Справа № 1.380.2019.003389
Суддя: Крутько Олена Василівна
Дата ухвалення: 2019-12-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
справа №1.380.2019.003389
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 грудня 2019 року

м.Львів

Львівський окружний адміністративний суд в складі:

головуючої судді Крутько О.В.,

за участю секретаря судового засідання Лізогуб В.В.,

представника позивача Каверіна С.М.,

представника відповідача Фельпеля І.І.,

розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом ОСОБА_1

до ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_1 )

про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання до вчинення дій

в с т а н о в и в :

На розгляд Львівського окружного адміністративного суду надійшов позов ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_1 ), у якому позивач, з врахуванням уточнення позовних вимог, просить визнати протиправною бездіяльність Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України з невиплати військовослужбовцю ОСОБА_1 грошового та матеріального забезпечення з вересня 2018 до травня 2019 року включно; зобов`язати Західне регіональне управління Державної прикордонної служби України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 за період з 01.09.2018 по 09.11.2018 грошове забезпечення у розмірі окладу за військовим званням та надбавки за вислугою років; зобов`язати Західне регіональне управління Державної прикордонної служби України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 за період з 10.11.2018 по 12 травня 2019 включно грошове забезпечення із розрахунку за останньою зайнятою перед виведенням в розпорядження посадою заступника начальника загону начальника відділу забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_2 ; зобов`язати Західне регіональне управління Державної прикордонної служби нарахувати та виплатити ОСОБА_1 підйомну допомогу з урахуванням права призначення на рівнозначну посаду із грошового забезпечення за посадою заступника начальника загону начальника відділу забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_2 .

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що у зв`язку з відстороненням від посади та зарахуванням у розпорядження начальника Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України йому припинено виплату грошового забезпечення за виключенням виплати упродовж липня та серпня 2018 року окладу за військовим званням у розмірі 1480 грн. та надбавки за вислугу років у розмірі 740 грн. Із вересня 2018 до травня 2019 грошове забезпечення ОСОБА_1 не виплачувалось.

Позивач вважає, що у зв`язку із закінченням 09.11.2018 строку застосування заходу забезпечення кримінального провадження у вигляді відсторонення від посади, з урахуванням зміни ОСОБА_1 повідомлення про підозру із злочину у сфері службової діяльності на підозру у вчиненні злочину проти власності, правові підстави для перебування ОСОБА_1 у розпорядженні начальника Західного регіонального управління, відповідно до підпункту 5 пункту 127 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 № 1115 (надалі також Положення 1115) були відсутні, отже, з даного часу відсутні підстави для невиплати грошового забезпечення.

Позивач покликається на підпункт 2 пункту 5 розділу V Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовців Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 25.06.2018 № 558 та зазначає, що позивачу безпідставно не виплачено з наступного дня після відсторонення від посади оклад за військовим званням і надбавка за вислугу років.

Крім того, вказує, що протиправна бездіяльність відповідача щодо не призначення ОСОБА_1 на відповідну посаду після закінчення установлених строків застосування заходів забезпечення кримінального провадження призвела до порушення права позивача на виплату підйомної допомоги, згідно частини 3 статті 9-1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей».

Згідно ухвали від 10.07.2019 відкрито загальне позовне провадження в адміністративній справі, підготовче засідання призначено на 10.09.2019.

Відповідач подав відзив на позову заяву, у якому зазначає, що виплата грошового забезпечення полковнику ОСОБА_1 , який перебував у розпорядженні начальника Західного регіонального управління здійснювалась протягом двох місяців після зарахування у розпорядження. Підстав для подальшої виплати грошового забезпечення полковнику ОСОБА_1 у Західному регіональному управлінні ДПСУ не було.

10.09.2019 оголошено перерву у підготовчому засіданні до 01.10.2019.

01.10.2019 відкладено розгляд справи до 05.11.2019.

05.11.2019 відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про залишення позовної заяви без розгляду, відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про залучення співвідповідача, закрито підготовче провадження, призначено справу до судового розгляду на 03.12.2019.

Представник позивача позовні вимоги підтримав.

Представник відповідача проти позову заперечив.

03.12.2019 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представника позивача та представника відповідача, оцінивши докази, які мають значення для справи суд виходив з наступного.

