Справа № 160/5162/19
Суддя: Білак С.В.
Дата ухвалення: 2019-12-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

19 грудня 2019 року м. Дніпросправа № 160/5162/19

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого - судді Білак С.В. (доповідач), суддів: Малиш Н.І., Шальєвої В.А., секретар судового засідання Лащенко Р.В., за участю: представника позивача -Кузякова О.В., представника відповідача Прохоренко А.В., представника третьої особи Солова А.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судового засідання Третього апеляційного адміністративного суду у м. Дніпрі апеляційні скарги

ОСОБА_1 , Дніпропетровської обласної ради

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 16.09.2019 року в адміністративній справі №160/5162/19 (головуючий суддя у 1 інстанції Златін С.В.)

за позовом ОСОБА_2

до Дніпропетровської обласної ради, Комісії з проведення конкурсного добору директора - художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_1

про визнання конкурсу протиправним та скасування його результатів,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до Дніпропетровської обласної ради, Комісії з проведення конкурсного добору директора - художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_1 , в якому просив:

- визнати проведений у березні-квітні 2019 року конкурс на заміщення вакантної посади директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету протиправним;

- скасувати рішення комісії з проведення конкурсу на заміщення вакантної посади директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету, що оформлено протоколом від 04.04.2019 року.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що проведений у березні-квітні 2019 року конкурс на заміщення вакантної посади директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету є протиправним, оскільки до участі у жеребкуванні до складу членів конкурсної комісії від громадських організацій були допущені громадські організації, що жодного відношення до сфери культури не мають, не проводять діяльність у цій галузі, зокрема, ГО Жінки України та ГО Національна спілка журналістів України. Також за результатами жеребкування кандидатів до конкурсної комісії було обрано двох членів від ГО Ми завжди разом, одним із яких став ОСОБА_3 , анкета якого не містить підпису керівника даної організації та печатки, на відміну від анкети іншого кандидата від ГО Ми завжди разом ОСОБА_4 . Також у заяві голови ГО Ми завжди разом про участь у жеребкуванні трьох кандидатів від вказаної організації, прізвище ОСОБА_5 є додрукованим, оскільки не відповідає шрифту всієї заяви та межах надрукованого тексту, що дає підстави для сумніву про чесність та законність жеребкування. ОСОБА_5 має місце роботи у Дніпропетровській обласній державній адміністрації, у зв`язку з чим є підстави ставити під сумнів його незалежність та неупередженість. При цьому, члени конкурсної комісії ОСОБА_6 та ОСОБА_7 мали конфлікт інтересів з переможцем конкурсу на ОСОБА_1 , оскільки мали раніше трудові та фінансові взаємовідносини, що ставить під сумнів незалежність та неупередженість цих членів комісії. Також збори трудового колективу обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету проведено з порушенням вимог законодавства, а саме: на зборах присутні менше половини трудового колективу, запропоновані кандидатури членів комісії не набрали необхідну кількість голосів, рахункова комісія на зборах не обиралась, підрахунку голосів не проводилось. Крім того, переможець конкурсу ОСОБА_1 на момент затвердження його в якості кандидата на посаду директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету не мав стажу роботи к сфері культури не менше трьох років.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 16.09.2019 року адміністративний позов задоволено. Визнано протиправним та скасовано рішення Комісії з конкурсного добору директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету, що оформлено протоколом № 2 від 04.04.2019 року. В іншій частині заявлених позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Дніпропетровська обласна рада подала апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушенням норм процесуального та матеріального права, неповне з`ясування обставин справи, просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення про відмову у задоволені позову.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначалося, що твердження позивача щодо недодержання процедури проведення загальних зборів та підрахунку голосів є безпідставним, оскільки рішення загальних зборів трудового колективу не визнано у встановленому законодавством порядку недійним, нечинним чи незаконним. Також ОСОБА_1 надав конкурсній комісії достатньо документів, які свідчать про наявність у останнього трудового стажу у сфері культури 3 роки і більше. При цьому, судом першої інстанції зроблено помилкові висновки щодо наявності конфлікту інтересів у членів конкурсної комісії ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , оскільки такий висновок ґрунтується на невірному застосуванню норм права. Згідно з протоколом №2 засідання конкурсної комісії з конкурсного добору директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури «Дніпропетровський академічний театр опери та балету» від 04.04.2019 року за обрання переможцем конкурсного добору ОСОБА_1 проголосувало 7 членів конкурсної комісії, у зв`язку з чим навіть при усуненні ОСОБА_6 та ОСОБА_7 від голосування при прийнятті оскаржуваного рішення, це не призвело би до втрати правомочності комісії з конкурсного добору, оскільки навіть в такому випадку за ОСОБА_1 проголосувала більшість членів комісії. Доводи позивача що до участі у жеребкуванні до складу членів конкурсної комісії від громадських організацій були допущені громадські організації, що жодного відношення до сфери культури не мають, не проводять діяльність у цій галузі, зокрема, ГО Жінки України та ГО Національна спілка журналістів України є хибними, оскільки зі статуту вказаних організацій чітко слідує, що їх діяльність, зокрема, направлена на розвиток та підтримання культурних заходів.

