хмельницький вулиця Кам`янецька, 2, натомість будівництво позивачем ведеться за адресою місто Хмельницький вулиця Кам`янецька, 2 А і демонтована споруда належить позивачу, як об`єкт для обслуговування будівництва, що передбачено проектом виконання робіт (ПВР). Натомість Витяг з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права доданий відповідачем передбачає право оренди ПМП «Фінмаркет» земельної ділянки для будівництва за адресою місто Хмельницький вулиця Кам`янецька, 2 А. Враховуючи зазначене просив суд адміністративний позов задовольнити.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав у повному обсязі, просив позов задовольнити повністю.

Представник відповідача в судовому засіданні проти позову заперечив, просив суд в задоволені позовних вимог Приватного підприємства "Буд Кепітал Менеджмент" відмовити в повному обсязі.

Третя особа в судове засіданні не з`явилася, про дату, час та місце розгляду справи повідомлена судом належним чином. Причини неявки до суду не повідомила.

Заслухавши доводи сторін, всебічно та повно дослідивши матеріали справи, суд встановив наступні обставини та відповідні їм правовідносини.

Судом встановлено, що ПМП «Фінмаркет» здійснює підприємницьку діяльність на земельній ділянці за адресою місто Хмельницький вулиця Кам`янецька, 2 А з кадастровим номером :01:004:0120.

02.02.2017 між ПП "Буд Кепітал Менеджмент" (Забудовник) та ПМП «Фінмаркет» (Замовник) укладено договір про організацію капітального будівництва та передачу функцій замовника. За даним договором сторони врегулювали між собою відносини щодо замовлення, організації та забезпечення будівництва висотного багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими торговельно-офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства, за адресою: місто Хмельницький вулиця Кам`янецька, 2 А, кадастровий номер земельної ділянки :01:004:0120.

Згідно договору про організацію капітального будівництва та передачу функцій замовника від 02.02.2017 та акту прийому-передачі будівельного майданчика для організації будівництва та подальшої її передачі будівельного майданчику підрядним організаціям для виконання будівельних робіт від 05.02.2017 ПМП «Фінмаркет» передав ПП "Буд Кепітал Менеджмент" будівельний майданчик для організації будівництва та подальшої її передачі підрядним організаціям для виконання будівельних робіт, площею 2500 м. кв., що знаходиться за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам`янецька, 2А. На майданчику встановлений, будівельний павільйон 6*9 м. кв. для зберігання інвентарю.

22.03.2017 Хмельницька міська рада прийняла рішення "Про впорядкування розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Хмельницького" № 30 від 22.03.2017, із внесеними змінами від 04.07.2018 № 29 та від 17.04.2019 № 28.

Пунктом 10 зазначеного Рішення встановлено, що розміщення на території міста тимчасових споруд, у яких здійснюється продаж нерухомого майна у новобудовах, проводиться з урахуванням наступного: такі тимчасові споруди, у випадках, коли земельні ділянки, на яких ведеться будівництво відповідних житлових будинків, безпосередньо прилягають до вулиці або провулку, розміщаються у межах цих земельних ділянок, без стягнення плати за їх розміщення з урахуванням вимог, зазначених у п.2.1. рішення 36-ої сесії міської ради №42 від 05.03.2014 "Про внесення змін та доповнень до рішення 15-ої сесії міської ради №23 від 29.02.2012р. та 21-ої сесії міської ради №18 від 12.12.2012р."; рішення про розміщення тимчасової споруди приймається виконавчим комітетом міської ради за зверненням користувача земельної ділянки; ... .

Управлінням торгівлі Хмельницької міської ради здійснено перевірку щодо правомірності розміщення ТС/ТК на території м. Хмельницького, в результаті якої було виявлено тимчасову споруду, яка розміщена за адресою: вул. Кам`янецька, 2, без відповідних документів на встановлення.

На підставі рішення Хмельницької міської ради від 21.09.2016 №55 «Про затвердження Порядку демонтажу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та тимчасових конструкцій і внесення змін і доповнень до Правил благоустрою території міста Хмельницького, затверджених в новій редакції рішенням міської ради від 15.06.2014 № 71, із внесеними змінами рішеннями міської ради від 24.12.2014 № 22, 4.07.2018 №29» 15.05.2019 р., працівниками ХМКП «Муніципальна дружина» складено протокол про адміністративне правопорушення, за яке передбачена відповідальність відповідно до ст. 152 КУпАП та виставлено вимогу про проведення демонтажу споруди її власниками самостійно, до 27 травня 2019 року.

