Справа № 523/10560/17
Суддя: Кисельов В. К.
Дата ухвалення: 2019-11-27 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Провадження №2-а/523/84/19
Р І Ш Е Н Н Я
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" листопада 2019 р. м.Одеса

Суворовський районний суд м. Одеси у складі:
головуючого судді Кисельова В.К.
за участю секретаря Дзюба Г.І.
за участю позивача ОСОБА_1
за участю представника відповідача Саламатіна О.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області, Міністерства оборони України, Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про визнання противоправними дій та зобов`язання вчинити певні дії, -
ВСТАНОВИВ:
24 квітня 2017р. ОСОБА_1 звернувся з позовом до Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області, ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання противоправними дій та зобов`язання вчинити певні дії. В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на наступні обставини. Так, позивач, ОСОБА_1 , 1949 р.н. є ветераном військової служби. У 1986 році приймав участь в ліквідації наслідків аварії на ЧАЕС, категорія 1. Наказом МО України № 051 від 20.02.1998 звільнений у запас за станом здоров`я по захворюванню, пов`язаному з виконанням обов`язків військової служби при ЛНА на ЧАЕС. На дату звільнення проходив службу в Управлінні Одеського військового округу на посаді заступника головного інженера /по капітально-відновлювальному ремонту/ управління армійської авіації округу, військове звання - полковник. Виключений з списків особового складу управління наказом начальника штабу Південного оперативного командування від 23.03.1998 № 06.
Пенсія за вислугу років призначена 24.03.1998р. Одеським обласним військовим комісаріатом (далі -ОВК) з урахуванням на той час III групи інвалідності та вимог Законів України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб (далі - Закон № 2262 ) та Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи (далі - Закон № 796) в редакціях, чинних (до 29.04.2006) на дату призначення пенсії. Загальний розмір призначеної пенсії у відсотках на дату призначення - 90%.
На даний час позивач є інвалідом війни II групи. Позивач перебуває на обліку в Головному управлінні Пенсійного Фонду України в Одеській області (далі - ГУ ПФ), пенсійна справа № ЮО-92867, отримує пенсію за вислугу років. В процесі декількох перерахунків розміру пенсії, здійснених ГУПФ за довідками, наданими ОВК, було допущено зменшення базових складових нарахування пенсії, а саме: основний розмір пенсії у відсотках з 96 до 86 %, розмір премії з 33,3 до 10.
Позивач вважає, що Одеській військовий комісаріат, як державний орган, якому Міністерство Оборони України делегував певні повноваження щодо організації та забезпечення належного здійснення пенсійного забезпечення військовослужбовців, звільнених з військової служби (зокрема, щодо визначення в чинній штатній структурі ЗСУ посад, відповідних тим посадам, з яких вони були звільнені, та щодо належного врахування фактичних складових і розмірів грошового забезпечення військовослужбовців на відповідних посадах, при формуванні довідок для перерахунку пенсій), порушив конституційні права позивача на одержання достовірної інформації та пенсії.
Так, допустив протиправну бездіяльність, яка полягає в невизначені до теперішнього часу посади, відповідної той, з якої позивач був звільнений, та в неналежному розгляді звернень позивача шляхом надання відповідей, які суперечать вимогам чинного законодавства.
Окрім того, дії відповідача призвели до зменшення загального розміру пенсії у відсотках з 96% до 86% і премії з 33.3% до 10% при наданні довідок ГУ ПФ для перерахунку пенсії, які містили недостовірну і безпідставну інформацію щодо нового розміру належної позивачу пенсії.
Головне управління пенсійного фонду України в Одеській області, як територіальний підрозділ центрального органа державної виконавчої влади, який має забезпечувати додержання вимог актів законодавства про пенсійне забезпечення, здійснювати контроль за призначенням (перерахунком) і виплатою пенсій допустив наступні порушення:
а) протиправну бездіяльність, яка полягала в нездійсненні належної перевірки довідок ОВК для перерахунку пенсії позивача на предмет додержання ОВК вимог актів чинного законодавства при складанні довідок для перерахунку пенсії та правильності врахування складових і визначення нового розміру грошового забезпечення військовослужбовців на посаді, відповідній посаді заступника головного інженера /по капітально-відновлювальному ремонту/ управління армійської авіації округу, з якої позивач був звільнений наказом МО України №051;
б) протиправні дії щодо застосування зворотної дії закону у часі при здійсненні перерахунку розміру пенсії по справі ЮО-92867 з 01.04.2008 і з 01.04.2012р., всупереч статям 3, 17, 19, 22, 64 Конституції України та щодо надання на звернення безпідставних відписок, які фактично не стосуються суті питань і не ґрунтуються на нормах і приписах пенсійного законодавства, чинних як на дату призначення пенсії, так і на дату її перерахунку, тобто дати виникнення спірних правовідносин.