Також, ОСОБА_1 було подано апеляційну скаргу на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 16.09.2019 року, в якій останній, посилаючись на порушенням норм процесуального та матеріального права, неповне з`ясування обставин справи, недоведеністю тих обставин, які суд першої інстанції визнав встановленими, просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення про відмову у задоволені позову.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, що матеріалами справи не підтверджено будь-який майновий чи немайновий інтерес членів конкурсної комісії ОСОБА_6 та ОСОБА_7 відносно ОСОБА_1 . При цьому, потенційне усунення ОСОБА_6 та ОСОБА_7 від голосування або гіпотетичне неврахування їх голосів при визначенні результатів конкурсу не впливає на юридичний факт наявності більшості голосів при прийнятті оскаржуваного рішення та не змінює волю колегіального органу на прийняття оскаржуваного рішення.

В відзиві на апеляційні скарги представник позивача просив залишити їх без задоволення.

Представники скаржників у судовому засіданні просили задовольнити апеляційні скарги.

Представник позивача у судовому засіданні просив залишити рішення суду першої інстанції без змін.

Представник Комісії з проведення конкурсного добору директора - художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету" у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи представників сторін та третіх осіб, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню, з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що згідно з розпорядження голови Дніпропетровської обласної ради № 13-КП від 15.02.2019 року відповідно до Закону України Про культуру Дніпропетровська обласна рада оголосила конкурс на заміщення посади директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету.

Рішенням Дніпропетровської обласної ради від 28.10.2016 року № 105-6/VII затверджено Положення про формування складу та організацію роботи конкурсної комісії з проведення добору на посаду керівника комунального закладу культури, що перебуває в управлінні Дніпропетровської обласної ради (далі Положення).

Розпорядженням голови Дніпропетровської обласної ради від 15.02.2019 року № 14-КП оголошено добір кандидатур від громадських організацій у сфері культури для включення до складу комісії з проведення конкурсного відбору на посаду директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету.

Розпорядженням голови Дніпропетровської обласної ради від 01.10.2018 року № 52-КП визначено комісію з жеребкування по добору кандидатур від громадських організацій у сфері культури для включення до складу комісії з проведення конкурсного відбору на посаду керівників закладів та підприємств культури, що перебувають в управлінні Дніпропетровської обласної ради.

Розпорядженням голови Дніпропетровської обласної ради від 18.03.2019 року № 47-КП визначено склад комісії з конкурсного добору директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету.

Так, до складу комісії ввійшли наступні особи: ОСОБА_8 депутат обласної ради, ОСОБА_9 начальник відділу аудиту виконавчого апарату обласної ради, Прохоренко А.В. головний спеціаліст відділу корпоративних прав та відносин власності управління правового забезпечення діяльності ради виконавчого апарату обласної ради, Мазаний ОСОБА_10 від трудового колективу, директор художній керівник КПК Дніпровський академічний театр драми та комедії ДОР, ОСОБА_11 від трудового колективу, режисер-постановник ДП Харківський національний академічний театр опери та балету ім. В.М. Лисенко, ОСОБА_7 від трудового колективу, художній керівник МКЗК Дніпровська дитяча школа класичного танцю, ОСОБА_3 від громадської організації Ми завжди разом, ОСОБА_12 - від громадської організації Ми завжди разом, Бабич Т.В. від Національної спілки театральних діячів Дніпропетровське міжобласне відділення, Костіна Н.С. начальник відділу кадрової роботи з комунальними підприємствами, закладами установами управління житлово-комунального господарства та комунальної власності виконавчого апарату обласної ради, секретар комісії (без права голосу).