У вказаний термін демонтаж споруди не здійснено, внаслідок чого, управління питань з екології та контролю за благоустроєм міста Хмельницької міської ради звернулося із листом до начальника управління торгівлі Хмельницької міської ради, в якому просило підготувати проект рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради про демонтаж незаконно встановленої тимчасової споруди по вул. Кам`янецькій , 2а.

11.07.2019 виконавчий комітет Хмельницької міської ради розглянувши клопотання управління торгівлі та додані матеріали, керуючись Законами України «Про благоустрій населених пунктів», «Про місцеве самоврядування в Україні», наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», Правилами благоустрою території м. Хмельницького, затвердженими рішенням 39-ої сесії Хмельницької міської ради від 25.06.2014 №71, рішенням восьмої сесії міської ради від 21.09.2016 №55 «Про затвердження Порядку демонтажу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та тимчасових конструкцій і внесення змін і доповнень до Правил благоустрою міста Хмельницького, затверджених в новій редакції рішенням міської ради від 25.06.2014 №71, із внесеними змінами рішеннями міської ради від 24.12.2014 № 22, від 04.07.2018 № 29» із внесеними змінами, вирішив демонтувати тимчасову споруду для здійснення підприємницької діяльності, яка розміщена по вул. Кам`янецькій, 2. Доручено комунальним підприємствам в присутності представників управління архітектури та містобудування, управління екології та контролю за благоустроєм міста, управління торгівлі, в строк до 25 липня 2019 року провести демонтаж зазначеної тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності.

Не погоджуючись з даним рішенням, вважаючи його незаконним та протиправним, ПП "Буд Кепітал Менеджмент" звернулося до суду з цим позовом.

Вирішуючи спір, суд керувався наступним.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачений Конституцією та законами України.

Закон України "Про місцеве самоврядування в Україні" від 21.05.1997 № 280/97-ВР (далі Закон № 280/97-ВР) відповідно до Конституції України визначає систему та гарантії місцевого самоврядування в Україні, засади організації та діяльності, правового статусу і відповідальності органів та посадових осіб місцевого самоврядування.

Частинами першою, третьою статті 24 Закону № 280/97-ВР передбачено, що правовий статус місцевого самоврядування в Україні визначається Конституцією України, цим та іншими законами, які не повинні суперечити положенням цього Закону.

Органи місцевого самоврядування та їх посадові особи діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, а в Автономній Республіці Крим - також нормативно-правовими актами Верховної Ради і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, прийнятими у межах їхньої компетенції.

Згідно частин першої та другої статті 11 Закону № 280/97-ВР виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи. Виконавчі органи сільських, селищних, міських, районних у містах рад є підконтрольними і підзвітними відповідним радам, а з питань здійснення делегованих їм повноважень органів виконавчої влади - також підконтрольними відповідним органам виконавчої влади.

Відповідно до частини першої статті 30 Закону № 280/97-ВР до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад, належать власні (самоврядні) повноваження, зокрема, організація благоустрою населених пунктів, залучення на договірних засадах з цією метою коштів, трудових і матеріально-технічних ресурсів підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, а також населення; здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян.

Повноваження сільських, селищних і міських рад та їх виконавчих органів у сфері благоустрою населених пунктів визначені також статтею 10 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" від 6 вересня 2005 року № 2807-IV, згідно частини другої якої до повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить: 1) забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; 2) організація забезпечення на території населеного пункту чистоти і порядку, дотримання тиші в громадських місцях; 3) організація місць відпочинку для населення; 4) затвердження схем санітарного очищення населених пунктів та впровадження систем роздільного збирання побутових відходів; 5) здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об`єктів тощо; 6) визначення місць стоянок транспортних засобів та майданчиків для паркування на об`єктах благоустрою; 7) визначення графіків роботи зовнішнього освітлення території; 8) визначення на об`єктах благоустрою місць розміщення громадських вбиралень; 9) залучення на договірних засадах коштів і матеріально-технічних ресурсів юридичних та фізичних осіб для здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; 10) визначення обсягів пайової участі власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення в утриманні об`єктів благоустрою; 11) визначення в установленому порядку розміру відшкодувань юридичними та фізичними особами за забруднення довкілля та інші екологічні збитки, спричинені порушенням законодавства у сфері благоустрою та охорони навколишнього природного середовища; 12) інформування населення про здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; 13) участь у проведенні щорічного всеукраїнського конкурсу "Населений пункт найкращого благоустрою і підтримки громадського порядку"; 14) видача дозволу на порушення об`єктів благоустрою у випадках та порядку, передбачених цим Законом.

