Справа № 280/2989/19
Суддя: Круговий О.О.
Дата ухвалення: 2019-12-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

03 грудня 2019 року м. Дніпросправа № 280/2989/19

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Кругового О.О. (доповідач),

суддів: Прокопчук Т.С., Шлай А.В.,

за участю секретаря судового засідання Іотової А.О.,

за участю:

представника відповідача: Маслової М.А.,

представника позивача: Панцакова С.Ю.,

позивача: Пісарева Р.А ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпро апеляційну скаргу ОСОБА_2

на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 29.07.2019 року, (суддя суду першої інстанції Лазаренко М.С.), прийняте у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро, в адміністративній справі №280/2989/19 за позовом ОСОБА_2 до Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,-

в с т а н о в и в :

11 червня 2019 року ОСОБА_2 звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив:

визнати протиправним та скасувати наказ Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 26.02.2019 №17-к Про звільнення ОСОБА_2 ;

визнати протиправним та скасувати наказ Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 05.04.2019 №32-к Про внесення змін до наказу директора Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 28.09.2018 №130-к Про переведення працівників;

поновити ОСОБА_2 на посаді заступника директора департаменту начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації;

стягнути з Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації на користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу.

Адміністративний позов обґрунтовано тим, що Наказом від 26.02.2019 № 17-к Про звільнення ОСОБА_2 , на підставі частини 2 статті 85 Закону позивач 27.02.2019 був звільнений з посади заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту у зв`язку з перериванням відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку та виходом на роботу основного працівника - ОСОБА_3 . Вважає даний наказ відповідача таким, що підлягає скасуванню, оскільки вважає, що його було Наказом Департаменту від 28.09.2018 року № 130-к "Про переведення працівників" у зв`язку із зі змінами структури та штатного розпису Департаменту. З 01.10.2018 було переведено з посади заступника директора департаменту - начальника управління промисловості, транспорту та дорожнього господарства на посаду заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства, з посадовим окладом згідно із штатним розписом із збереженням 5 рангу державного службовця в межах категорії "Б" посад державної служби. Тобто, в наказі не зазначено про тимчасовість посади. Крім того, позивач вважає, що скасуванню підлягає і наказ відповідача від 05.04.2019 №32-к Про внесення змін до наказу директора Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 28.09.2018 №130-к Про переведення працівників, так як він порушує його права та з яким позивача не було ознайомлено.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 29 липня 2019 року в задоволенні адміністративного позову відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом вимог норм матеріального та процесуального права просить оскаржуване рішення суду скасувати та прийняти нову постанову про задоволення позову.

Апеляційна скарга обґрунтована доводами адміністративного позову. Також, позивач зазначає, що судом не було належним чином встановлено обставини справи, внаслідок чого прийнято необґрунтовано рішення по суті позовних вимог.

Від відповідача на адресу суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він зазначає, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, досліджено докази та проаналізовано матеріали справи, внаслідок чого судом прийнято законне та обґрунтоване рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного судового рішення норм матеріального та процесуального права, суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню за наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що наказом Департаменту від 06.07.2018 № 90-к Про призначення ОСОБА_2 ОСОБА_2 з 09.07.2018 було призначено за переведенням на посаду заступника директора департаменту - начальника управління промисловості, транспорту та дорожнього господарства Департаменту тимчасово, на період відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку основного працівника - ОСОБА_3 (а.с. 11)

Про тимчасовий характер призначення свідчить особиста заява ОСОБА_2 від 06.07.2018, погоджена директором Департаменту. (а.с.56)

Розпорядженням голови облдержадміністрації від 06.07.2018 № 345 Про зміну штатної чисельності структурних підрозділів обласної державної адміністрації, змінено штатну чисельність працівників Департаменту та керівникам структурних підрозділів облдержадміністрації доручено до 01.10.2018 внести відповідні зміни до структур та у штатний розпис.