Протоколом № 1 засідання комісії з конкурсного добору директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету від 29.03.2019 року вирішено обрати головою комісії Козака Ю.І., вирішено допустити до конкурсного добору двох осіб: ОСОБА_2 та ОСОБА_1

Протоколом № 2 засідання комісії з конкурсного добору директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету від 04.04.2019 року переможцем конкурсного добору директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету визначено ОСОБА_13 К.С.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, колегія суддів виходить з наступного.

Порядок конкурсного добору керівника державного чи комунального закладу культури визначено у статті 21-2 Закону України Про культуру, відповідно до якої кандидатів на посаду керівника державного чи комунального закладу культури визначає конкурсна комісія за результатами відкритого та публічного конкурсного добору на зайняття цієї посади.

Відповідно до статті 21-1 Закону України Про культуру керівником державного чи комунального закладу культури може бути особа, яка має вищу освіту, стаж роботи у сфері культури не менше трьох років, володіє державною мовою та здатна за своїми діловими і моральними якостями, освітнім і професійним рівнем виконувати відповідні посадові обов`язки.

Керівником національного закладу культури може бути особа, яка має вищу освіту, стаж роботи у сфері культури не менше трьох років, володіє державною мовою, має досвід роботи на керівних посадах в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах, організаціях усіх форм власності не менше трьох років та здатна за своїми діловими і моральними якостями, освітнім і професійним рівнем виконувати відповідні посадові обов`язки.

Не може бути призначена на посаду керівника державного чи комунального закладу культури особа, яка:

за рішенням суду визнана недієздатною або її дієздатність обмежена;

має судимість за вчинення злочину, якщо така судимість не погашена або не знята в установленому законом порядку, або на яку протягом останнього року накладалося адміністративне стягнення за вчинення корупційного правопорушення;

є близькою особою або членом сім`ї керівників органу, що відповідно до статутних документів здійснює управління державним чи комунальним закладом культури, а саме центрального органу виконавчої влади, органу влади Автономної Республіки Крим, місцевих органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування (далі - орган управління).

Конкурсний добір керівника державного чи комунального закладу культури складається з таких етапів: оголошення органом управління конкурсу на посаду керівника державного чи комунального закладу культури; формування складу конкурсної комісії; подання документів кандидатами на посаду керівника державного чи комунального закладу культури; добір кандидатів на посаду керівника державного чи комунального закладу культури; призначення органом управління керівника державного чи комунального закладу культури.

Організацію та проведення конкурсного добору, а також роботу конкурсної комісії забезпечує орган управління.

Орган управління оголошує конкурс на посаду керівника державного чи комунального закладу культури не пізніш як за два місяці до завершення строку повноважень керівника державного чи комунального закладу культури відповідно до контракту або впродовж семи днів з дня дострокового припинення його повноважень.

Оголошення про конкурс розміщується в офіційних друкованих виданнях відповідних органів державної влади та органів місцевого самоврядування (за наявності), на офіційному веб-сайті органу управління, на інформаційних сайтах, сайтах професійного спрямування, сайтах установ культури та може поширюватися в будь-який інший спосіб.

Оголошення про конкурс на посаду керівника державного чи комунального закладу культури має містити інформацію про дату початку приймання документів, дату початку формування конкурсної комісії, умови, строки проведення конкурсу та вимоги до кандидатів.

Склад, порядок формування і повноваження конкурсної комісії визначено у статті 21-3 Закону України Про культуру, згідно з якою конкурсна комісія складається з дев`яти членів.

Персональний склад конкурсної комісії та зміни до нього (за потреби) затверджує своїм наказом орган управління, що проводить конкурсний добір. Орган управління повинен сформувати персональний склад конкурсної комісії не пізніше 30 днів після оголошення конкурсу на посаду керівника державного чи комунального закладу культури.

У разі проведення конкурсного добору на посаду керівника державного чи комунального закладу культури, яким управляє центральний орган виконавчої влади, по три кандидатури до складу конкурсної комісії подають члени трудового колективу, громадські організації у сфері культури відповідного функціонального спрямування та орган управління.