Статтею 28 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності від 17.02.2011 №3038-VІ передбачено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Згідно статті 14 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" об`єкти благоустрою використовуються відповідно до їх функціонального призначення для забезпечення сприятливих умов життєдіяльності людини на засадах їх раціонального використання та охорони з урахуванням вимог правил благоустрою території населених пунктів, інших вимог, передбачених законодавством.

Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 р. за N 1330/20068, затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі - Порядок №244), який визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до пункту 1.3. Порядку №244 тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Пункт 2.1. Порядку №244 передбачає що підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (пункт 2.2. Порядку №244).

До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним (пункт 2.3. Порядку №244).

Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви (абзац перший пункту п.2.4. Порядку №244).

З метою впорядкування розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та тимчасових конструкцій на території міста Хмельницького, керуючись Законами України "Про місцеве самоврядування в Україні", "Про регулювання містобудівної діяльності", Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, Правилами благоустрою території міста Хмельницького, в редакції, затвердженій рішенням міської ради від 25.06.2014 №71 із внесеними змінами та доповненнями Хмельницькою міською радою прийнято рішення від 22.03.2017 № 30 "Про впорядкування розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та тимчасових конструкцій на території міста Хмельницького" із змінами та доповненнями внесеними рішенням Хмельницької міської ради від 04.07.2018 № 29 та від 17.04.2019 № 28.

Пунктом 10 рішення Хмельницької міської ради від 22.03.2017 № 30, визначено установити, що розміщення на території міста тимчасових споруд, у яких здійснюється продаж нерухомого майна у новобудовах, проводиться з урахуванням наступного:

10.1. такі тимчасові споруди, у випадках, коли земельні ділянки, на яких ведеться будівництво відповідних житлових будинків, безпосередньо прилягають до вулиці або провулку, розміщаються у межах цих земельних ділянок, без стягнення плати за їх розміщення з урахуванням вимог, зазначених у п.2.1. рішення 36-ої сесії міської ради №42 від 05.03.2014 "Про внесення змін та доповнень до рішення 15-ої сесії міської ради №23 від 29.02.2012р. та 21-ої сесії міської ради №18 від 12.12.2012р.";

10.2. рішення про розміщення тимчасової споруди приймається виконавчим комітетом міської ради за зверненням користувача земельної ділянки;

10.3. тимчасова споруда поза межами земельної ділянки, на якій ведеться будівництво житлового будинку, розміщується за паспортом прив`язки та договором особистого строкового сервітуту на строк не більше ніж на 2 роки з можливістю продовження строку дії паспорта прив`язки та договору особистого строкового сервітуту до завершення будівництва без зміни функціонального призначення тимчасової споруди;

10.4. після закінчення строку дії договору тимчасова споруда протягом не більше десяти днів підлягає демонтажу за рахунок заявника, а у разі порушення цього терміну тимчасова споруда демонтується у відповідності до вимог Порядку демонтажу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та тимчасових конструкцій, затвердженого рішенням міської ради;

10.5. розрахунок річної плати за розміщення тимчасової споруди проводиться за формулою:

П = Вм х S х Кф

де:

П - річна плата за розміщення ТС у грн.;

Вм - річна вартість 1 м2 об`єкту благоустрою, яка дорівнює вартості 1 м2 земельної ділянки у відповідному місці у грн.;

S - площа тимчасової споруди у м2;

Кф - коефіцієнт функціонального використання, який дорівнює 2.

Відповідно до п. 2.3 Порядку №244, демонтажу на підставі рішення виконавчого комітету підлягають наступні ТС та ТК:

- які встановлені самовільно;

- термін дії паспортів прив`язки щодо яких закінчився та відповідно не подані

документи на їх поновлення;

- щодо яких закінчився термін дії укладених договорів щодо розміщення ТС/ТК та не

подані документи на їх поновлення;

- які розміщені з відхиленням від паспорта прив`язки;

- паспорти прив`язки яких анульовано управлінням архітектури та містобудування.

