Справа № 522/4411/19
Суддя: Домусчі С.Д.
Дата ухвалення: 2020-01-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
О К Р Е М А Д У М К А
03 січня 2020 р.м.ОдесаСправа № 522/4411/19
судді П`ятого апеляційного адміністративного суду Домусчі С.Д.
в порядку ч. 3 ст. 34 КАС України
Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 18.03.2019 року по справі № 522/4412/19 громадянин Коморських островів ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 був затриманий з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України на строк шість місяців з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 16.08.2019 року по справі № 522/13593/19, яке було залишено без змін Постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 10 вересня 2019 р., у задоволенні позову Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до громадянина Коморських островів ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про продовження строку затримання з метою забезпечення примусового видворення за межі території України - було відмовлено.

Згідно із ст. 55 Конституції України права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб. Кожен має право звертатися за захистом своїх прав до Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини. Кожному гарантується право звернутись із конституційною скаргою до Конституційного Суду України з підстав, установлених цією Конституцією, та у порядку, визначеному законом. Кожен має право після використання всіх національних засобів юридичного захисту звертатися за захистом своїх прав і свобод до відповідних міжнародних судових установ чи до відповідних органів міжнародних організацій, членом або учасником яких є Україна. Кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань.

Згідно із ст. 59 Конституції України кожен має право на професійну правничу допомогу. У випадках, передбачених законом, ця допомога надається безоплатно. Кожен є вільним у виборі захисника своїх прав.

Відповідно до ст. 1312 Конституції України для надання професійної правничої допомоги в Україні діє адвокатура. Незалежність адвокатури гарантується. Засади організації і діяльності адвокатури та здійснення адвокатської діяльності в Україні визначаються законом. Виключно адвокат здійснює представництво іншої особи в суді, а також захист від кримінального обвинувачення. Законом можуть бути визначені винятки щодо представництва в суді у трудових спорах, спорах щодо захисту соціальних прав, щодо виборів та референдумів, у малозначних спорах, а також стосовно представництва малолітніх чи неповнолітніх осіб та осіб, які визнані судом недієздатними чи дієздатність яких обмежена.

Згідно з п.1 ч.1 ст.23 Закону України, від 05.07.2012, № 5076-VI "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" професійні права, честь і гідність адвоката гарантуються та охороняються Конституцією України, цим Законом та іншими законами, забороняються будь-які втручання і перешкоди здійсненню адвокатської діяльності.

Згідно з п.12. Інструкції про порядок утримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні ,затвердженої наказом МВС України № 141 від 29.02.2016 р.( надалі - Інструкція № 141), іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, що затримані в установленому законодавством порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в ПТПІ протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та (або) забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Про вжиті заходи щодо продовження на передбачений законодавством України строк затримання іноземця та особи без громадянства, розміщених в ПТПІ, заінтересований орган за три доби до закінчення строку їх затримання повідомляє адміністрацію ПТПІ та надсилає факсом чи електронними засобами зв`язку письмове повідомлення про подання до адміністративного суду позову про продовження строку затримання іноземця або особи без громадянства, а після завершення розгляду цього позову - копію судового рішення (постанови, ухвали).

Про подання до адміністративного суду позову про затримання іноземця або особи без громадянства, яких розміщено в ПТПІ, для встановлення особи порушника і з`ясування обставин правопорушення заінтересований орган не пізніше триденного строку з дня їх затримання інформує адміністрацію ПТПІ.

У разі ухвалення судом рішення, прийнятого за результатами розгляду скарги іноземця або особи без громадянства про скасування рішення про затримання іноземця або особи без громадянства, заінтересований орган або іноземець, особа без громадянства чи уповноважена ними особа (захисник) у день проголошення цього рішення письмово повідомляє про це адміністрацію ПТПІ із надсиланням копії такого рішення суду.

Після надходження такого рішення від іноземця або особи без громадянства чи уповноваженої ними особи (захисника) адміністрація ПТПІ невідкладно інформує про це заінтересований орган з одночасним надсиланням факсом чи електронними засобами зв`язку отриманої копії рішення суду.

На час оскарження рішення суду про затримання іноземця або особи без громадянства, у яких відсутній документ, що дає право на їх виїзд з України, такі особи продовжують утримуватися в ПТПІ.