Наказом від 16.07.2018 № 51-осн Про затвердження структури та штатного розпису Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації з 01.10.2018 було затверджено нову структуру та схему посадових окладів працівників Департаменту. (а.с.57)

Наказом від 28.09.2018 № 130-к Про переведення працівників державних службовців Департаменту було переведено, у тому числі і основного працівника - ОСОБА_3 , і ОСОБА_2 було переведено на одну посаду заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту. (а.с. 13)

Наказом від 05.04.2019 № 32-к Про внесення змін до наказу Директора Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 28.09.2018 № 130-к Про переведення працівників зазначено про тимчасовість посади заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту. (а.с.18)

Наказом від 26.02.2019 № 17-к Про звільнення ОСОБА_2 , на підставі частини 2 статті 85 Закону ОСОБА_2 27.02.2019 звільнений з посади заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту у зв`язку з перериванням відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку та виходом на роботу основного працівника - ОСОБА_3 (а.с.17)

Не погодившись із наказом про звільнення, керуючись статтею 11 Закону України "Про державну службу", позивачем на ім`я виконуючого обов`язки директора департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації Барановської М.В. подано скаргу, у якій ОСОБА_2 просив скасувати оспорюваний наказ відповідача; поновити його на посаді заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та зв`язку Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації; порахувати середню заробітну плату за час вимушеного прогулу; за результатами розгляду скарги направити йому відповідь.

Відповіддю Департаменту від 05.04.2019 року № 123-п-2 скарга позивача залишена без розгляду, у зв`язку із пропуском місячного строку на її подання.

Не погоджуючись із наказом Департаменту від 26.02.2019 року № 17-к та відповіддю Департаменту від 05.04.2019 № 123-п-2 на його скаргу ОСОБА_2 , керуючись статтею 11 Закону, подано скаргу до Національного агентства України з питань державної служби.

Листом Національного агентства України з питань державної служби від 08.05.2019 року № 2899/20-19 позивача повідомлено про направлення його скарги для розгляду до Міжрегіонального управління Національного агентства України з Питань державної служби у Дніпропетровській та Запорізькій областях (далі - Міжрегіональне управління).

Міжрегіональним управлінням надано позивачу відповідь від 27.05.2019 № 245 відповідно до якої, зокрема встановлено ряд порушень відповідачем чинного законодавства при звільненні ОСОБА_2 з посади та розгляду його скарги відповідачем на наказ про звільнення.

Листом Департаменту "Про розгляд скарги" від 10.06.2019 року № 123-П-2 позивача повідомлено про незадоволення його скарги від 25.03.2019 року.

Не погодившись із результатами оскарження в адміністративному порядку 21.06.2019 ОСОБА_2 звернувся до суду з адміністративним позовом.

Вирішуючи спір між сторонами та відмовляючи у задоволенні позову суд першої інстанції виходив з того, що в наказі від 28.09.2018 року №130-к «Про переведення працівників» прямо не зазначено, що посада, на яку переведено позивача є тимчасово вакантною посадою, на період відпустки основного працівника ОСОБА_3 Зазначену технічну помилку, яка полягає у відсутності прямого зазначення в наказі строкового характеру переведення ОСОБА_2 , самостійно усунуто відповідачем шляхом видання наказу від 05.04.2019 року. Відтак, на думку суду першої інстанції, оскільки призначення позивача на вакантну посаду заступника директора департаменту начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту носило тимчасовий характер на час перебування у відпустці по догляду за дитиною основного працівника, права та інтереси позивача не було порушено при звільненні його з роботи у зв`язку з перериванням відпустки по догляду за дитиною основним працівником ОСОБА_3 ..

Суд апеляційної інстанції погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

У відповідності до ст.1 ЗУ Про державну службу державна служба - це публічна, професійна, політично неупереджена діяльність із практичного виконання завдань і функцій держави, зокрема щодо: 1) аналізу державної політики на загальнодержавному, галузевому і регіональному рівнях та підготовки пропозицій стосовно її формування, у тому числі розроблення та проведення експертизи проектів програм, концепцій, стратегій, проектів законів та інших нормативно-правових актів, проектів міжнародних договорів; 2) забезпечення реалізації державної політики, виконання загальнодержавних, галузевих і регіональних програм, виконання законів та інших нормативно-правових актів; 3) забезпечення надання доступних і якісних адміністративних послуг; 4) здійснення державного нагляду та контролю за дотриманням законодавства; 5) управління державними фінансовими ресурсами, майном та контролю за їх використанням; 6) управління персоналом державних органів; 7) реалізації інших повноважень державного органу, визначених законодавством.