У разі проведення конкурсного добору на посаду керівника державного чи комунального закладу культури, яким управляє орган влади Автономної Республіки Крим, місцевий орган виконавчої влади чи орган місцевого самоврядування, по три кандидатури до складу конкурсної комісії подають члени трудового колективу, громадські організації у сфері культури відповідного функціонального спрямування та орган управління.

Кандидатури до складу конкурсної комісії від трудового колективу обираються на загальних зборах трудового колективу.

Громадські організації у сфері культури відповідного функціонального спрямування подають по три кандидатури органу управління, який шляхом жеребкування визначає трьох кандидатів до складу конкурсної комісії. Орган управління забезпечує онлайн-трансляцію жеребкування на своєму офіційному веб-сайті.

Члени конкурсної комісії мають бути неупередженими та незалежними. Не допускається втручання в діяльність конкурсної комісії будь-яких органів влади, а також учасників конкурсу.

Членами конкурсної комісії можуть бути:

незалежні фахівці у сфері культури, публічного або бізнес-адміністрування;

члени професійних, творчих спілок, об`єднань, асоціацій, організацій у сфері культури, зареєстрованих відповідно до закону;

члени міжнародних об`єднань, асоціацій, організацій у сферах культури.

Членом конкурсної комісії не може бути особа, яка:

за рішенням суду визнана недієздатною або її дієздатність обмежена;

має судимість за вчинення злочину, якщо така судимість не погашена або не знята в установленому законом порядку, або на яку протягом останнього року накладалося адміністративне стягнення за вчинення корупційного правопорушення;

є близькою особою або членом сім`ї учасника конкурсу чи органу управління;

є членом трудового колективу закладу культури, на посаду керівника якого проводиться конкурс.

Конкурсна комісія вважається повноважною у разі затвердження в її складі не менше шести осіб.

Орган управління призначає секретаря конкурсної комісії, який бере участь у засіданнях комісії без права голосу. Секретар веде і зберігає протоколи засідань конкурсної комісії, які підписують усі члени конкурсної комісії.

Голова конкурсної комісії обирається членами конкурсної комісії з їх числа та проводить засідання конкурсної комісії.

Відповідно до пункту 3 Розділу ІІІ Положення про формування складу та організацію роботи конкурсної комісії з проведення добору на посаду керівника комунального закладу культури, що перебуває в управлінні Дніпропетровської обласної ради, яке затверджено рішенням Дніпропетровської обласної ради від 28.10.2016 року № 105-6/VII, члени конкурсної комісії зобов`язані не допускати конфлікту інтересів під час проведення конкурсного відбору. Перед початком розгляду документів, поданих кандидатами на участь у конкурсному доборі, член конкурсної комісії зобов`язаний повідомити про конфлікт інтересів та надати пояснення щодо обставин, які можуть перешкоджати об`єктивному виконанню ним обов`язків, про що зазначається у протоколі. Член конкурсної комісії, який повідомив про конфлікт інтересів, участі у голосуванні не бере.

У пункті 4 Розділу ІІ Положення про формування складу та організацію роботи конкурсної комісії з проведення добору на посаду керівника комунального закладу культури, що перебуває в управлінні Дніпропетровської обласної ради, яке затверджено рішенням Дніпропетровської обласної ради від 28.10.2016 року № 105-6/VII, визначено порядок обрання членів конкурсної комісії від трудового колективу, відповідно до якого рішення загальних зборів трудового колективу приймається відкритим голосуванням більшістю голосів від числа членів трудового колективу, присутніх на загальних зборах. Протокол загальних зборів трудового колективу підписують головуючий та секретар загальних зборів. Для включення до складу конкурсної комісії кандидатур запропонованих трудовим колективом, головуючим на загальних зборах трудового колективу до органу управління майном письмово та електронною поштою подаються: супровідний лист у довільній формі, протокол загальних зборів трудового колективу, листок реєстрації із підписами членів трудового колективу, які брали участь у загальних зборах.

Згідно з розпорядження голови Дніпропетровської обласної ради від 15.02.2019 року № 14-КП для участі в жеребкуванні громадська організація подає до Дніпропетровської обласної ради до 04.03.2019 року лист у довільній формі підписаний керівником громадської організації із зазначенням трьох кандидатур, які рекомендуються для включення до складу комісії, заяву та анкету,, копію статуту громадської організації.