Позивач посилається на наступні норми законодавства.
Так, згідно ст. 22 Конституції, конституційні права і свободи гарантуються і не можуть бути скасовані. При прийнятті нових законів або внесенні змін до чинних законодавчих актів не допускається звуження змісту та обсягу існуючих прав і свобод.
Відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону України від 20 грудня 1991 р. № 2011-XII "Про соціальний правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" військовослужбовці, за винятком тих, які проходять строкову службу, не можуть бути звільнені з військової служби до набуття права на пенсію за вислугою років
За змістом висновків, зроблених Конституційним Судом України у рішеннях № 8-рп/99 та 5-рп/2002 щодо розуміння сутності соціальних гарантій військовослужбовців та прирівняних до них осіб, зміст та обсяг досягнутих ними соціальних гарантій не може бути звужено шляхом внесення змін до законодавства, а правовідносини щодо їхнього пенсійного забезпечення виникають не в момент звернення за призначенням пенсії, а в момент виникнення права на її призначення (постанова Верховного Суду України від 6 лютого 2012 р. у справі № 21-322а11).
До того ж, у Конституційному поданні від 25 березня 2016 року N 20-1271/0/8-16 щодо відповідності (конституційності) частини п`ятої статті 43, частини першої статті 54 Закону України від 9 квітня 1992 року N 2262-XII "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", Верховний Суд України, зокрема, виклав правову позицію в питаннях забезпечення дотримання державою принципу "правомірних або законних очікувань" та застосування зворотної дії законів у часі, вказавши наступне.
Аналіз прецедентної практики Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ) дає підстави для формування позиції, що при вирішенні питань щодо порушення державами - учасницями Ради Європи положень Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та протоколів до неї велика увага акцентується на дотриманні державою принципу "правомірних або законних очікувань" та захисту прав людини через призму цього принципу.
ЄСПЛ зробив висновок, що певні законні очікування заявників підлягають правовому захисту, та сформував позицію, що може вважатися "активом": вона повинна мати обґрунтовану законну підставу, якою, зокрема, є чинна норма закону, тобто встановлена законом норма щодо виплат (пенсійних, заробітної плати, винагороди, допомоги) на момент дії цієї норми є "активом", на який може розраховувати громадянин як на свою власність.
Україна не зробила відступу від Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, а тому Пленум ВСУ наголосив, що стаття 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, у тому числі щодо законних очікувань стосовно ефективного здійснення свого "права власності", а саме виплати пенсій як гаранти соціального захисту військовослужбовців, повинна застосовуватися в Україні.
ЄСПЛ установив, що наявність "правомірних (законних) очікувань" є передумовою для відповідного захисту. Умовою наявності "правомірних очікувань" у розумінні практики ЄСПЛ є достатні законні підстави. Інакше кажучи, "правомірні (законні) очікування" - очікування можливості здійснення певного права як прямо гарантованого, так і опосередкованого, у разі якщо особа прямо не виключена з кола осіб, які є носіями відповідного права.
Практикою ЄСПЛ сформовано підхід щодо розуміння правової визначеності як засадничої складової принципу верховенства права. Зокрема, у рішенні від 13 грудня 2001 року в справі "Церква Бессарабської Митрополії проти Молдови" ЄСПЛ зазначив, що закон має бути доступним та передбачуваним (тобто вираженими достатньою точністю, щоб дати змогу особі в разі необхідності регулювати його положеннями свою поведінку (пункт 109). У рішенні від 26 червня 2014 року в справі "Суханов та Ільченко проти України" ЄСПЛ наголосив, що зменшення розміру або припинення виплати належним чином установленої соціальної допомоги може становити втручання в право власності (п. 52),
Отже, наведені норми законодавства і правові позиції Конституційного і Верховного Судів України беззаперечно свідчать про те, що загальний розмір пенсії у відсотках 96% - це досягнутий рівень соціального захисту позивача, тобто встановлена законом норма щодо розміру пенсійної виплати - на момент дії цієї норми, -"актив ", на який позивач міг розраховувати як на свою власність, а відтак рішення і дії ОВК і ГУ ПФ що до зменшення загального розміру пенсії з 96 до 86% і премії з 33.3 до 10% в процесі того, що відповідачі назвали перерахунком пенсії не мають нічого спільного як з нормами прямої дії Конституції і вимогами законів України, так і з практикою ЄСПЛ та правовими позиціями Конституційного і Верховного Судів України.
