Справа № 240/2168/19
Суддя: Мацький Є.М.
Дата ухвалення: 2019-11-28 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 240/2168/19 Головуючий суддя 1-ої інстанції - Романченко Євген Юрійович

Суддя-доповідач - Мацький Є.М.

28 листопада 2019 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Мацького Є.М.

суддів: Сушка О.О. Залімського І. Г. ,

за участю:

секретаря судового засідання: Шпикуляк Ю.В.,

представника апелянта: Катанахи М.М.

представника позивача: Циганчук Н.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області на рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 25 липня 2019 року (рішення прийнято у м. Житомирі, повний текст рішення складено 08.08.2019, час його прийняття не зазначено) у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області про визнання незаконними та скасування рішення, розпорядження, поновлення на посаді, стягнення середньомісячного заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди,

В С Т А Н О В И В :

І. ІСТОРІЯ СПРАВИ

КОРОТКИЙ ЗМІСТ ПОЗОВНОЇ ЗАЯВИ

1. У лютому 2019 року ОСОБА_1 звернулась до суду з указаним позовом, у якому просила:

- визнати незаконним та скасувати рішення X сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області № 346 від 23.10.2018 "Про внесення змін до структури та штатної структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів" в частині виведення з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради: 2 штатні одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради;

- визнати незаконним та скасувати розпорядження Любарського селищного голови від 31 січня 2019 року № 22-К "Про фактичне вивільнення заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради ОСОБА_1 ";

- поновити ОСОБА_1 на посаді заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради з 31 січня 2019 року;

- стягнути з відповідача - Любарської селищної ради на користь позивача середньомісячний заробіток за час вимушеного прогулу - з 31 січня 2019 року по день фактичного поновлення на посаді;

- стягнути з відповідача на користь позивача моральну шкоду в сумі 22864,16 грн;

- допустити негайне виконання судового рішення в частині поновлення на посаді та стягнення з відповідача на користь позивача середньомісячного заробітку за час вимушеного прогулу за один місяць.

2. У обґрунтування заявлених позовних вимог зазначила, що з 08.12.2017 по 31.01.2019 працювала на посаді заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області. Рішенням X сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області від 23.10.2018 "Про внесення змін до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів на 2019 рік" з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради виведено 2 штатні одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, одну з яких займала позивач. У подальшому розпорядженням Любарського селищного голови від 31.01.2019 №22-К ОСОБА_1 було звільнено з роботи за п.1 ст.40 КЗпП України. Зазначене рішення та розпорядження про звільнення вважає незаконними, оскільки відповідачем при їх прийнятті було порушено Регламент роботи Любарської селищної ради VIII скликання. Позивач відмічає, що проект рішення, який, головуючим Любарської селищної ради, було запропоновано доповнити пунктами щодо виведення з 01.01.2019 із штатного розпису 2 штатних одиниць заступників, не проходив обговорення постійною комісією та не був оприлюднений у передбаченому законодавством порядку, чим порушено вимоги Регламенту та Закону України "Про доступ до публічної інформації". Зауважила, що питання про скорочення посади, на якій вона працювала, профільною комісією не розглядалося, обґрунтування необхідності проведення скорочення не подавалося та на сесії ради не розглядалося, тому її звільнення з посади є незаконним.

КОРОТКИЙ ЗМІСТ РІШЕННЯ СУДУ ПЕРШОЇ ІНСТАНЦІЇ

3. Рішенням Житомирського окружного адміністративного суду від 25 липня 2019 року позов задоволено частково.

4. Визнано протиправним та скасовано рішення X сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області № 346 від 23.10.2018 «Про внесення змін до структури та штатної структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів» в частині виведення з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради: 2 штатні одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради.

5. Визнано протиправним та скасовано розпорядження Любарського селищного голови від 31 січня 2019 року № 22-К «Про фактичне вивільнення заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради ОСОБА_1 ».

6. Поновлено ОСОБА_1 на посаді заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради з 31 січня 2019 року.

7. Зобов`язано Любарську селищну раду нарахувати та виплатити ОСОБА_1 середньомісячний заробіток за час вимушеного прогулу з 31 січня 2019 року по день ухвалення судового рішення, 25 липня 2019 року, із врахуванням обов`язкових податків та зборів.

8. У решті позовних вимог відмовлено.

КОРОТКИЙ ЗМІСТ ДОВОДІВ АПЕЛЯЦІЙНОЇ СКАРГИ

9. Скаржник, не погодившись з рішенням суду першої інстанції, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення суду та прийняти нове судове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

10. Скаржник апеляційну скаргу обґрунтовує тим, що штатний розпис, структура і загальна чисельність виконавчих органів та апарату органів місцевого самоврядування є внутрішнім організаційно-нормативними документами. Органи місцевого самоврядування мають право розробляти та затверджувати свої штати виходячи з місцевих умов і можливостей. Внесення протягом року в будь-який час змін до штатного розпису, є правом селищної ради, яке не потребує додаткового доведення, тобто такі повноваження є дискреційними, а тому суд не має права втручатися у внутрішню компетенцію органу місцевого самоврядування і не може вимагати обґрунтування доцільності таких дій у зв`язку із надзвичайною ситуацією чи іншими невідкладними випадками.

11. Зазначив, що при вирішення питання про поновлення позивача на роботі, суд прийшов до висновку, що ОСОБА_1 повинна бути поновлена на посаді з 31 січня 2019 року, але судом не враховано той факт що 31 січня 2019р. в позивача був останній робочий день, за який проведено оплату і при поновленні з 31.01.2019 фактично йде оплата за 31.01.2019, тобто відбувається подвійна оплата середнього заробітку.