У пункті 6 Розділу ІІ Положення про формування складу та організацію роботи конкурсної комісії з проведення добору на посаду керівника комунального закладу культури, що перебуває в управлінні Дніпропетровської обласної ради, яке затверджено рішенням Дніпропетровської обласної ради від 28.10.2016 року № 105-6/VII, визначено, що рішення про допущення кандидатур від громадських організацій до участі у жеребкуванні та результати жеребкування оформлюються протоколом засідання комісії, який підписується всіма її членами. Рішення комісії з жеребкування приймаються шляхом голосування простою більшістю голосів її членів на засіданні.

Відповідно до ч.1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Колегія суддів зазначає, що підставою для задоволення позову частково, стали висновку суду першої інстанції, що члени конкурсної комісії ОСОБА_6 та ОСОБА_7 мали конфлікт інтересів з кандидатом на посаду директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету ОСОБА_1 та як наслідок ці члени могли мати вплив на процес прийняття рішення, у зв`язку з чим рішення Комісії з конкурсного добору директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету, що оформлено протоколом № 2 від 04.04.2019 року, є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

При цьому, колегія суддів не вбачає доцільності для надання оцінки доводам апеляційним скаргам з приводу тих питань, які не були підставою для прийняття оскаржуваного рішення. Так, фактично, скаржники в апеляційних скарг спростовують доводи позивача в позові, які і так не були прийняті судом першої інстанції під час прийняття ним рішення по суті.

За таких обставин, предметом розгляду поданих апеляційних скарг є саме надання оцінки рішення суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог саме з підстав наявності конфлікту інтересів членів конкурсної комісії ОСОБА_6 та ОСОБА_7 з кандидатом на посаду директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету ОСОБА_1 .

Так, член конкурсної комісії ОСОБА_6 до моменту його обрання керівником ОКПК Дніпровський академічний театр драми та комедії був керівником КП Єдина обласна театрально-концертна дирекція, у якій у той час майже три роки працював переможець конкурсу ОСОБА_1 на посаді начальника сектору творчих проектів.

Також з матеріалів справи слідує, що переможець конкурсу ОСОБА_1 брав активну участь у роботі МКЗК Дніпровська дитяча школа класичного танцю, у тому числі і фінансову, про що може свідчити лист балетної школи за підписом директора МКЗК Дніпровська дитяча школа класичного танцю Дубровіної О.А. Художнім керівником МКЗК Дніпровська дитяча школа класичного танцю є ОСОБА_7 , якого також обрано членом конкурсної комісії.

Згідно з ч.7 ст.21-3 Закону України Про культуру члени конкурсної комісії мають бути неупередженими та незалежними. Не допускається втручання в діяльність конкурсної комісії будь-яких органів влади, а також учасників конкурсу.

Відповідно до пункту 3 Розділу ІІІ Положення про формування складу та організацію роботи конкурсної комісії з проведення добору на посаду керівника комунального закладу культури, що перебуває в управлінні Дніпропетровської обласної ради, яке затверджено рішенням Дніпропетровської обласної ради від 28.10.2016 року № 105-6/VII, члени конкурсної комісії зобов`язані не допускати конфлікту інтересів під час проведення конкурсного відбору. Перед початком розгляду документів, поданих кандидатами на участь у конкурсному доборі, член конкурсної комісії зобов`язаний повідомити про конфлікт інтересів та надати пояснення щодо обставин, які можуть перешкоджати об`єктивному виконанню ним обов`язків, про що зазначається у протоколі. Член конкурсної комісії, який повідомив про конфлікт інтересів, участі у голосуванні не бере.

Суд першої інстанції вірно зазначив, що Закон України Про культуру не розкриває таких понять як неупередженість та незалежність членів конкурсної комісії, а також не встановлює, що є конфліктом інтересів члена конкурсної комісії під час проведення конкурсного відбору, а тому щоб встановити, чи може член конкурсної комісії вважатися "незалежним", слід звернути увагу, на спосіб призначення членів комісії і строк їхніх повноважень, існування гарантій проти тиску ззовні та на питання.

При цьому, поняття потенційного та реального конфлікту інтересів міститься у Законі України Про запобігання корупції.