Як вбачається з матеріалів справи, підставою для прийняття спірного рішення є матеріали обстеження тимчасових споруд щодо правомірності їх розміщення на території м. Хмельницького складені Управлінням з питань екології та контролю за благоустроєм міста Хмельницької міської ради та Управлінням торгівлі Хмельницької міської ради, відповідно до яких спірний об`єкт кваліфіковано, як самовільна розміщена тимчасова споруда, в якій здійснюється продаж нерухомого майна в новобудові.

Судом встановлено, що рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради про розміщення тимчасової споруди, розташованої за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам`янецька, 2А у позивача відсутнє. Представником позивача вказаний факт в судовому засіданні не заперечувався.

Жодної дозвільної документації щодо встановлення тимчасової споруди позивачем до суду надано не було, а отже суд зазначає про її відсутність.

З матеріалів справи судом встановлено, що працівниками Управління торгівлі Хмельницької міської ради за результатами проведення перевірки щодо правомірності розміщення ТС/ТК на території м. Хмельницького, було складено вимогу про демонтаж тимчасової споруди, в якій зазначено адресу незаконно встановленої тимчасової споруди - вулиця Кам`янецька, 2.

За результатами обстеження щодо виконання вимоги про зобов`язання демонтажу тимчасової споруди працівниками Управління з питань екології та контролю за благоустроєм міста Хмельницької міської ради, складено акт від 28.05.2019 про те, що тимчасова споруда, яка розміщена за адресою вулиця Кам`янецька, 2а в строк визначений у вимозі не демонтована, та направлено лист до начальника управління торгівлі Хмельницької міської ради, в якому просило підготувати проект рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради про демонтаж незаконно встановленої тимчасової споруди по вул. Кам`янецькій, 2 а.

Суд критично ставиться до тверджень представника позивача стосовно адреси, за якою в оскаржуваному рішенні визначено демонтувати тимчасову споруду для здійснення підприємницької діяльності по вул. Кам`янецька, 2 , хоча споруда розміщена по вул. Кам`янецька, 2а .

В ході розгляду справи судом встановлено, що за адресою по вул. Кам`янецькій, 2 у місті Хмельницькому знаходиться шестиповерхова будівля Будинку побуту.

В свою чергу матеріалами перевірки ідентифіковано об`єкт демонтажу, зокрема його опис та фотофіксація, що підтверджує розміщення об`єкту біля будівлі Будинку побуту.

Також судом встановлено, що адреса - вул . Кам`янецька, 2 а належить земельній ділянці (для будівництва) на якій на час демонтажу відсутні об`єкти, що визначають номер адреси.

В свою чергу Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності №244 визначає прийняття рішення про демонтаж тимчасової споруди, однак не визначає форму такого рішення, в якій має бути обов`язкове зазначення адреси об`єкта, який належить демонтувати.

Враховуючи відсутність присвоєння адреси об`єкту демонтажу та розташування його поруч із нежитловим приміщенням за адресою вул. Кам`янецька, 2, суд вважає, що в даному випадку відсутність визначення адреси земельної ділянки на якій розміщено об`єкт демонтажу та наявність чіткої ідентифікації об`єкта матеріалами перевірок, вказують на відсутність підстав для скасування такого рішення.

З наданих до суду фотокопій вбачається, що точну адресу розташування тимчасової споруди, яка підлягала демонтажу встановити візуально неможливо.

Окрім того суд враховує, що дозвільні документи на встановлення тимчасової споруди відсутні, внаслідок чого посадовим особам відповідача під час проведення перевірки визначити точну адресу об`єкту, який підлягав демонтажу було неможливо.

Доводи позивача про те, що демонтована споруда належить позивачу, як об`єкт для обслуговування будівництва (вагончик для переодягання працівників на об`єкті будівництва), що передбачено проектом виконання робіт (ПВР), також визнаються судом незмістовними, з підстав встановлених нижче.

Так, представником відповідача надано до суду фотокопії демонтованої споруди до демонтажу, з яких судом встановлено, що на споруді розміщена вивіска із написом "Центр продажу квартир", а на вхідних дверях тимчасової споруди розміщено графік роботи центру продажу квартир.

Окрім того, представником відповідача надано до суду заяву директора ПМП "Фінмаркет" Пенкаля С.В., щодо надання дозволу на встановлення кіоску для розміщення центру продажу нерухомості біля будівництва висотного багатоквартирного житлового будинку по вул. Кам`янецькій, 2 А від 09.06.2016 та протокол засідання постійної комісії з питань містобудування, земельних відносин та охорони навколишнього природного середовища від 24.06.2016, згідно яких судом встановлено, що на розгляді комісії перебувало звернення директора ПМП "Фінмаркет" Пенкаля С.В. , щодо надання дозволу на встановлення кіоску для розміщення центру продажу нерухомості біля будівництва висотного багатоквартирного житлового будинку по вул. Кам`янецькій , 2 А, на якому вирішено розгляд звернення зняти на довивчення.