12. Вказав, що при зобов`язанні судом першої інстанції Любарської селищної ради нарахувати та виплатити ОСОБА_1 середньомісячний заробіток за час вимушеного прогулу з 31 січня 2019 року по день ухвалення судового рішення 25 липня 2019 року не враховано що ОСОБА_1 отримувала суми допомоги по тимчасовій непрацездатності, суму вихідної допомоги при розрахунку, компенсацію за невикористану відпустку. Крім того, зазначив, що рішення суду не містить чіткої суми, яку має нарахувати селищна рада.

ІІ. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДОМ ПЕРШОЇ ІНСТАНЦІЇ

13. Судом встановлено, що ОСОБА_1 розпорядженням селищного голови Любарської селищної ради №30-к від 08.12.2017 призначена на посаду заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів з 08.12.2017 згідно рішення I сесії III пленарного засідання VIII скликання від 29.11.2017.

14. Рішенням X сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області від 23.10.2018 "Про внесення змін до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів на 2019 рік" з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради виведено 2 штатні одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради.

15. 05.11.2018 ОСОБА_1 надано попередження, видане секретарем Любарської селищної ради, про виведення з 01.01.2019 із штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради та пропозицією щодо працевлаштування від 31.10.2018 за вих. №1879.

16. Розпорядженням Любарського селищного голови від 31.01.2019 №22-К "Про фактичне вивільнення заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради ОСОБА_1 " здійснено фактичне вивільнення ОСОБА_1 , з посади заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради, п.1 ст.40 КЗпП України з 31 січня 2019 року у зв`язку зі змінами до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів на 2019 рік.

17. Не погоджуючись із вказаним рішенням Любарської селищної ради та розпорядженням селищного голови, вважаючи звільнення із займаної посади протиправним та таким, що порушує її права та законні інтереси, позивач звернулася до суду з даним позовом.

ІІІ. ДОВОДИ СТОРІН

18. Скаржник вважає, що питання про необхідність внесення змін до структури та чисельності апарату селищної ради, як передбачено Регламентом, було предметом розгляду постійної комісії. Проект рішення завчасно опублікований та доведений до відома депутатського корпусу. Під час розгляду такого питання на сесії, з дотриманням п.3,4,7 ст.39 Регламенту, виникла пропозиція у доповненні проекту рішення відносно посад заступників селищного голови, у зв`язку з відсутністю такої необхідності. Доповнення підтримано більшістю голосів, рішення прийнято з урахуванням доповнення в цілому. Зазначив, що скорочення штату має наслідком вивільнення осіб, що займають відповідні посади, тому вказаних осіб завчасно повідомлено про скорочення та запропоновано інші посади у штаті, що підтверджується попередженням №1879 від 31.10.2018 та відповідним підписом позивача.

19. Позивач вважає, що твердження відповідача про вчасність опублікування та доведення проекту рішення про необхідність внесення змін до структури та чисельності апарату селищної ради не відповідають дійсним обставинам справи, оскільки новий проект рішення не опублікований за 20 днів до дати його розгляду, що є порушенням ч.11 ст.59 Закону України "Про місцеве самоврядування", ч.1 п.2, ч.3 ст.15 Закону України "Про доступ до публічної інформації", а також ч.5 ст.3 Регламенту ради. Зауважила, що на сайті відповідача розміщено проект рішення X сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області від 23.10.2018 "Про внесення змін до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів", в якому зазначено про те, що селищна рада вирішила вивести з 01.01.2019 із складу відділу фінансово-господарського забезпечення 9,5 штатних одиниць технічних працівників, та ввести з 01.01.2019 в склад відділу фінансово-господарського забезпечення 19 штатних одиниць двірників, проте, про виведення із штатного розпису 2-х штатних одиниць заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради зазначено не було. Відмітила, що відповідачем порушено визначений Регламентом порядок прийняття рішення на пленарному засіданні сесії VIII скликання Любарської селищної ради.

ІV. ДЖЕРЕЛА ПРАВА ТА АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ

20. Згідно із статтею 19 Конституції України, правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

21. Відповідно до ст. 43 Конституції України, кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення.

22. Статтею 1 Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування" від 07.06.2001 № 2493-III (зі змінами та доповнення, далі - Закону № 2493-III) визначено, що служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом.

23. У відповідності до статті 7 Закону № 2493-III, правовий статус посадових осіб місцевого самоврядування визначається Конституцією України, законами України "Про місцеве самоврядування в Україні", "Про статус депутатів місцевих рад", "Про вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів", цим та іншими законами України. Посадові особи місцевого самоврядування діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією України і законами України, актами Президента України і Кабінету Міністрів України, актами органів місцевого самоврядування, а в Автономній Республіці Крим - також нормативно-правовими актами Верховної Ради Автономної Республіки Крим і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, прийнятими у межах їхньої компетенції. На посадових осіб місцевого самоврядування поширюється дія законодавства України про працю з урахуванням особливостей, передбачених цим Законом.

24. Підстави припинення служби в органах місцевого самоврядування визначені статтею 20 Закону № 2493-III.

25. За змістом частини першої статті Закону № 2493-III крім загальних підстав, передбачених Кодексом законів про працю України, служба в органах місцевого самоврядування припиняється на підставі і в порядку, визначених Законом України "Про місцеве самоврядування в Україні", цим та іншими законами України, а також у разі:

порушення посадовою особою місцевого самоврядування Присяги, передбаченої статтею 11 цього Закону;

порушення умов реалізації права на службу в органах місцевого самоврядування (стаття 5 цього Закону);

виявлення або виникнення обставин, що перешкоджають перебуванню на службі, чи недотримання вимог, пов`язаних із проходженням служби в органах місцевого самоврядування (стаття 12 цього Закону);

досягнення посадовою особою місцевого самоврядування граничного віку перебування на службі в органах місцевого самоврядування (стаття 18 цього Закону).