ОСОБА_1 проходив військову службу у Державній прикордонній службі України, згідно наказу голови Державної прикордонної служби України від 02.04.2016 № 254-ОС призначений по Західному регіональному управлінні (І категорії) ДПСУ на посаду заступника начальника загону начальником відділу забезпечення НОМЕР_2 прикордонного загону (І категорії).

У зв`язку з проведенням досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000103 від 17.05.2018 за підозрою ОСОБА_1 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 368 КК України, згідно ухвали Шевченківського районного суду м. Львова від 18.06.2018, справа № 466/4710/18, відсторонено підозрюваного ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 від посади заступника начальника начальника відділу забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_2 (Військова частина НОМЕР_3 ) строком на 2 місяці.

Згідно ухвали Шевченківського районного суду м. Львова від 10.08.2018 у справі № 466/6206/18 продовжено строк відсторонення підозрюваного ОСОБА_1 від посади заступника начальника - начальника відділу забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_2 (Військова частина НОМЕР_3 ) терміном на 2 місяці

Згідно ухвали Шевченківського районного суду м. Львова від 09.10.2018 у справі № 466/7903/18 продовжено строк відсторонення підозрюваного ОСОБА_1 від посади заступника начальника - начальника відділу забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_2 (Військова частина НОМЕР_3 ) терміном на 1 місяць, тобто до 10.11.2018.

Згідно наказу голови Державної прикордонної служби України № 577-ОС від 22.06.2018 полковника ОСОБА_1 (А-044081) звільнено з посади заступника начальника загону начальника відділу забезпечення НОМЕР_2 прикордонного загону Західного регіонального управління та зараховано у розпорядження начальника Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, згідно з пунктом 6 пункту 127 Положення, з 18.06.2018.

Згідно наказу голови Державної прикордонної служби України № 1040-ОС від 29.10.2018 внесено зміни до наказу № 577-ОС від 22.06.2018, а саме у пункті наказу щодо зарахування у розпорядження начальника Західного регіонального управління полковника ОСОБА_1 (А-044081) слова та цифри «згідно з підпунктом 6 пункту 127 Положення, з 18 червня 2018 року» замінено на слова та цифри «згідно з підпунктом 5 пункту 127 Положення, з 19 червня 2018 року».

09.11.2018 повідомлено ОСОБА_1 про зміну раніше повідомленої підозри від 15.06.2018 та про нову підозру в заволодінні чужим майном, тобто про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України.

Згідно вироку Першотравневого районного суду м. Чернівці від 13.03.2019 № 725/6318/18, № провадження 1-кп/725/287/18 затверджено угоду про визнання винуватості, укладену 01.02.2019, визнано ОСОБА_1 винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України.

Згідно з наказом Голови Державної прикордонної служби України від 05.04.2019 № 350-ОС полковника ОСОБА_1 (А-044081) зараховано у розпорядження Донецько-Луганського регіонального управління Державної прикордонної служби України.

Згідно наказу начальника Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України № 192-0с від 10.05.2019 полковника ОСОБА_1 виключено із списку особового складу Західного регіонального управління (І категорія) та всіх видів забезпечення.

Згідно наказу начальника Донецько-Луганського регіонального управління Державної прикордонної служби № 155-ОС від 13.05.2019 полковника ОСОБА_1 (А-044081) призначено старшим офіцером відділу матеріального забезпечення, згідно з пунктом 6 пункту 93 Положення 1115.

За період з дня звільнення позивача з посади заступника начальника загону начальника відділу забезпечення НОМЕР_2 прикордонного загону Західного регіонального управління та зарахування у розпорядження начальника Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України (19.06.2018) до зарахування його у розпорядження Донецько-Луганського регіонального управління Державної прикордонної служби України та виключення з списків особового складу Західного регіонального управління (І категорія) (10.05.2019) позивачу грошове забезпечення виплачувалось протягом липня та серпня 2018 та у подальшому не виплачувалось. Вважаючи дії відповідача неправомірними, ОСОБА_1 звернувся до суду.

Відповідно до підпункту 5 пункту 127 Положення про проходження громадянами військової служби в Державній прикордонній службі, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 № 1115/2009 зарахування військовослужбовців у розпорядження начальників, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого проходження такими військовослужбовцями військової служби допускається у разі: 5) відсторонення військовослужбовця від посади під час досудового розслідування або судового провадження - до закінчення строку застосування цього заходу забезпечення кримінального провадження або до його скасування в порядку, передбаченому Кримінальним процесуальним кодексом України, а якщо вчинено злочин у сфері службової діяльності, - до набрання вироком законної сили.