Державний службовець - це громадянин України, який займає посаду державної служби в органі державної влади, іншому державному органі, його апараті (секретаріаті) (далі - державний орган), одержує заробітну плату за рахунок коштів державного бюджету та здійснює встановлені для цієї посади повноваження, безпосередньо пов`язані з виконанням завдань і функцій такого державного органу, а також дотримується принципів державної служби.

Стаття 31 ЗУ «Про державну службу» визначає порядок призначення на посаду державної служби.

Так, на посаду державної служби призначається переможець конкурсу.

Рішення про призначення приймається: 1) на посаду державної служби категорії "А" - суб`єктом призначення, визначеним Конституцією та законами України, у порядку, передбаченому Конституцією України, цим та іншими законами України; 2) на посади державної служби категорії "Б", які здійснюють повноваження керівників державної служби в державних органах, - суб`єктом призначення, визначеним законом; 3) на інші посади державної служби категорій "Б" і "В" - керівником державної служби, якщо інше не передбачено законом.

У відповідності до ч. 1 ст. 33 ЗУ «Про державну службу», в акті про призначення на посаду зазначаються: 1) прізвище, ім`я, по батькові особи, яка призначається на посаду державної служби; 2) займана посада державної служби із зазначенням структурного підрозділу державного органу; 3) дата початку виконання посадових обов`язків; 4) умови оплати праці.

Згідно із ч. 2 ст. 33 ЗУ «Про державну службу», акт про призначення на посаду може містити також такі умови та зобов`язання: 1) строк призначення (у разі строкового призначення); 2) строк випробування (у разі призначення з випробувальним строком); 3) обов`язок державного органу забезпечити державному службовцю можливість проходження професійного навчання, необхідного державному службовцю для виконання своїх посадових обов`язків; 4) реквізити контракту про проходження державної служби (у разі укладення).

Як вірно встановлено судом першої інстанції, наказом Департаменту від 06.07.2018 № 90-к Про призначення ОСОБА_2 ОСОБА_2 з 09.07.2018 було призначено за переведенням на посаду заступника директора департаменту - начальника управління промисловості, транспорту та дорожнього господарства Департаменту тимчасово, на період відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку основного працівника - ОСОБА_3 .

Тимчасовість призначення позивача на посаду заступника директора департаменту - начальника управління промисловості, транспорту та дорожнього господарства Департаменту також підтверджується особистою заявою ОСОБА_2 від 06.07.2018, яка погоджена директором Департаменту. (а.с.56)

Розпорядженням голови облдержадміністрації від 06.07.2018 № 345 Про зміну штатної чисельності структурних підрозділів обласної державної адміністрації, змінено штатну чисельність працівників Департаменту та керівникам структурних підрозділів облдержадміністрації доручено до 01.10.2018 внести відповідні зміни до структур та штатний розписів.

На виконання зазначеного розпорядження, наказом від 16.07.2018 № 51-осн Про затвердження структури та штатного розпису Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації з 01.10.2018 було затверджено нову структуру та схему посадових окладів працівників Департаменту. (а.с.57-60)

Згідно пункту 1 вищезазначеного наказу, зі складу управління промисловості, транспорту та дорожнього господарства Департаменту було виведено відділ промисловості.

Відповідно до пункту 5.1. наказу 16.07.2018 № 51-осн структурний підрозділ Департаменту - управління промисловості, транспорту та дорожнього господарства перейменоване на управління транспорту та дорожнього господарства, у зв`язку з чим, посаду заступника директора департаменту - начальника управління промисловості, транспорту та дорожнього господарства Департаменту перейменовано на посаду заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту.