26. В той же час, однією з гарантій забезпечення права громадян на працю є передбачений у статті 5-1 Кодексу законів про працю України (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин, далі - КЗпП України) правовий захист від необґрунтованої відмови у прийнятті на роботу і незаконного звільнення, а також сприяння у збереженні роботи.

27. Згідно зі п. 1 ч. 1 ст. 40 КЗпП України, трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників.

28. Частиною 2 указаної статті КЗпП України визначено, що звільнення з підстав, зазначених у пунктах 1, 2 і 6 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу.

29. За змістом ч.ч. 1-3 ст. 49-2 КЗпП України про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці. При вивільненні працівників у випадках змін в організації виробництва і праці враховується переважне право на залишення на роботі, передбачене законодавством. Одночасно з попередженням про звільнення у зв`язку із змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації. При відсутності роботи за відповідною професією чи спеціальністю, а також у разі відмови працівника від переведення на іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації працівник, на власний розсуд, звертається за допомогою до державної служби зайнятості або працевлаштовується самостійно. У разі якщо вивільнення є масовим відповідно до статті 48 Закону України "Про зайнятість населення", власник або уповноважений ним орган доводить до відома державної служби зайнятості про заплановане вивільнення працівників.

30. У частині першій статті 42 КЗпП України закріплено, що при скороченні чисельності чи штату працівників у зв`язку із змінами в організації виробництва і праці переважне право на залишення на роботі надається працівникам з більш високою кваліфікацією і продуктивністю праці.

V. ОЦІНКА АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ

31. З матеріалів справи вбачається, що фактичне вивільнення ОСОБА_1 з посади заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради, п. 1 ст. 40 Кодексу законів про працю України відбулось з 31 січня 2019 року у зв`язку зі змінами до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів на 2019 рік на підставі розпорядження селищного голови Любарського селищної ради Житомирської області від 31.01.2019 № 22-К, яке прийнято на виконання рішення Х сесії VIII скликання від 23.10.2018 № 346 «Про внесення змін до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів на 2019 рік», у зв`язку з відсутністю можливості працевлаштування на іншу роботу.

32. Матеріалами справи підтверджено, що на Х сесії VIII скликання Любарською селищною радою Любарського району Житомирської області прийнято рішення від 23.10.2018 № 346 «Про внесення змін до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів на 2019 рік». Цим рішенням селищна рада вирішила, зокрема:

- вивести з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради 2 одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради;

- затвердити зміни до структури та чисельності штату Любарської селищної ради, з введенням в дію з 01.01.2019;

- відділу юридичної та кадрової роботи попередити працівників про можливе звільнення та оформити звільнення відповідно до чинного законодавства;

- селищному голові звільнити працівників, зазначених в пунктах 1-4 після закінчення терміну попередження.

33. Відповідно до ч. 3 ст. 24 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" від 21.05.1997 № 280/97-ВР (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Закон № 280/97-ВР), органи місцевого самоврядування та їх посадові особи діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, а в Автономній Республіці Крим - також нормативно-правовими актами Верховної Ради і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, прийнятими у межах їхньої компетенції.

34. У статті 25 Закону № 280/97-ВР закріплено, що сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

35. Згідно із п. 5 ч. 1 ст. 26 Закону № 280/97-ВР, виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання: затвердження за пропозицією сільського, селищного, міського голови структури виконавчих органів ради, загальної чисельності апарату ради та її виконавчих органів відповідно до типових штатів, затверджених Кабінетом Міністрів України, витрат на їх утримання.

36. Відповідно до пунктів 6, 9 частини четвертої статті 42 Закону № 280/97-ВР, сільський, селищний, міський голова: вносить на розгляд ради пропозиції щодо структури виконавчих органів ради, апарату ради та її виконавчого комітету, їх штатів, встановлених відповідно до типових штатів, затверджених Кабінетом Міністрів України; забезпечує підготовку на розгляд ради проектів програм соціально-економічного та культурного розвитку, цільових програм з інших питань самоврядування, місцевого бюджету та звіту про його виконання, рішень ради з інших питань, що належать до її відання; оприлюднює затверджені радою програми, бюджет та звіти про їх виконання.

37. Згідно із ч. 1 ст. 46 Закону № 280/97-ВР, сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення), районна, обласна рада проводить свою роботу сесійно. Сесія складається з пленарних засідань ради, а також засідань постійних комісій ради.

38. Частиною 13 вказаної статті Закону № 280/97-ВР установлено, що пропозиції щодо питань на розгляд ради можуть вноситися сільським, селищним, міським головою, постійними комісіями, депутатами, виконавчим комітетом ради, головою місцевої державної адміністрації, головою районної, обласної ради, загальними зборами громадян. Пропозиції щодо прийняття рішень, які відповідно до закону є регуляторними актами, вносяться з урахуванням вимог Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності".

39. Відповідно ч.ч. 1, 4, 5 ст. 47 Закону № 280/97-ВР, постійні комісії ради є органами ради, що обираються з числа її депутатів, для вивчення, попереднього розгляду і підготовки питань, які належать до її відання, здійснення контролю за виконанням рішень ради, її виконавчого комітету. Постійні комісії за дорученням ради або за власною ініціативою попередньо розглядають проекти програм соціально-економічного і культурного розвитку, місцевого бюджету, звіти про виконання програм і бюджету, вивчають і готують питання про стан та розвиток відповідних галузей господарського і соціально-культурного будівництва, інші питання, які вносяться на розгляд ради, розробляють проекти рішень ради та готують висновки з цих питань, виступають на сесіях ради з доповідями і співдоповідями. Постійні комісії попередньо розглядають кандидатури осіб, які пропонуються для обрання, затвердження, призначення або погодження відповідною радою, готують висновки з цих питань.

40. Згідно із ч. 1 ст. 59 Закону № 280/97-ВР, рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.