За змістом пункту 127 Положення 1115 військовослужбовці звільняються з посад та зараховуються в розпорядження посадових осіб наказами начальників, які мають право призначення на ці посади згідно з номенклатурою посад, та вищими начальниками.

Військовослужбовці, які зараховані в розпорядження начальників органів Держприкордонслужби відповідно до підпунктів 1-5, 10-12 і 15 цього пункту, виконують обов`язки військової служби в межах, визначених посадовою особою, в розпорядженні якої вони перебувають. Начальники зобов`язані організовувати службову діяльність військовослужбовців, зарахованих у їх розпорядження, та здійснювати контроль за виконанням покладених на них завдань.

Військовослужбовець, якого звільнено з посади, вважається таким, що перебуває у розпорядженні відповідного начальника органу Держприкордонслужби, у списках якого він перебуває, з дня, що настає за днем звільнення, та до дня, з якого він приступив до виконання обов`язків за новою військовою посадою, на яку його призначено.

За військовослужбовцями, зарахованими у розпорядження начальників органів Держприкордонслужби відповідно до підпунктів 1-3, 7, 8, 11, 12 і 15 цього пункту, зберігається право на забезпечення всіма видами матеріального та грошового забезпечення за останньою посадою, яку вони займали. Порядок грошового забезпечення військовослужбовців, які зараховані у розпорядження з інших підстав, визначається законодавством, що регулює питання грошового забезпечення військовослужбовців.

Відповідно до п.128 Положення № 1115 у випадках, передбачених підпунктами 1-3 пункту 127 цього Положення, Голова Державної прикордонної служби України має право продовжити строк перебування військовослужбовця у розпорядженні начальника органу Держприкордонслужби зі збереженням усіх видів грошового забезпечення до шести місяців.

Відповідно до пп.1, пп.6 п.5 розділу V Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 25.06.2018 № 558 та зареєстрованого у Міністерстві юстиції України, за військовослужбовцями, зарахованими в розпорядження відповідних начальників (командирів) органів Держприкордонслужби відповідно до підпунктів 1-3, 7, 8, 10-12, 14, 15 пункту 127 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29 грудня 2009 року № 1115, із дня, що настає за днем звільнення їх від займаних посад (скорочення штатних посад), протягом двох місяців зберігається виплата грошового забезпечення, яке військовослужбовці отримували за останньою посадою на день звільнення з посади (скорочення). До складу грошового забезпечення включаються посадовий оклад, оклад за військовим званням та щомісячні додаткові види грошового забезпечення, передбачені для виплати цією Інструкцією, з урахуванням змін у вислузі років і нормах грошового забезпечення, у тому числі зміни розмірів посадових окладів та окладу за військовим званням. Після закінчення двох місяців безперервного перебування військовослужбовців у розпорядженні виплата збереженого грошового забезпечення може здійснюватися тільки за рішенням Голови Державної прикордонної служби України.

Виплата військовослужбовцям грошового забезпечення, право на одержання якого вони втратили у зв`язку з перебуванням у розпорядженні, поновлюється: 1) призначеним на посади - з дня видання наказу про призначення.

Суд встановив, що полковник ОСОБА_1 , згідно наказу голови Державної прикордонної служби України № 577-ОС від 22.06.2018 зі змінами внесеними наказом № 1040-ОС від 29.10.2018, звільнений з посади заступника начальника загону начальника відділу забезпечення НОМЕР_2 прикордонного загону Західного регіонального управління та зарахований у розпорядження начальника Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України згідно з пунктом 5 пункту 127 Положення 1115, з 19.06.2018.

Положення про проходження громадянами військової служби в Державній прикордонній службі, затверджене Указом Президента України від 29.12.2009 № 1115/2009 та Інструкція про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, затверджена наказом Міністерства внутрішніх справ України від 25.06.2018 № 558, не передбачають збереження за військовослужбовцями, зарахованими у розпорядження начальників органів Держприкордонслужби відповідно до підпункту 5 пункту 127 Положення, права на забезпечення всіма видами матеріального та грошового забезпечення за останньою посадою, яку вони займали.