Штатним розписом Департаменту на 2018 рік, затвердженим головою облдержадміністрації 21.02.2018 та штатним розписом Департаменту на 2018 рік, затвердженим головою облдержадміністрації 24.09.2018 (копії додаються) було передбачено лише одну посаду заступника директора департаменту - начальника управління, в першому випадку - управління промисловості, транспорту та дорожнього господарства, в другому, у зв`язку з перейменуванням, - управління транспорту та дорожнього господарства. (а.с.67-70)

Відповідно до вимог щодо дотримання строків повідомлення про зміну з 01.10.2018 істотних умов державної служби, встановлених статтею 43 Закону України Про державну службу, 27.07.2018 ОСОБА_2 за підписом директора Департаменту надане письмове повідомлення про зміну істотних умов державної служби. (а.с.71)

Згідно зазначеного повідомлення, ОСОБА_2 було проінформовано, що посада заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту, яка була запропонована йому для переведення є тимчасово вакантною.

Про ознайомлення з повідомленням про зміну істотних умов державної служби та переведенням на тимчасово вакантну посаду заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту свідчить особистий підпис ОСОБА_2

21.09.2018 у зв`язку із згодою на переведення на тимчасово вакантну посаду заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту Пісаревим Р.А. подано заяву про переведення. (а.с.72)

27.09.2018 на заяву ОСОБА_2 накладені резолюції директора Департаменту та заступника директора Департаменту, які також свідчать про тимчасовий характер призначення.

Заяву про переведення на посаду заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту подано і основним працівником - ОСОБА_3 (а.с.73)

Отже, у зв`язку зі зміною структури та штатного розпису Департаменту, наказом від 28.09.2018 № 130-к Про переведення працівників державних службовців Департаменту було переведено, у тому числі і основного працівника - ОСОБА_3 , і ОСОБА_2 на одну і ту ж посаду заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту.

На думку позивача, оскільки в наказі від 28.09.2018 № 130-к Про переведення працівників прямо не зазначено, що ОСОБА_2 переведений на тимчасово вакантну посаду, на період відпустки основного працівника - ОСОБА_3 , то призначення його на посаду не носить тимчасового характеру, а є безстроковим.

Між тим, суд апеляційної інстанції зазначає, що технічну помилку, яка полягає у відсутності прямого зазначення в наказі строкового характеру переведення ОСОБА_2 , самостійно усунуто відповідачем наказом від 05.04.2019 № 32-к Про внесення змін до наказу Директора Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 28.09.2018 № 130-к Про переведення працівників. (а.с.18)

В свою чергу, доводи позивача з приводу того, що виправлення технічної описки в наказі від 28.09.2019 року мало місце після фактичного виконання наказу про переведення ОСОБА_2 , що свідчить про протиправність наказу від 05.04.2019 № 32-к Про внесення змін до наказу Директора Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 28.09.2018 № 130-к Про переведення працівників, суд апеляційної інстанції вважає необґрунтованими, оскільки чинне законодавство не містить обмежень у праві видавника наказу самостійно вносити виправлення допущених технічних помилок у раніше виданих наказах, зокрема з урахуванням виконання наказу, в який внесено відповідне виправлення.

Суд апеляційної інстанції також погоджується з висновками суду першої інстанції про безпідставність доводів позивача з приводу того, що посада заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту є новоствореною, а відтак призначення на неї не може носити тимчасовий характер, оскільки згідно структури та штатного розпису Департаменту дана посада не вводилася, а фактично з 01.10.2018 була перейменована у зв`язку зі зміною назви управління в складі Департаменту.

Отже, в даному випадку не відбулось призначення позивача на посаду на постійній основі в порядку прийому на роботу, не мало місце і переведення позивача на нову посаду безстроково. Переведення позивача на посаду заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту відбулось у зв`язку з реорганізацією установи, при цьому, позивач був переведений на посаду, яка відповідала попередній за своїм як функціональним призначенням, так і за умовами та строком працевлаштування.