41. Відповідно до ч. 2 ст. 59 Закону № 280/97-ВР, рішення ради приймається на її пленарному засіданні після обговорення більшістю депутатів від загального складу ради, крім випадків, передбачених цим Законом. При встановленні результатів голосування до загального складу сільської, селищної, міської ради включається сільський, селищний, міський голова, якщо він бере участь у пленарному засіданні ради, і враховується його голос.

42. Рішення ради приймаються відкритим поіменним голосуванням, окрім випадків, передбачених пунктами 4 і 16 статті 26, пунктами 1, 29 і 31 статті 43 та статтями 55, 56 цього Закону, в яких рішення приймаються таємним голосуванням. Результати поіменного голосування підлягають обов`язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації". На офіційному веб-сайті ради розміщуються в день голосування і зберігаються протягом необмеженого строку всі результати поіменних голосувань. Результати поіменного голосування є невід`ємною частиною протоколу сесії ради (частина третя статті 59 Закону № 280/97-ВР).

43. Частиною 11 вказаної статті Закону № 280/97-ВР визначено, що акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування підлягають обов`язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації". Проекти актів органів місцевого самоврядування оприлюднюються в порядку, передбаченому Законом України "Про доступ до публічної інформації", крім випадків виникнення надзвичайних ситуацій та інших невідкладних випадків, передбачених законом, коли такі проекти актів оприлюднюються негайно після їх підготовки. В актах та проектах актів органів та посадових осіб місцевого самоврядування не може бути обмежено доступ до інформації про витрати чи інше розпорядження бюджетними коштами, володіння, користування чи розпорядження державним чи комунальним майном, у тому числі про умови отримання цих коштів чи майна, прізвища, імена, по батькові фізичних осіб та найменування юридичних осіб, які отримують ці кошти або майно, а також до іншої інформації, обмеження доступу до якої заборонено законом.

44. У відповідності до п. 2 ч. 1 ст. 15 Закону України "Про доступ до публічної інформації" від 13.01.2011 № 2939-VI (зі змінами та доповненнями, далі - Закон № 2939-VI), розпорядники інформації зобов`язані оприлюднювати нормативно-правові акти, акти індивідуальної дії (крім внутрішньоорганізаційних), прийняті розпорядником, проекти рішень, що підлягають обговоренню, інформацію про нормативно-правові засади діяльності;

45. Згідно із ч. 2 ст. 15 Закону № 2939-VI, інформація, передбачена частиною першою цієї статті, підлягає обов`язковому оприлюдненню невідкладно, але не пізніше п`яти робочих днів з дня затвердження документа. У разі наявності у розпорядника інформації офіційного веб-сайту така інформація оприлюднюється на веб-сайті із зазначенням дати оприлюднення документа і дати оновлення інформації.

46. Проекти нормативно-правових актів, рішень органів місцевого самоврядування, розроблені відповідними розпорядниками, оприлюднюються ними не пізніш як за 20 робочих днів до дати їх розгляду з метою прийняття (ч. 3 ст. 15 Закону № 2939-VI).

47. Колегія суддів зауважує, що штатний розпис, структура і загальна чисельність виконавчих органів та апарату органів місцевого самоврядування є внутрішнім організаційно-нормативними документами. Органи місцевого самоврядування мають право розробляти та затверджувати свої штати виходячи з місцевих умов і можливостей. Внесення протягом року в будь-який час змін до штатного розпису, є правом сільської ради, яке не потребує додаткового доведення, тобто такі повноваження сільської ради є дискреційними, а тому суд не має права втручатися у внутрішню компетенцію органу місцевого самоврядування і не може вимагати обґрунтування доцільності таких дій. Відповідне рішення органу місцевого самоврядування може бути перевірено судом лише на предмет дотримання визначеної законодавством процедури його прийняття.

48. Аналогічного висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 16.05.2018 (справа № 2а-11/11).

49. Порядок діяльності Любарської селищної ради, скликання сесій ради, підготовки і розгляду нею питань, прийняття рішень ради та з інших процедурних питань, порядок роботи сесії ради, порядок проведення пленарних засідань ради, порядок затвердження структури виконавчих та інших органів ради, порядок їх формування, обрання та затвердження посадових осіб ради, порядок формування та організації роботи постійних комісій, тимчасових контрольних комісій та інших органів ради, порядок участі депутатських фракцій і груп у роботі та інші процедури, які випливають з повноважень Ради, встановлених Конституцією і законами України, встановлює Регламент ради, затверджений рішенням ІІІ сесії VIII скликання Любарської селищної ради від 22.12.2017 № 27, (надалі - Регламент).

50. Відповідно до п. 4 ст. 1 Регламенту, дотримання даного Регламенту є обов`язковим для всіх депутатів ради, головою, органами ради, правоохоронними органами, судом, підприємствами, установами та організаціями незалежно від форми власності, а також для фізичними особами.

51. Згідно із п. 1 ст. 18 Регламенту, рада проводить свою роботу сесійно. Сесія ради - це форма роботи ради як представницького органу, яка складається з пленарних засідань, а також засідань постійних комісій ради.

52. Статтею 22 Регламенту встановлено, що порядок денний сесії ради формує голова після проведення консультацій з погоджувальною комісією ради та відповідно до затвердженого радою плану роботи ради; пропозицій Секретаря (Голови) ради; пропозицій депутатських фракцій, постійних комісій, депутатів; пропозицій виконавчого комітету; пропозицій, внесених у порядку місцевих ініціатив, громадських слухань, петицій. Не рідше одного разу на квартал до порядку денного обов`язково вноситься питання про заслуховування інформації: про роботу виконавчого комітету та структурних підрозділів ради; про виконання бюджету та рух коштів у позабюджетних фондах; про роботу комунальних підприємств та рух коштів на їх рахунках. Не рідше одного разу на півріччя вносяться питання про роботу постійних або тимчасових контрольних комісій та про виконання рішень і доручень ради; Пропозиція щодо кожного питання, яке пропонується включити до проекту порядку денного сесії, подається з проектом рішення, яке пропонується прийняти за цією пропозицією, підготовленим згідно з вимогами цього регламенту. Проекти рішень проходять попереднє обговорення громадськістю, депутатами, постійними комісіями, іншими зацікавленими сторонами на сайті ради.