Більш того, використання відповідачами у якості виправдання своїх дій щодо звуження конституційних гарантій соціального захисту у даному випадку посилання на той факт, що з 19.04.2006 року відповідно до Закону України від 04.04.2006 № 3591 Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужбовців до статті 13 Закону внесено зміни, згідно з якими виключено, положення щодо збільшення розміру пенсії за вислугу років на 10% відповідних сум грошового забезпечення особам, які брали участь у ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи під час проходження служби і віднесені до категорії постраждалих, - явно безпідставне і незаконне саме тому, що не стосується пенсії призначеної в 1998 році, тобто - до 29.04.2006, враховуючи обґрунтування Верховного Суду України, наведені в Конституційному поданні від 25.03.2016 N 20-1271/0/8-16, зокрема, наступні.
Згідно з приписами частини першої статті 58 Основного Закону України, закони й інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи. Конституція України має вищу юридичну силу, а закони й інші нормативно-правові акти повинні відповідати їй.
Конституційний Суд України у своєму Рішенні від 13 травня 1997 року N 1-рп зазначив, що стаття 58 Конституції України 1996 року закріплює один з найважливіших загальновизнаних принципів сучасного права - закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі. Це означає, що вони поширюють свою дію тільки на ті відносини, які виникли після набуття законами чи іншими нормативно-правовими актами чинності. Закріплення названого принципу на конституційному рівні є гарантією стабільності суспільних відносин, у тому числі відносин між державою і громадянами, породжуючи в громадян упевненість у тому, що їхнє існуюче становище не буде погіршено прийняттям більш пізнього закону чи іншого нормативно-правового акта (абзаци перший і другий пункту 5 мотивувальної частини вказаного Рішення).
Суть зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів полягає в тому, що їх приписи поширюються на правовідносини, які виникли до набрання ними чинності тільки за умов якщо вони скасовують або пом`якшують відповідальність особи (абзац другий пункту 2 Рішення Конституційного Суду України N 6-рп/2000 КСУ від 19 квітня 2000 року). Мета принципу незворотності - блокувати ущемлення прав і свобод людини з боку держави. Така направленість тлумачення цього принципу робить його однією з важливих гарантій захисту від свавілля з боку влади, безпеки людини як громадянина, довіри до державних інституцій. Надання зворотної сили законам суперечить духу правової держави.
На підставі викладеного, позивач первісно просив:
1.Визнати протиправними дії Одеського ОВК, які полягали у безпідставному, всупереч статям 3,19, 22, 58, 64 Конституції України, зменшенні загального розміру пенсії у відсотках з 96 до 86% і премії з 33.3 до 10% та у наданні довідок ГУ ПФ для перерахунку пенсії, які містили недостовірну і безпідставну інформацію щодо нового розміру пенсії;
2.Визнати протиправною бездіяльність Одеського ОВК, яка полягає в невизначені до теперішнього часу посади, відповідної тій, з якої позивач був звільнений, та в неналежному розгляді звернень позивача і наданні відписок, зміст яких суперечить вимогам законодавства;
3.Визнати протиправними дій ГУ ПФ України в Одеській області при здійснення перерахунку розміру пенсії по справі ЮО-92867 з 01.04.2008 і з 01.09.2015 щодо застосування зворотної дії у часі Закону України від 04.04.2006 №3591 Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужовців- всупереч статтям 3,19,22,58,64 Конституції України та щодо надання відписок, які фактично не стосуються суті питань і не ґрунтуються на нормах і приписах пенсійного законодавства, чинних як на дату призначення пенсії, так і на дати її перерахунку, тобто дати виникнення спірних правовідносин.