Згідно статті 1 вказаного вище закону України складовими конфлікту інтересів (реального, потенційного) є:

приватний інтерес (будь-який майновий чи немайновий), службові/ представницькі повноваження (безпосередні та загальнослужбові). А співвідношення вказаних складових спричиняє виникнення: реального конфлікту інтересів - приватний інтерес суперечить службовим/представницьким повноваженням, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень; потенційного конфлікту інтересів - у сфері службових/ представницьких повноважень наявний приватний інтерес, що може за настанні певних обставин у майбутньому вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень.

Важливо підкреслити, що перелік самих стосунків не є вичерпним; у дефініції приватного інтересу окреслено лише найбільш типові форми стосунків, які можуть зумовлювати наявність майнового чи немайнового інтересу.

При цьому тільки такий приватний інтерес у сфері службових/представницьких повноважень, що може вплинути або впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень, спричиняє виникнення реального або потенційного конфлікту інтересів.

Практично це означає, що кожен член конкурсної комісії при виконанні своїх повноважень повинен брати до уваги увесь спектр своїх не лише правових (юридичних), а й соціальних (приватних) відносин, які зумовлюють виникнення майнового чи немайнового інтересу.

Визначальним є спроможність вказаних відносин (незалежно від того чи існували вони у минулому або існують зараз) спричинити виникнення приватного інтересу.

При цьому приватний інтерес може мати своїм наслідком як позитивний вплив (особа має прагнення віддячити тощо) на ситуацію, так і негативний (завдати клопоту тощо).

Законом не встановлюється заборон чи обмежень на наявність приватного інтересу, як такого. Йдеться про дотримання правил етичної поведінки службовця та відповідну оцінку приватних інтересів через призму можливого їх негативного впливу на об`єктивність прийняття рішень чи діянь службовця при реалізації своїх службових чи представницьких повноважень.

Потенційний конфлікт інтересів завжди існуватиме, якщо у особи у сфері її повноважень є приватний інтерес, здатний вплинути на об`єктивність чи неупередженість рішення, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень.

За таких умов навіть якщо особа приймає об`єктивні та неупереджені рішення, що в повній мірі відповідають закону, відбудеться надалі втрата суспільної довіри до конкурсної комісії, в якій вона працює.

При цьому виключенням може бути ситуація, за якої у особи відсутні дискреційні повноваження.

Таким чином при потенційному конфлікті інтересів, так само як і при реальному конфлікті інтересів, існує суперечність між приватним інтересом і службовими (представницькими) повноваженнями. Проте при потенційному конфлікті інтересів така суперечність може вплинути на об`єктивність прийняття рішення чи вчинення діяння лише в майбутньому при настанні певних обставин.

Так, конкурсна комісії є незалежними від органу управління майном та органу, який створив конкурсну комісію, оскільки члени конкурсної комісії призначаються трьома різними та незалежними одним від одного суб`єктами (члени трудового колективу, громадські організації та орган управління майном).

За вказаних обставин комісія та її члени з конкурсного добору директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету є незалежними, оскільки створюють видимість незалежності.

Як слідує з матеріалів справи, переможець конкурсу ОСОБА_14 майже три роки працював у КП Єдина обласна театрально-концертна дирекція, що підтверджується записами у трудовій книжці останнього. При цьому, його безпосереднім керівником був член конкурсної комісії ОСОБА_6 , який у той час був директором КП Єдина обласна театрально-концертна дирекція та вирішував питання прийняття на роботу та звільнення з роботи позивача; виплати останньому премій та заробітної плати, що підтверджується записами у трудовій книжці ОСОБА_14 .

Також слід зазначити, що ОСОБА_6 рекомендований членом конкурсної комісії колективом обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету, тимчасово виконуючим обов`язки керівника якого з 17.12.2018 року на підставі розпорядження голови Дніпропетровської обласної ради був переможець конкурсу ОСОБА_1 .

Водночас, член конкурсної комісії Мазаний С.В. на засіданні конкурсної комісії не повідомив останню про вказані вище обставини та про наявність у нього ймовірно потенційного конфлікту інтересів з кандидатом на посаду директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету Пінчуком К.М.