53. За змістом статті 24 вказаного Регламенту підготовку питань, що вносяться на розгляд ради організовує секретар ради. Проект рішення, що планується винести на розгляд ради, подається Секретарю ради. До проекту рішення додається пояснювальна записка, в якій вказується: характеристика стану речей в галузі, яку врегульовує це рішення; потреба і мета прийняття рішення; прогнозовані суспільні, економічні, фінансові та юридичні наслідки прийняття рішення; механізм виконання рішення; порівняльна таблиця змін (у випадку, якщо проектом рішення пропонується внести зміни до існуючого рішення ради). У випадку, якщо проектом рішення пропонується скасувати існуюче рішення ради або внести в нього зміни, до проекту рішення додається копія такого рішення Ради.

54. Подання пояснювальної записки не вимагається при поданні проектів рішень, що стосуються земельних питань. Авторам або доповідачам даних проектів рішень при розгляді даних питань на засіданні постійної комісії та сесії ради необхідно мати інформаційний матеріал.

55. Друкований примірник проекту рішення повинен мати такі реквізити: на лицевій стороні бланку рішення Ради - назва рішення, у верхньому правому куті лицьової сторони бланку - особа, що вносить це рішення (автор), нижче - текст проекту рішення; на зворотному боці бланку рішення Ради - дата та номер реєстрації проекту в секретаріаті Ради. Примірники проектів рішень, які тиражуються для попереднього ознайомлення депутатами Ради, повинні містити помітку "Проект".

56. Текст проекту рішення повинен складатися з таких частин: мотивуючої, в якій містяться посилання на закон, інший нормативний акт, обставини, якими викликана необхідність прийняття рішення; резолютивної, в якій конкретно і чітко формулюються рішення, виконавці поставленого завдання; заключної, в якій вказана постійна комісія, на яку покладається контроль за виконанням рішення, а також вказівка про набуття чинності рішення у випадку більш пізнього набуття чинності та спосіб його оприлюднення.

57. До проекту рішення відділом секретаріату Ради додаються, при необхідності, висновки відповідних комісій ради. Проект рішення невідкладно оприлюднюється на веб-сайті після його надходження, але не пізніше ніж протягом трьох робочих днів. Проект рішення проходить опрацювання (збір погоджувальних підписів (візи). Проект рішення після його реєстрації та оприлюднення проходить візування в: секретаря ради; заступника голови, відповідно до розподілу обов`язків; керівника виконавчого органу чи інших посадових осіб, до компетенції яких належить дане питання; юридичному відділі;

58. Візування проекту рішення є обов`язковим, але не може означати скасування проекту рішення, зняття його з веб-сайту ради тощо. При наявності у того, хто візує, зауважень і пропозицій, вони викладаються на окремому аркуші (або тексті проекту рішення) у формі зауважень до проекту рішення або окремої думки.

59. Не пізніше як за десять днів до відповідного пленарного засідання, а у виняткових випадках та у випадках, передбачених Регламентом, - не пізніше як за день до пленарного засідання відділ секретаріату Ради здійснює додаткове ознайомлення депутатів з проектами рішень та пояснювальними записками, шляхом надання (передання або надсилання на електронну пошту) посилань на адреси розміщення проектів рішень на веб-сайті ради. Не пізніше як за чотири дні до відповідного пленарного засідання відділ секретаріату Ради забезпечує ознайомлення депутатів із обгрунтовуючими матеріалами (довідкові, інформаційні, експертні та інші додаткові матеріали, висновок юридичного відділу апарату виконавчого комітету Ради про відповідність проекту рішення чинному законодавству України, рекомендації профільних постійних комісій Ради; висновки виконавчих органів Ради (відділів, управлінь, департаментів, висновок пропозиції депутатів, постійних комісій, якщо такі надійшли, таблиця „Критичні зауваження до проекту" тощо). Обґрунтовуючи матеріали, в т.ч. проекти Програм Ради, інші друковані матеріали (понад 5 аркушів) надсилаються відділом секретаріату Ради на електронну пошту депутатів, а у разі її відсутності чи особистого звернення депутата надаються у паперовому вигляді. Не пізніше двох днів до пленарного засідання відділ секретаріату передає депутату робочу теку пленарного засідання, яка повинна містити порядок денний засідання, проекти рішень та пояснювальні записки до них, висновки постійних комісії. За рішенням Ради тека паперових матеріалів пленарного засідання може бути замінена надсиланням повного пакету усіх сесійних матеріалів депутатам для використання їх у електронних пристроях (ноутбуках, планшетах, тощо). При цьому на пленарному засіданні повинен бути наданий кожному депутату порядок денний у паперовому вигляді.

60. Проекти рішень розміщують на окремій сторінці офіційного сайту Ради, де обов`язково в табличній формі зазначаються: дата реєстрації проекту рішення в Раді; назва проекту рішення; автори; кінцева дата громадського обговорення.

61. Порядок голосування та прийняття рішення Ради визначено у статті 39 Регламенту.