4.Визнати протиправною бездіяльність ГУ ПФ України в Одеській області, яка полягала в нездійсненні належної перевірки довідок ОВК для перерахунку пенсії по пенсійній справі № ЮО-92867 на предмет додержання ОВК вимог актів чинного законодавства при складанні довідок для перерахунку пенсії та правильності врахування складових і визначення нового розміру грошового забезпечення військовослужбовців на посаді, відповідній посаді заступника головного інженера /по капітально-відновлювальному ремонту/ управління армійської авіації округу, з якої позивач був звільнений у запас;
5.Визнати протиправним зменшення загального розміру пенсії по справі ЮО-92867 з 96 до 86 відсотків і розміру премії з 33.3 до 10 відсотків.
6.Зобов`язати Одеський ОВК:
а) визначити посаду в чинній штатній структурі Збройних Сил України, відповідну посаді заступника головного інженера по капітально-відновлювальному ремонту управління армійської авіації округу, з якої позивач був звільнений у запас;
б) уточнити структуру і розмір грошового забезпечення, встановленого за відповідною посадою станом на 01.04.2008 року та 01.04.2012 року;
в) визначити фактичний розмір пенсії ОСОБА_1 (спр. ЮО-92867) станом на 01.04.2008 та 01.04.2012 року з врахуванням структури і розміру грошового забезпечення за відповідною посадою, загального розміру пенсії у відсотках 96% і розміру премії 33,3% та надати ГУ ПФ України в Одеській області довідку за формою, згідно із додатком 2 постановою КМУ від 13 лютого 2008 р. N 45, для здійснення перерахунку пенсії;
г) відізвати раніше надану до ГУ ПФ довідку від 22.05.2012 року №092867,як таку, що містить помилкову (недостовірну) інформацію про фактичний розмір і базові складові пенсії ОСОБА_1 станом на 01.04.2008 та 01.04.2012 року.
7.Зобов`язати ГУ ПФ України в Одеській області:
а) у десятиденний строк з моменту набрання законної сили судовим рішенням у даній справі скласти за формою, згідно із додатком 1 до постанови КМУ від 13 лютого 2008 р. N 45, та подати до ІНФОРМАЦІЯ_2 , список на ОСОБА_1 (спр. ЮО-92867) для видачі довідки про фактичний розмір його грошового забезпечення для перерахунку пенсії;
б) відновити порушене конституційне право ОСОБА_1 на досягнутий на день звільнення у запас рівня пенсійного забезпечення у спосіб здійснення перерахунку його пенсії (спр. ЮО-92867) з врахуванням загального розміру пенсії у відсотках 96%, розміру премії 33.3 % та уточненої довідки Одеського ОВК щодо розміру інших базових складових грошового забезпечення військовослужбовця на відповідній посаді;
в) виключити можливість подальшого використання за призначенням раніше наданої Одеським ОВК довідки від 22.05.2012 року № 092867, як такої, що містить помилкову (недостовірну) інформацію про фактичний розмір і базові складові пенсії ОСОБА_1 станом на 01.04.2008 та 01.04.2012 року. (Т.1, а.с. 1-6)
Ухвалою суду від 21.08.2017р. було відкрито скорочене провадження по справі. (Т.1., а.с 38)
Ухвалою суду від 10.10.2017р. було відкрито провадження про розгляд справи в загальному порядку. (Т.1, а.с. 52-53)
В процесі розгляду справи позивач неодноразово уточнював заявлені позовні вимоги.
Так, згідно заяви від 06.12.2017р. позивач просив зобов`язати Головне Управління Пенсійного Фонду України в Одеській області провести перерахунок пенсії ОСОБА_1 , та включити з 01 січня 2008 року в перерахунок пенсії, крім посадового окладу, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, 100% надбавку за виконання особливо важливих завдань, 33.3% премії (до 11.04.2012) і 90% премії з 01.04.2012 року, 90% надбавку за безперервну службу, виплатити різницю в пенсії за минулий час за 12 (дванадцять) місяців у відповідності до ч.2 ст.51, ст.43, ч.2-3 ст.63 Закону 2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» та виплачувати пенсію з урахуванням вказаних надбавок.