Жодних доказів того, що вказана тимчасова споруда використовувалася в інших цілях, в тому числі, як зазначає позивач для переодягання працівників на об`єкті будівництва, позивачем суду не надано.

Доводи позивача про те, що питання щодо демонтажу тимчасової споруди повинно вирішуватись виключно у судовому порядку, також визнаються судом незмістовними, з огляду на зазначене нижче.

Відповідно до пункту 5 частини 2 статті 10 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" до повноважень виконавчих органів сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів належить: здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об`єктів тощо.

Окрім того, згідно з пунктом 44 частини першої статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішується питання, зокрема, встановлення відповідно до законодавства правил з питань благоустрою території населеного пункту, забезпечення в ньому чистоти і порядку.

Тому суд зазначає, що відповідно до вищезазначених норм права, виконавчий комітет Хмельницької міської ради мав право приймати оскаржуване рішення від 11.07.2019 № 628 "Про демонтаж тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності".

Згідно із статтею 129 Конституції України однією із основних засад судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до положень, закріплених статтею 9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно частин першою-третьою статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Частинами першою та другою статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Суд враховує також положення висновку №11 (2008) Консультативної ради європейських суддів щодо якості судових рішень (пункти 32-41), в якому, серед іншого, звертається увага на те, що усі судові рішення повинні бути обґрунтованими, зрозумілими, викладеними чіткою і простою мовою і це є необхідною передумовою розуміння рішення сторонами та громадськістю; у викладі підстав для прийняття рішення необхідно дати відповідь на доречні аргументи та доводи сторін, здатні вплинути на вирішення спору; виклад підстав для прийняття рішення не повинен неодмінно бути довгим, оскільки необхідно знайти належний баланс між стислістю та правильним розумінням ухваленого рішення; обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент заявника на підтримку кожної підстави захисту; обсяг цього обов`язку суду може змінюватися залежно від характеру рішення.

При цьому, зазначений висновок також акцентує увагу на тому, що згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах.

Суд також враховує позицію Європейського суду з прав людини (в аспекті оцінки аргументів учасників справи у касаційному провадженні), сформовану, зокрема у справах Салов проти України (заява № 65518/01; пункт 89), Проніна проти України (заява № 63566/00; пункт 23) та Серявін та інші проти України (заява № 4909/04; пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі Руїс Торіха проти Іспанії (Ruiz Torija v. Spain) серія A. 303-A; пункт 29).

Враховуючи положення чинного законодавства України, встановлені обставити та докази надані учасниками справи, суд дійшов висновку, що відповідач під час прийняття рішення від 11.07.2019 № 628 "Про демонтаж тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності", діяв у спосіб та в межах повноважень, наданих законом, у зв`язку з чим підстав для визнання оскаржуваного рішення протиправним та скасування судом не встановлено.

Відтак у задавлені позову слід відмовити у повному обсязі.

Щодо розподілу судових витрат суд зазначає, що відповідно до частини першої статті 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

При зверненні до суду з позовом позивачем було сплачено судовий збір у сумі 1921,00 грн. У зв`язку із відмовою у задоволенні позовних вимог судові витрати не підлягають стягненню на користь позивача.

Керуючись ст.ст. 2, 3, 5, 9, 77, 90, 139, 241-246, 255, 262, 263, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні адміністративного позову відмовити.

Судові витрати в порядку статті 139 КАС України розподілу між сторонами не підлягають.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 22 січня 2020 року

Позивач:Приватне підприємство "Буд Кепітал Менеджмент" (вул. Ковпака, 11, м. Хмельницький, Хмельницька область, 29000 , код ЄДРПОУ - 38353447)
Відповідач:Виконавчий комітет Хмельницької міської ради (вул. Гагаріна, 3, м. Хмельницький, Хмельницька область, 29000 , код ЄДРПОУ - 33332218)
Третя особа:Приватне мале підприємство "ФІНМАРКЕТ" (вул. Проскурівська, 7, м. Хмельницький, 29000 , код ЄДРПОУ - 31100369)

Головуючий суддя /підпис/ І.І. Тарновецький
"Згідно з оригіналом"
Суддя І.І. Тарновецький