62. Відповідно до вказаної статті Регламенту, рішення Ради з будь-якого питання після його обговорення приймається на її пленарному засіданні у такій послідовності: проект рішення ставиться на голосування за основу; після цього ставляться на голосування, у порядку надходження, усі зміни та доповнення, що надійшли під час обговорення проекту; проект рішення ставиться на голосування в цілому як рішення з урахуванням змін та доповнень, підтриманих більшістю депутатів від загального складу Ради. Усі голосування відбуваються у відкритому поіменному режимі, окрім випадків, коли закон вимагає таємного голосування. Головуючому заборонено ставити рішення на голосування в цілому без його попереднього голосування за основу, за відсутності мовчазної згоди Ради. Голосування за основу і в цілому можливе виключно у випадку, коли на заклик головуючого: „Чи можливо даний проект рішення поставити на голосування за основу і в цілому?", не надійшло жодного заперечення депутатів. У випадку, якщо Рада прийняла рішення за основу, головуючий пропонує розглянути пропозиції та доповнення до тексту проекту рішення. Можливе прийняття рішення Ради спочатку по пунктах, розділах, а потім - в цілому. Усі пропозиції, поправки та доповнення ставляться на голосування окремо. На голосування ставляться всі пропозиції і поправки, що не були відкликані. Тексти пропозиції чи поправки, що будуть ставитися на голосування, повинні оголошуватися; при цьому називається депутат, що ініціював внесення тексту. Якщо окрема думка депутата містить пропозиції щодо обговорюваного питання, головуючий на засіданні оголошує ці пропозиції і ставить їх також на голосування. Після голосування всіх пропозицій та поправок проект рішення голосується в цілому. Після голосування по всіх пропозиціях та поправках, у випадку виникнення необхідності, Рада може прийняти рішення про направлення проекту рішення разом із ухваленими поправками на доопрацювання у відповідну постійну комісію (комісії). Проект рішення або пропозиція, які не отримали необхідної більшості голосів на підтримку, вважаються відхиленими. За пропозицією головуючого, Секретаря Ради, депутата, що підтримана процедурним рішенням Ради, проект рішення, пропозиція, доповнення чи зауваження до проекту рішення можуть бути поставлені на повторне голосування. В разі неприйняття рішення після повторного голосування - проект рішення, пропозиція, доповнення чи поправка вважаються відхиленими. Результати голосування є невід`ємною частиною протоколу сесії ради.

63. Судом апеляційної інстанції встановлено, що проект рішення «Про внесення змін до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів на 2019 рік», який внесено на розгляд Х сесії Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області VIII скликання 23 жовтня 2018 року (т. 1 а.с. 28) містив пропозицію вирішення виключно таких питань:

- вивести з 01.01.2019 року із складу відділу фінансово - господарського забезпечення 9,5 штатних одиниць технічних працівників;

- ввести з 01.01.2019 року в склад відділу фінансово - господарського забезпечення 19 штатних одиниць двірників;

- затвердити зміни до структури та чисельності штату Любарської селищної ради, з введенням в дію з 01.01.2019 року, згідно з додатком (додається);

- контроль за виконанням цього рішення покласти на керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету ОСОБА_2 .

64. Зі змісту додатку до проекту рішення від 23.10.2018 видно, що структура та штатна чисельність апарату Любарської селищної ради була визначена в кількості 24 штатних одиниць, з яких 2 штатні одиниці складали заступники селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради (т. 1 а.с. 29-30).

65. Із протоколу Х сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області від 23 жовтня 2018 року вбачається, що на пленарному засіданні селищної ради були присутні селищний голова, голова райдержадміністрації, заступник голови райдержадміністрації, заступники селищного голови, начальники управлінь та відділів селищної ради, в.о. старост, представники громадськості та засобів масової інформації.

66. Відповідно до змісту вказаного протоколу до порядку денного включено питання про внесення змін до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів на 2019 рік.

67. За вказаним питанням селищний голова запропонував доповнити рішення наступними пунктами:

- вивести з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради 2 штатні одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, загального відділу 1 штатну одиницю завідувача військово - облікового бюро; фінансового управління 2 штатні одиниці головних спеціалістів, відділу фінансово - господарського забезпечення 9,5 штатних одиниць технічних працівників;

- ввести з 01.01.2019 до штатного розпису Любарської селищної ради: посаду першого заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради; в склад відділу фінансово - господарського забезпечення 19 штатних одиниць двірників.

68. У протоколі від 23.10.2018 відображено виступ Гуменюк О.А . , заступник селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, із запитанням чому дане питання не розглядалося на засіданні постійної комісії. А також відповідь ОСОБА_4 , селищного голови, про те, що проект рішення було розглянуто на засіданні комісії, а він тільки вносить доповнення.

69. За змістом протоколу від 23.10.2018 рішення з вказаного питання прийнято із доповненнями голосуванням: «за» - 22, «проти» - 1, «утримались» - 3.

70. Колегія суддів зазначає, що в протоколі відсутні відомості про те, що доповнення селищного голови ставилися на голосування окремо.

71. Суд першої інстанції у судовому засіданні встановив, що ОСОБА_4 підтвердив той факт, що вказані доповнення до рішення «Про внесення змін до структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів на 2019 рік» були внесені безпосередньо на сесії, проект рішення із вказаними змінами не оприлюднювався.

72. Допитані судом першої інстанції свідки ОСОБА_5 , начальник відділу юридичної та кадрової роботи, та Кукса І.А., головний спеціаліст відділу юридичної та кадрової роботи, також підтвердили, що внесені селищним головою доповнення не були попередньо оприлюднені, на розгляд постійної комісії не виносились та обговорення не проходили.

73. З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що внаслідок внесених безпосередньо на сесії доповнень, запропонованих селищним головою, на X сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області прийнято інше рішення "Про внесення змін до структури та штатної структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів", яке за змістом та наслідками суттєво відмінне від попередньо оприлюдненого та розглянутого на постійній комісії проекту рішення X сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області від 23.10.2018. При цьому, порядок розгляду та вирішення доповнень до проекту із вказаного питання радою дотримано не було.