Окрім того, позивач просив зобов`язати Одеський обласний військовий комісаріат визначити посаду, відповідну посаді заступник головного інженера (по капітально-відновлювальному ремонту) управління армійської авіації Одеського військового округу, організаційно-штатна категорія полковник, з якої ОСОБА_1 був звільнений у запас наказом МО України від 102.1998 року №051, та видати ОСОБА_1 довідку про розмір і складові грошового забезпечення відповідної категорії військовослужбовців, які проходять службу на визначеній посаді. (Т1., а.с. 78)
11.12.2017р. ОСОБА_1 надав заяву, згідно просив розглянути позовну вимогу п.2 в такій редакції:Зобов`язати Головне Управління Пенсійного Фонду України в Одеській області провести перерахунок пенсії ОСОБА_1 та включити з 1 січня 2008 року в перерахунок окрім посадового окладу, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років: 350 % мінімальної пенсії за віком; 100% надбавку за виконання особливо важливих завдань; 33.3% (до 01.04.2012) і 90% премії з 01.04.2012 року; 90% надбавку за безперервну службу і додаткової пенсії за шкоду здоров`ю з розрахунку 75% мінімальної пенсії за віком та виплатити різницю пенсії за минулий час за 12 (дванадцять) місяців у відповідності до ч.2 ст.51, ч.2 ст.43, ст.63 Закону 2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та інших осіб» та виплачувати пенсію з урахуванням вказаних надбавок. (Т1., а.с. 85)
Згідно останніх позовних вимог, які надійшли до суду 29.03.2019р., позивач просив:
Визнати протиправними дії ГУ ПФ України в Одеській області всупереч нормам прямої дії статей 19, 22, 58, 64 Конституції України, які полягають у здійсненні перерахунків пенсії, призначеної в 1998 році, у спосіб застосуванні зворотної дії у часі нормативно-правових актів, виданих пізніше, внаслідок чого допущено: виплата державної пенсії у розмірі, нижче 8 мінімальних пенсій за віком; зменшення загального розміру пенсії у відсотках з 96 до 86; зменшенні надбавку до пенсії з 350 до 40 відсотків мінімальної пенсії за віком; зменшено розмір додаткової пенсії за шкоду, заподіяну здоров`ю, з 75 відсотків мінімальної пенсії за віком до суми 15.50 (379.60) грн.
Визнати протиправною бездіяльність Одеського ОВК, яка полягає в не визначенні до теперішнього часу тієї посади, яка в чинній штатній структурі Збройних Сил України є відповідною або до якої прирівнюється та посада, з якої позивач був звільнений в запас в 1998 р.;
Зобов`язати Одеський ОВК визначити посаду в чинній штатній структурі Збройних Сил України, яка є відповідною або до якої прирівнюється та посада, з якої позивач був звільнений в запас, а саме посада: Заступник головного інженера (по капітально-відновлювальному ремонту), штатно-посадова категорія - полковник, посадовий оклад 12,5 - згідно контрольному примірнику штату № 1/030-51, стор.5, затвердженому 15.11.1995 року та надати ОСОБА_1 довідку із зазначенням назви, штатно-посадової категорії та складових (грошового забезпечення відповідної (прирівняної) посади;
Зобов`язати ГУ ПФ України в Одеській області здійснити з 01.01.2008 року перерахунок пенсії за : пенсійною справою ЮО-92867 з врахуванням: загального розміру пенсії у відсотках 96%,; надбавки до пенсії в розмірі 350 % мінімальної пенсії за віком; додаткової пенсії за шкоду заподіяну здоров`ю в розмірі 75 % мінімальної пенсії за віком та розміру державної пенсії і не нижче 8 мінімальних пенсій за віком та, починаючи з лютого 2018 року, виплатити різницю врахуванням фактично сплачених сум і видати ОСОБА_1 нову довідку-розрахунок пенсії.
Допустити негайне виконання рішення суду та стягнути з ГУ ПФ України в Одеській області недоплачену частину пенсії по пенсійній справі ЮО-92867 за один місяць та встановити судовий контроль за виконанням цього судового рішення. (Т1., а.с. 171)
В процесі розгляду справи позивач підтримав позовні вимоги у повному обсязі, а також пояснив, що відповідачами не враховані всі складові його пенсії, що призвело до її зниження.
Представник Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області в процесі розгляду справи просила позовні вимоги залишити без задоволення, оскільки позивач отримує пенсію згідно вимог чинного законодавства.
У запереченні на позов, яке надійшло до суду 09.10.2017р. Головне управління пенсійного фонду України в Одеській області посилається на наступні обставини.