За таких обставин, колегія суддів погоджує висновок суду першої інстанції, що тривалі ділові (службові) відносини переможця конкурсу ОСОБА_1 з членом конкурсної комісії Мазаним С.В., а також те, що кандидатура останнього була запропонована саме трудовим колективом комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету, керівником якого у той час був ОСОБА_1 , а також те, що ОСОБА_6 не повідомив інших членів конкурсної комісії про вищевказані обставини, ставлять під сумнів щодо неупередженості Мазаного С ОСОБА_15 В. стосовно ОСОБА_1 .

Щодо члена комісії Соколова ОСОБА_16 , то останній з 2010 року, згідно Анкети кандидата на включення до складу комісії, яка підписана Соколовим ОСОБА_16 , працює художнім керівником МКЗК Дніпровська дитяча школа класичного танцю.

Так, в матеріалах справи міститься копія подяки директора МКЗК Дніпровська дитяча школа класичного танцю Дубровіної Е. ОСОБА_17 , яка адресована ОСОБА_1 , у якій адміністрація та колектив та вихованці Дніпровської дитячої школи класичного танцю виказують глибоку подяку ОСОБА_18 за матеріальну підтримку учнів школи в організації поїздки до Італії для участі у XXV міжнародному конкурсі класичної та сучасної хореографії у місті Сполетто, березень 2015 року. Вказаний вище документ наданий самим ОСОБА_1 до конкурсної комісії.

Таким чином, ОСОБА_1 підтримував матеріально МКЗК Дніпровська дитяча школа класичного танцю та її учнів, у якій працює художнім керівником член конкурсної комісії Соколов О.М.

При цьому, ОСОБА_7 рекомендований до обрання членом конкурсної комісії трудовим колективом комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету, тимчасово виконуючим обов`язки керівника якого з 17.12.2018 року на підставі розпорядження голови Дніпропетровської обласної ради був переможець конкурсу ОСОБА_1 .

Разом з тим, член конкурсної комісії Соколов ОСОБА_16 на засіданні конкурсної комісії не повідомив останню про вказані вище обставини та про наявність у нього ймовірно потенційного конфлікту інтересів з кандидатом на посаду директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету Пінчуком К.М.

Таким чином, встановлені вище обставини ставлять під сумнів щодо неупередженості Мазаного С.В. стосовно ОСОБА_1 .

Колегія суддів погоджує висновок суду першої інстанції, що предметом спору у даній адміністративній справі не є правомірність формування складу конкурсної комісії, а тому є безпідставними посилання скаржників на той факт, що оскільки рішення про створення конкурсної комісії не оскаржено, то члени конкурсної комісії обрано законно.

При цьому, суд першої інстанції вірно зазначив, що в рамках розгляду цієї справи необхідно було надати оцінку членам конкурсної комісії стовно критеріям як неупередженість та незалежність протягом усього періоду проведення конкурсу, та як наслідок встановивши, що члени конкурсної комісії Мазаний ОСОБА_10 та ОСОБА_7 не могли вважатися неупередженими, а також те, що останні приймали участі у голосуванні під час добору та могли мати вплив на процес прийняття рішення, - рішення Комісії з конкурсного добору директора художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету, оформлене протоколом № 2 від 04.04.2019 року, є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

За таких обставин суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції повно з`ясовані обставин, що мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні суду першої інстанції, відповідають обставинам справи, судом першої інстанції правильно застосовано норми матеріального права та норми процесуального права, а тому відсутні підстави для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення.

Доводи апеляційних скарг не спростовують правильності прийнятого судом першої інстанції судового рішення.

Керуючись статтями 242, 243, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги ОСОБА_1 , Дніпропетровської обласної ради на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 16.09.2019 року в адміністративній справі №160/5162/19 за позовом ОСОБА_2 до Дніпропетровської обласної ради, Комісії з проведення конкурсного добору директора - художнього керівника обласного комунального підприємства культури Дніпропетровський академічний театр опери та балету", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_1 про визнання конкурсу протиправним та скасування його результатів залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 16.09.2019 року в адміністративній справі №160/5162/19 - залишити без змін.

Вступна та резолютивна частини постанови складені в нарадчій кімнаті та проголошені в судовому засіданні 19.12.2019 року, в повному обсязі постанова складена 24.12.2019 року.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий - суддя С.В. Білак

суддя Н.І. Малиш

суддя В.А. Шальєва