74. Крім того, затвердження порядку денного сесії відбулося без уточнення того, що розгляд питання про внесення змін до структури та штатної структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів включає вирішення питання щодо виведення з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради 2 штатні одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради; із складу загального відділу 1 штатну одиницю завідувача військово-облікового бюро; із складу фінансового управління 2 штатні одиниці головних спеціалістів, а також введення з 01.01.2019 до штатного розпису Любарської селищної ради посаду Першого заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради.

75. Суд першої інстанції правильно наголосив, що приписи частини 11 статті 59 Закону № 280/97-ВР мають імперативний характер щодо обов`язкового оприлюднення органами місцевого самоврядування усіх проектів актів останніх, але з відсиланням на норми Закону №2939-VI в частині регулювання порядку такого оприлюднення.

76. Так, зокрема, нормами пункту 1 частини 1 статті 5 Закону №2939-VI визначені способи оприлюднення проектів актів органів місцевого самоврядування: в офіційних друкованих виданнях; на офіційних веб-сайтах в мережі Інтернет; на єдиному державному веб-порталі відкритих даних; на інформаційних стендах; будь-яким іншим способом.

77. Приписами частини 3 статті 15 Закону №2939-VI визначений граничний термін, в межах якого повинні бути оприлюдненні акти органів місцевого самоврядування, а саме - за 20 робочих днів до дати їх розгляду з метою прийняття.

78. Застереження щодо інших, скорочених, строків оприлюднення вказаних проектів актів, зокрема, - негайно після їх підготовки, містяться у ч. 11 ст. 59 Закону № 280/97-ВР. Однак законодавець, визначаючи скорочені строки, окреслив випадки, за яких вони можуть бути застосовані. Це виникнення надзвичайних ситуацій та інші невідкладні випадки, передбачені законом.

79. Отже, враховуючи те, що сторонами не оспорюється відсутність надзвичайних ситуацій та інших невідкладних випадків в межах територіальної юрисдикції Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області, проект рішення від 23.10.2018 «Про внесення змін до структури та штатної структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів» щодо вирішення питання про, зокрема, виведення з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради 2 штатні одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради; із складу загального відділу 1 штатну одиницю завідувача військово-облікового бюро; із складу фінансового управління 2 штатні одиниці головних спеціалістів, а також введення з 01.01.2019 до штатного розпису Любарської селищної ради посаду Першого заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, повинен був бути оприлюднений за 20 робочих днів до 23.10.2018 - дати їх розгляду та прийняття на сесії ради.

80. При цьому, Закон №2939-VI жодного застереження щодо відсутності обов`язку в частині оприлюднення проектів внутрішньоорганізаційних актів, прийняття яких передбачається в майбутньому, приписами статті 15 цього Закону не визначено.

81. З урахуванням викладеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що рішення X сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області № 346 від 23.10.2018 "Про внесення змін до структури та штатної структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів" в частині виведення з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради: 2 штатні одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, прийнято без дотримання процедури ухвалення спірного рішення, передбаченої, зокрема Регламентом.

82. Розпорядження Любарського селищного голови від 31 січня 2019 року № 22-К "Про фактичне вивільнення заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради ОСОБА_1 " є реалізацією рішення X сесії VIII скликання Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області № 346 від 23.10.2018 "Про внесення змін до структури та штатної структури та штатної чисельності апарату селищної ради та її виконавчих органів" в частині виведення з 01.01.2019 із штатного розпису Любарської селищної ради: 2 штатні одиниці заступників селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради.

83. Отже, оскільки рішення відповідача № 346 від 23.10.2018 в оскаржуваній частині прийняте з порушеннями процедури прийняття такого рішення, встановленої Законом, тобто не у той спосіб, що визначений законом, то суд першої інстанції правильно зазначив, що таке рішення не може вважатися законною підставою для звільнення позивача.

84. Колегія суддів зауважує, що відповідно до пункту 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 6 листопада 1992 року № 9 «Про практику розгляду судами трудових спорів» при розгляді спорів про звільнення за пунктом 1 статті 40 КЗпП суди зобов`язані з`ясувати, чи дійсно у відповідача мали місце зміни в організації виробництва і праці, зокрема, ліквідація, реорганізація або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників, чи додержано власником або уповноваженим ним органом норм законодавства, що регулюють вивільнення працівника, які є докази щодо змін в організації виробництва і праці, про те, що працівник відмовився від переведення на іншу роботу або що власник або уповноважений ним орган не мав можливості перевести працівника з його згоди на іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації, чи не користувався вивільнюваний працівник переважним правом на залишення на роботі та чи попереджувався він за 2 місяці про наступне вивільнення.

85. Виходячи з нормативного тлумачення частини першої статті 40, частин першої, третьої статті 49-2 КЗпП, власник або уповноважений ним орган одночасно з попередженням про звільнення у зв`язку зі змінами в організації виробництва і праці зобов`язаний запропонувати працівникові всі наявні вакантні посади, які він може обіймати відповідно до своєї кваліфікації.

86. Оскільки обов`язок по працевлаштуванню працівника покладається на власника з дня попередження про вивільнення до дня розірвання трудового договору, за змістом частини третьої статті 49-2 КЗпП роботодавець є таким, що виконав цей обов`язок, якщо працівникові були запропоновані всі інші вакантні посади (інша робота), які з`явилися на підприємстві протягом цього періоду та які існували на день звільнення.

87. Аналогічного висновку дійшов Верховний Суд у справі № 804/4869/16.

88. Матеріали справи свідчать, що позивачу під час вручення попередження № 1879 від 31.10.2018 повідомлено про вакантну посаду начальника відділу «Центр надання адміністративних послуг» Любарської селищної ради, на яку не оголошений конкурсний відбір, а в подальшому (лист № 2144) запропоновано взяти участь у конкурсі на заміщення вакантної посади начальника відділу економічного розвитку та інвестицій Любарської селищної ради, конкурс на яку оголошено розпорядженням селищного голови від 11.12.2018 № 305-К. Натомість, введеної з 01.01.2019 до штатного розпису Любарської селищної ради, рішенням від 23.10.2018 № 346, посади Першого заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради позивачу запропоновано не було.