Так, по-перше, позивач в адміністративному позові просить видати нову довідку для проведення перерахунку, однак не зазначає з якої дати необхідно провести такий перерахунок, що має важливе значення для справи, оскільки не відомо чи дотримано позивачем строків звернення до суду з адміністративним позовом.
Окрім того, позивач вже звертався до суду з аналогічним позовними вимогами, які були залишені без розгляду ухвалою Суворовського районного суду м. Одеси від 21.03.2017 по справі № 523/2173/17.
По-друге, відповідно до ст. 13 Закону України від 09.04.1992 № 2262 Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб (далі Закон № 2262) в редакції, що діяла до 29.04.2006р., особам, які брали участь у ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи під час проходження служби і віднесені до категорії 1, розмір пенсії за вислугу років збільшується на 10 процентів, а віднесеним до категорій 2, 3 - на 5 процентів відповідних сум грошового забезпечення.
З 29.04.2006 року відповідно до Закону України від 04.04.2006 № 3591 Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужбовців до статті 13 Закону № 2262 внесено зміни, згідно з якими виключено положення щодо вказаного збільшення розміру пенсії за вислугу років.
Слід зазначити, що після 29.04.2006 при первинному призначенні пенсій особам із числа вищезазначених категорій вказане збільшення розміру пенсій за вислугу років вже не проводилося.
По-третє, уповноважені органи Пенсійного фонду України з 1 січня 2007 року здійснюють функції щодо призначення (перерахування) та виплати пенсій військовослужбовцям, особам начальницького і рядового складу, які мають право на пенсійне забезпечення на умовах Закону України № 2262 на підставі статті 99 Закону України "Про Державний бюджет України на 2007 рік" та постанови Кабінету Міністрів України від 02.11.2006 № 1522 Про передачу органам Пенсійного фонду України функцій з призначення і виплати пенсій деяким категоріям громадян.
Вказаними нормативними актами на органи Пенсійного фонду покладено функції з призначення та перерахунку пенсій. Розрахунок вислуги років та визначення розміру грошового забезпечення військовослужбовців чи окремих його складових для обчислення пенсії до компетенції органів Пенсійного фонду не належить.
Відповідно до ч. 4 ст. 63 Закон №2262 (в редакції, що діяла до 01.01.2017), пенсії підлягають перерахунку у зв`язку зі зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством. Перерахунок пенсії, здійснюється на момент; виникнення права на перерахунок пенсії і провадиться у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
На виконання зазначеної норми Закону №2262 постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 №45 затверджено Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової, служби, та деяких інших осіб (далі Порядок).
Пунктами 1, 2 Порядку зазначено, що перерахунок раніше призначених відповідно до Закону №2262 пенсій проводиться у разі прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом №2262 (далі - особи), або у зв`язку із введенням для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством.
На підставі вищевказаного в пункті 1 цього Порядку рішення Кабінету Міністрів Українці Міноборони, МВС, МНС, Мінтрансзв`язку; Службі зовнішньої розвідки, ДПАп Управління державної охорони, Адміністрація держспецзв`язку, Адміністрація Держприкордонслужби, Державний департамент з питань виконання покарань повідомляють у п`ятиденний строк ...Пенсійному фонду України про підстави , перерахунку пенсій військовослужбовцям.
Пенсійний фонд України повідомляє у п`ятиденний строк своїм головним управління, про підстави для проведення перерахунку пенсій та про необхідність підготовки списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку. Головні управління у десятиденний строк з моменту надходження зазначеної інформації складають списки та подають їх органам, які уповноважені видавати довідки про розмір грошового забезпечення. Головні управлінні здійснюють перерахунок пенсій виключно відповідно до довідок, підготовлений уповноваженими органами. Тобто, органи Пенсійного фонду України складають списки для органів, які уповноважені видавати довідки про розмір грошового забезпечення тільки у разі настання відповідних юридичних подій зазначених вище, а отже самостійне складання відповідних списків буде виходити за межі повноважень, які передбачені законодавством України, для органів Пенсійного фонду України.
По-четверте. Постановою Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294 Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу (далі Постанова № 1294), яка набрала чинності з 01.01.2008, було підвищено розміри посадових окладів військовослужбовців та визначені нові складові грошового забезпечення, що стало підставою для проведення перерахунку пенсії Позивачу.
Підпунктом 2 пункту 5 Постанови № 1294 надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого вкладу в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного у розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.