Як зазначено у п.6 п.5 розділу V Інструкції виплата військовослужбовцям грошового забезпечення, право на одержання якого вони втратили у зв`язку з перебуванням у розпорядженні, поновлюється: 1) призначеним на посади - з дня видання наказу про призначення.

Наказ про призначення ОСОБА_1 старшим офіцером відділу матеріального забезпечення прийнято начальником Донецько-Луганського регіонального управління Державної прикордонної служби України 13.05.2019. З цієї ж дати полковник ОСОБА_1 приступив до виконання службових обов`язків за посадою, про що видано наказ № 164-ОС від 21.05.2019.

Суд не приймає до уваги покликання позивача на те, що відповідач протиправно не призначив його на посаду після закінчення дії ухвали Шевченківського районного суду м. Львова від 09.10.2018 у справі № 466/7903/18 про відсторонення підозрюваного ОСОБА_1 від посади заступника начальника - начальника відділу забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_2 (Військова частина НОМЕР_3 ), тобто після 10.11.2018.

Позивач не оскаржив дії відповідача щодо не призначення його на посаду і у даному спорі не є предметом з`ясування правомірність дій відповідача щодо не призначення ОСОБА_1 на посаду після закінчення терміну відсторонення.

Слід звернути увагу, що у кримінальному провадженні № 0000103 від 17.05.2018 ОСОБА_1 спочатку було оголошено підозру за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 368 КК України (злочини у сфері службової діяльності), у лише 09.11.2018 повідомлено ОСОБА_1 про зміну раніше повідомленої підозри від 15.06.2018 та про нову підозру в заволодінні чужим майном, тобто про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України.

Згідно підпункту 5 пункту 127 Положення 1115 зарахування військовослужбовців у розпорядження начальників у разі відсторонення військовослужбовця від посади під час досудового розслідування або судового провадження, якщо вчинено злочин у сфері службової діяльності здійснюється до набрання вироком законної сили.

Позивача, у зв`язку з відстороненням від посади згідно ухвали суду, було звільнено з посади заступника начальника загону начальника відділу забезпечення НОМЕР_2 прикордонного загону Західного регіонального управління та зараховано у розпорядження начальника загону відповідно до наказу голови Державної прикордонної служби України № 577-ОС від 22.06.2018 з 19.06.2018.

Тобто, позивач з 19.06.18 на посаді заступника начальника загону начальника відділу забезпечення НОМЕР_2 прикордонного загону Західного регіонального управління не перебував, тому відсутні підстави для виплати йому грошового забезпечення за вказаною посадою.

Суд звертає увагу, що підпункт 2 пункту 5 розділу V Інструкції, на який покликається позивач, відповідно до якого військовослужбовцям, відстороненим від посад відповідно до Кримінального процесуального кодексу України, з наступного після відсторонення від посад дня за період, протягом якого вони не перебували на посаді, виплачуються оклад за військовим званням і надбавка за вислугу років, підлягав застосуванню до позивача до моменту звільнення його з посади та виведення у розпорядження, тобто до 19.06.2018.

Також суд вважає безпідставним покликання позивача на ст. 9-1 п.1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей 20.12.1991 № 2011-XII, згідно з якою при переїзді військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, а також тих, хто перебуває на кадровій військовій службі та військовій службі за призовом осіб офіцерського складу, на нове місце військової служби в інший населений пункт, у зв`язку з призначенням на військову посаду, зарахуванням до військового навчального закладу, термін навчання в якому становить не менше шести місяців, або у зв`язку з передислокацією військової частини їм виплачується, зокрема, підйомна допомога в розмірі місячного грошового забезпечення на військовослужбовця і 50 відсотків місячного грошового забезпечення на кожного члена сім`ї військовослужбовця, який переїжджає з ним на нове місце військової служби.

Позивач у досліджуваний період не призначався на військову посаду та не переїжджав до іншого населеного пункту у зв`язку з призначенням на посаду, тому відсутні підстави для виплати йому підйомної допомоги.

Відповідно до ч.2 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ст.90 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Згідно ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Позовні вимоги відповідач спростував.

В задоволенні позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання до вчинення дій слід відмовити.

Судові витри розподілу не підлягають.

Керуючись ст.ст. 2, 5, 14, 77, 90, 241-246, 250, 255, Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В :

Відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання до вчинення дій

Судові витрати розподілу не підлягають.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення виготовлено 10.12.2019.

Суддя Крутько О.В.