89. Крім того, відповідачем належними та допустимими доказами не доведено те, що позивачу запропоновано усі вакантні посади, що були наявні за період з моменту попередження про її наступне вивільнення.

90. Отже, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про те, що розпорядження Любарського селищного голови від 31 січня 2019 року № 22-К "Про фактичне вивільнення заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Любарської селищної ради ОСОБА_1 " належить скасуванню як протиправне.

91. Також правильним є висновок суду першої інстанції, що ОСОБА_1 повинна бути поновлена на посаді, з якої вона незаконно звільнена, оскільки частиною 1 статті 235 КЗпП України визначено, що у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв`язку з повідомленням про порушення вимог Закону України "Про запобігання корупції" іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

92. Щодо стягнення з відповідача заробітної плати за час вимушеного прогулу, то колегія суддів зазначає таке.

93. Згідно зі ч. 2 ст. 235 КЗпП України, при ухваленні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік.

94. Середній заробіток працівника визначається відповідно до ст. 27 Закону України "Про оплату праці" за правилами, передбаченими Порядком обчислення середньої заробітної плати, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року № 100 (далі - Порядок).

95. Абзацом 3 п. 2 Порядку передбачено, що середньомісячна заробітна плата за час вимушеного прогулу працівника обчислюється виходячи з виплат за останні два календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана виплата, тобто, що передують дню звільнення працівника з роботи.

96. Відповідно до п. 5 розд. IV Порядку основою для визначення загальної суми заробітку, що підлягає виплаті за час вимушеного прогулу, є середньоденна (середньогодинна) заробітна плата працівника, яка згідно п. 8 цього Порядку визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством - календарних днів за цей період.

97. Після визначення середньоденної заробітної плати як розрахункової величини для нарахування виплат працівнику, здійснюється нарахування загальної суми середнього заробітку за час вимушеного прогулу, яка обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді (абз. 2 п. 8 Порядку).

98. Згідно зі абз. З п. 8 Порядку, середньомісячне число робочих днів розраховується діленням на 2 сумарного числа робочих днів за останні два календарні місяці згідно з графіком роботи підприємства, установи організації, встановленим з отриманням вимог законодавства.

99. У пункті 32 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 06.11.1992 № 9 "Про практику розгляду судами трудових спорів" зазначено, що при присудженні оплати за час вимушеного прогулу зараховується заробіток за місцем нової роботи (одержана допомога по тимчасовій непрацездатності, вихідна допомога, середній заробіток на період працевлаштування, допомога по безробіттю), який працівник мав в цей час.

100. З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про зобов`язання Любарської селищної ради нарахувати та виплатити ОСОБА_1 середньомісячний заробіток за час вимушеного прогулу з 31 січня 2019 року по день ухвалення судового рішення, 25 липня 2019 року, із врахуванням обов`язкових податків та зборів.

101. Твердження відповідача в апеляційній скарзі про те, що рішення суду першої інстанції не містить конкретної суми середнього заробітку за час вимушеного прогулу не заслуговує на увагу, оскільки під час розгляду справи в суді першої інстанції сторонами не надано суду відомостей про заробітну плату за останні два календарні місяці роботи, а тому суд правильно поклав цей обов`язок на відповідача.

102. Посилання відповідача на те, що суд першої інстанції під час стягнення середньомісячного заробітку за час вимушеного прогулу не врахував що ОСОБА_1 отримала суму допомоги з тимчасової непрацездатності, суму вихідної допомоги при розрахунку та компенсацію за невикористану відпустку є безпідставним, оскільки положеннями частини другої статті 235 КЗпП передбачено виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу і не визначено будь-яких підстав для зменшення його розміру за певних обставин.

103. Крім того, колегія суддів зауважує, що за приписами статті 1215 Цивільного кодексу України не підлягає поверненню безпідставно набуті заробітна плата і платежі, що прирівнюються до неї, пенсії, допомоги, стипендії, відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров`я або смертю, аліменти та інші грошові суми, надані фізичній особі як засіб до існування, якщо їх виплата проведена фізичною або юридичною особою добровільно, за відсутності рахункової помилки з її боку і недобросовісності з боку набувача.

104. Інші доводи апеляційної скарги являються безпідставними та необґрунтованими та не спростовують висновків суду першої інстанції, правова оцінка доказів дана правильно, а відтак у задоволенні апеляційної скарги слід відмовити.

105. Відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

106. Оскільки судове рішення оскаржується в частині задоволених позовних вимог, то перевірка законності і обґрунтованості рішення суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні решти позовних вимог апеляційним судом не здійснюється.

VІ. ВИСНОВКИ АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ ЗА РЕЗУЛЬТАТАМИ РОЗГЛЯДУ АПЕЛЯЦІЙНОЇ СКАРГИ.

107. Згідно зі ст.90 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

108. Відповідно до частин першої, другої, третьої статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

109. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.

110. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

111. Зазначеним вимогам закону судове рішення відповідає.

112. Переглянувши судове рішення в межах апеляційних скарг, перевіривши повноту встановлення судом фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального та процесуального права, апеляційний суд дійшов висновку, що при ухваленні оскаржуваного судового рішення, суд першої інстанції не допустив неправильного застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, які були б підставою для скасування судового рішення, а тому апеляційну скаргу відповідача слід залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Любарської селищної ради Любарського району Житомирської області залишити без задоволення, а рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 25 липня 2019 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 29 листопада 2019 року.

Головуючий Мацький Є.М.

Судді Сушко О.О. Залімський І. Г.