Отже, посада, на яку переведено позивача не є новоствореною, вона є тимчасовою для умов працевлаштування позивача відповідно до наказу Департаменту від 06.07.2018 № 90-к Про призначення ОСОБА_2 , а технічна помилка, допущена відповідачем у наказі від 28.09.2018 № 130-к та в подальшому виправлена наказом від 05.04.2019 № 32-к, не свідчить про порушення прав позивача та не є підставою для визнання оскаржуваних наказів протиправними та їх скасування.

Більш того, враховуючи той факт, що позивач був ознайомлений з повідомленням про зміну істотних умов державної служби, структурою, схемою посадових окладів працівників, штатним розписом Департаменту та наказом від 28.09.2018 № 130-к Про переведення працівників, позивач повинен був усвідомлювати, що призначення його на посаду має тимчасовий характер, оскільки умови працевлаштування у зв`язку з переведенням не змінились, а про тимчасовість перебування позивача на посаді прямо вказано в повідомленні.

Наказом від 26.02.2019 № 17-к Про звільнення ОСОБА_2 , на підставі частини 2 статті 85 Закону ОСОБА_2 27.02.2019 звільнений з посади заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту у зв`язку з перериванням відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку та виходом на роботу основного працівника - ОСОБА_3 .

Згідно зі статтею 179 КЗпП України та статтею 18 Закону України Про відпустки після закінчення відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами, за бажанням жінки їй надається відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку. За бажанням жінки, відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, може бути надана їй повністю або частково в межах установленого періоду. Працівниця може неодноразово переривати цю відпустку, приступати до роботи, знову оформляти відпустку, якщо виникла така необхідність.

Отже, оскільки заявою від 14.02.2019 основний працівник оспорюваної посади - ОСОБА_3 виявила бажання перервати надану їй відпустку по догляду за дитиною до досягнення нею трьох років та приступити до роботи 28.02.2019, відповідачем було обгрунтовано прийнято наказ про звільнення позивача з відповідної посади, на яку його було призначено тимчасово.

Доводи позивача з приводу протиправності оскаржуваних наказів з огляду на те, що відповідачем не було прийнято окремого наказу про поновлення ОСОБА_3 на посаді заступника директора департаменту - начальника управління транспорту та дорожнього господарства Департаменту суд апеляційної інстанції також вважає необгрунтованими, оскільки, працівник, який перебуває у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку може бути за його згодою переведений на іншу посаду. За приписами ЗУ «Про державну службу» , для здійснення переведення такого працівника на іншу посаду необхідно: отримати відповідну заяву, оформити наказ про переведення на іншу посаду, ознайомити працівника із наказом, при цьому чинним законодавством не передбачено необхідності прийняття наказу про поновлення такої особи на посаді.

Отже, з урахуванням вищевикладеного суду апеляційної інстанції приходить до висновку, що підстави для задоволення позовних вимог про визнання протиправними та скасування наказу Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 26.02.2019 №17-к Про звільнення ОСОБА_2 ; наказ Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 05.04.2019 №32-к Про внесення змін до наказу директора Департаменту промисловості та розвитку інфраструктури Запорізької обласної державної адміністрації від 28.09.2018 №130-к Про переведення працівників відсутні.

Вимоги про поновлення позивача на посаді та стягнення на його користь середнього заробітку за час вимушеного прогулу також не підлягають задоволенню, оскільки є похідними від вимог про скасування наказів.

З урахуванням вищевикладеного, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, прийнятим із дотриманням вимог норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги, не спростовують висновків суду, тому підстави для зміни або скасування рішення суду першої інстанції відсутні.

Керуючись ст. 243, ст. 308, ст. 310, ст. 315, ст. 316, ст. 321, ст. 325 КАС України, суд,-

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 29.07.2019 року в адміністративній справі №280/2989/19 - залишити без змін.

Постанова в повному обсязі набирає законної сили з моменту прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України.

Постанова в повному обсязі складена 05.12.2019 року.

Головуючий - суддя О.О. Круговий

суддя Т.С. Прокопчук

суддя А.В. Шлай