Таким чином , у період з 18.03.2019 року до 10.09.2019 року громадянин Коморських островів ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , дійсно перебував у пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України.

Згідно з п.10. Типового положення про пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, затвердженого Постановою КМ України № 1110 від 17.07.2003 року, іноземці та особи без громадянства, які утримуються в пункті тимчасового перебування, можуть:

1) вільно пересуватися в межах пункту тимчасового перебування, визначених його адміністрацією;

2) носити власний одяг, надсилати листи, отримувати посилки, відправляти релігійні обряди;

3) зустрічатися з правозахисниками, адвокатами, представниками дипломатичних представництв або консульських установ країни походження чи країни попереднього постійного проживання, міжнародних та правозахисних організацій.

Згідно з п.15. Інструкції № 141 розміщення іноземців та осіб без громадянства в ПТПІ здійснює старший інспектор відділу охорони та супроводження (далі - старший інспектор) під час чергування в добовому наряді. У разі необхідності для здійснення перекладу залучається перекладач.

Згідно з п.25. Інструкції № 141 іноземці та особи без громадянства можуть отримати передані ними на зберігання грошові кошти та розпоряджатися ними відповідно до законодавства для власних потреб.

Іноземцям та особам без громадянства можуть також видаватися власні мобільні телефони для проведення телефонних розмов під час розміщення та перебування в ПТПІ. Телефонні розмови проводяться у відведеній для цього кімнаті.

Після телефонної розмови мобільний телефон здається на зберігання.

Згідно з п.31. Інструкції № 141 у кожній житловій будівлі ПТПІ, де проживають іноземці та особи без громадянства, у доступному місці розміщуються стенди з інформаційними матеріалами (розпорядок дня, правила перебування іноземців та осіб без громадянства в ПТПІ, підписані директором ПТПІ або посадовою особою, яка виконує його обов`язки; матеріали щодо прав та обов`язків осіб, що утримуються; інформація про телефони довіри, керівний склад ПТПІ; інформація про територіальні органи ДМС, суду, прокуратури та Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини) державною мовою та мовами, зрозумілими іноземцям та особам без громадянства.

Згідно з п.4 та 5 Розділу VII Інструкції № 141 до кімнат для побачень також допускаються захисники (адвокати) - безперешкодно при пред`явленні посвідчення, а також ордера або договору про надання правової допомоги.

Побачення іноземців та осіб без громадянства проводяться конфіденційно з представниками консульських і дипломатичних установ країн їх походження, а також із правозахисниками чи адвокатами щоденно без обмежень у будь-який час доби.

Враховуючи, що ОСОБА_1 , перебуваючи в Україні, мав право на професійну правничу допомогу, гарантоване Конституцією України, та був вільним у виборі захисника своїх прав, та те, що, а ні відповідачем, а ні його адвокатом Жмуд О.В., не надано належних, достатніх, допустимих та достовірних доказів поважності причин пропуску строку з 29.03.2019 року по 13.12.2019 року, у тому числі, за період перебування у пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, а саме: доказів перешкоджання реалізації права на професійну правничу допомогу та/або допуску адвоката ОСОБА_1 до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України; заборони ОСОБА_1 користування телефонним зв`язком та/або листування та/або зустрічатися з правозахисниками, адвокатами, представниками дипломатичних представництв або консульських установ країни походження чи країни попереднього постійного проживання, міжнародних та правозахисних організацій під час перебування у пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України; не забезпечення його інформаційними матеріалами (розпорядок дня, правила перебування іноземців та осіб без громадянства в ПТПІ, підписані директором ПТПІ або посадовою особою, яка виконує його обов`язки; матеріали щодо прав та обов`язків осіб, що утримуються; інформація про телефони довіри, керівний склад ПТПІ; інформація про територіальні органи ДМС, суду, прокуратури та Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини) державною мовою та мовами, зрозумілими іноземцям та особам без громадянства - вважаю, що у період з 29.03.2019 року до 10.09.2019 року причини пропуску строку на апеляційне оскарження є також неповажними.

Повний текст окремої думки складений та підписаний суддею 08.01.2020 р.

Суддя С.Д. Домусчі