Органами Пенсійного фонду України, відповідно до Порядку, з 1 січня 2008 року проведено перерахунок раніше призначеної пенсії Позивачу з урахуванням розміру грошового забезпечення, визначеного постановою Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 року №1294 та наданої довідки Одеського обласного військового комісаріату (далі- ООВК) від 27.02.2008.
В довідці ООВК від 27.02.2008 зазначено види грошового забезпечення Позивача до 01.01.2008, де премія складала 33,3 % і після 01.01.2008, де премія склала 10 %.
На момент виникнення правовідносин щодо проведення перерахунку пенсії Позивачу з 01.01.2008 діяла редакція ст. 13 Закону № 2262, якою уже не було передбачено збільшення пенсії на 10 %.
Згідно ст. 58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
Розмір пенсії Позивача з її підвищенням на 10 процентів відповідних сум грошового забезпечення до 01.01.2008 становив 2666,88 грн., а після проведення перерахунку без урахування підвищення та з премією 10 % з 01.01.2008 сума пенсії становила 3095,01 грн. Станом на 01.03.2017 розмір пенсії Позивача становить 5340,22 грн.
Враховуючи те, що головне управління є органом виконавчої влади, який відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України має право діяти лише у межах, передбачених діючим Законодавством України перерахунок пенсії Позивачу проведено головними управлінням Пенсійного фонду України лише на підставі довідки про розмір грошового забезпечення, яка надана уповноваженим структурним підрозділом (Одеським обласним військовим комісаріатом) та на підставі і законодавства, що діяло на момент здійснення такого перерахунку.
Головне управління при розрахунку та виплаті пенсії Позивачу керувалось виключно чинним законодавством України, визначення розміру грошового забезпечення військовослужбовців чи окремих його складових для обчислення пенсії до компетенції органів Пенсійного фонду не належить. Таким чином підстави для визнання протиправними дій чи бездіяльності головного управління відсутні. (Т.1., а.с. 44-45)
Після уточнення позивачем позовних вимог Головне управління пенсійного фонду України в Одеській області надало додаткове заперечення.
Так, Позивач просить зобов`язати головне управління здійснити йому перерахунок пенсії та виплату, починаючи з 01.01.2008.
З відповідним позовом позивач звернувся до суду лише 24.07.2017.
Пенсія є періодичним (щомісячним) платежем, отже позивач щомісяця повинен був дізнаватися про порушення своїх прав відповідачем.
Згідно ч.3 ст. 123 КАС України якщо факт пропуску позивачем строку звернення до адміністративного суду буде виявлено судом після відкриття провадження в адміністративній справі і позивач не заявить про поновлення пропущеного строку звернення до адміністративного суду, або якщо підстави, вказані ним у заяві, будуть визнані судом неповажними, суд залишає позовну заяву без розгляду.
Отже, з урахуванням вищевикладеного, головне управління наполягає, що позовні вимоги ОСОБА_1 викладені в п. 2 резолютивної частини позовної заяви від 24.07.2017 до головного управління про зобов`язання здійснити перерахунок і виплату пенсії за період з 01.01.2008р. по 24.02.2017 підлягають залишенню без розгляду в зв`язку пропуском - шестимісячного строку позовної давності.
По-друге. Законом України Про внесення змін і доповнень до Закону України Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ № 103/96-ВР від 25.03.1996 було змінено ст. 15 Підвищення пенсії за вислугу років вищевказаного Закону, а саме: передбачено підвищення пенсії за вислугу років інвалідам війни II групи у розмірі 350% мінімальної пенсії за віком.
Однак в подальшому, даний Закон викладено в новій редакції відповідно до Закону України від 04.04.2006 № 3591-IV Про внесення змін до деяких законів України з питань і пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужбовців, який набрав законної сили 29.04.2006. Починаючи з цієї дати назва Закону змінена на Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб (далі Закон № 2262-ХІІ), а також, змінена редакція ст. 15 Підвищення пенсії за вислугу років. На разі, ця стаття викладена у такій редакції: , Особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах "б"-"д" статті 1-2 цього Закону, які мають право на пенсію за цим Законом і які є ветеранами війни, та особам, на яких поширюється чинність Закону України " Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту", пенсії за вислугу років підвищуються в порядку і на умовах, передбачених зазначеним Законом.
Відповідно до п.п. 5 п. 27 ст. 13 Закону України Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту № 3551 -XII від 22.10.1993 особам з інвалідністю внаслідок війни пенсії або щомісячне довічне грошове утримання чи державна соціальна допомога, що виплачується замість пенсії, підвищуються: особам з інвалідністю І групи - у розмірі 50 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, II групи - 40 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, III групи - 30 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність. Норми цієї статті виповнюються головним управлінням в повному обсязі.
Отже, вимога позивача врахувати до складу грошового підвищення пенсії за вислугу років в розмірі 350% мінімальної пенсії за віком є безпідставною, оскільки дана норма є неактуальна у зв`язку з прийняттям нової редакції Закону № 2262-ХІІ.
По-третє, як головне управління зазначало у своєму запереченні від 28.09.2017, і уповноважені органи Пенсійного фонду України з 1 січня 2007 року здійснюють функції щодо призначення (перерахування) та виплати пенсій військовослужбовцям, особам начальницького і рядового складу, які мають право на пенсійне забезпечення на умовах Закону України № 2262 на підставі статті 99 Закону України "Про Державний бюджеті України на 2007 рік" та постанови Кабінету Міністрів України від 02.11.2006 № 1522 Про передачу органам Пенсійного фонду України функцій з призначення і виплати пенсій деяким категоріям громадян.
Вказаними нормативними актами на органи Пенсійного фонду покладено функції з призначення та перерахунку пенсій. Розрахунок вислуги років та визначення розміру грошового забезпечення військовослужбовців чи окремих його складових для обчисленим пенсії до компетенції органів Пенсійного фонду не належить.
Постановою Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294 Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу (далі Постанова № 1294) було підвищено розміри посадовий окладів військовослужбовців та визначено нові складові грошового забезпечення, що стає підставою для проведення з 01.01.2008 перерахунку пенсії Позивачу.
До складу додаткових видів грошового забезпечення Позивача увійшли передбачене Постановою № 1294 надбавка за вислугу років, надбавка за особливо важливі завдання у нових розмірах, що визначені вказаною Постановою.
Головним управлінням Позивачу виплачується надбавка за виконання особливо важливих завдань у розмірі 50% на підставі довідки, наданої Одеським обласним військове комісаріатом від 27.02.2008 № 26590 на виконання-Постанови № 1294. Підстави для перерахунку пенсії із врахуванням іншого розміру зазначене надбавки в головного управління відсутні. Також, не зрозуміло на підставі яких документів нормативно-правового акту Позивач просить збільшити її до 100%.
По-четверте, є неможливим збільшення розміру премії до 90% з 01.04.2012. Оскільки довідка, в якій зазначено розмір премії 90% від 22.05.2012 № 11765 видана головному управлінню на виконання постанови Кабінету Міністрів України «Про збільшене розмірів пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 13.04.2012 № 355 (далі Постанови №355) з метою встановлення граничного розміру підвищення до пенсії відповідно до вищезгаданої постанови.
Постановою №355 з 01.07.2012 року встановлено підвищення до пенсій, призначене зазначеної дати відповідно до Закону № 2262-ХІІ, крім пенсій, призначене військовослужбовцям строкової служби та членам їх сімей, у розмірі 11 % пенсій, обчислене відповідно до статей 13, 21 і 36 Закону з 01.01.2013 року до 35 %.
Головним управлінням вимоги були виконані в повному обсязі. У головного управління відсутні підстави для перерахунку пенсії позивача з урахуванням розміру премії 90% відповідно до ч. 4 ст. 63 Закону № 2262-ХІІ у повному обсязі, оскільки довідка №11765 надана тільки для розрахунку підвищення, вона не може бути підставою для перерахунку пенсії, оскільки передбачає лише нові розміри надбавок та премій, а не фактичну зміну хоча б одного з видів грошового забезпечення військовослужбовця на підставі належного рішення суб`єкта владних повноважень.
Розрахунок підвищення на виконання Постанови № 355 головним управлінням виконаний в повному обсязі.
По-п`яте, як зазначалось вище, на виконання Постанови № 1294 до складу додаткових видів грошового забезпечення Позивача включені надбавка за вислугу років та надбавка за особливо важливі завдання у нових розмірах, що визначені вказаною Постановою.
До складу грошового забезпечення не ввійшли надбавки, що були скасовані Указом Президента України від 18.12.2007 №1234 Про внесення змін до Указу Президента України від 14.04.1999 № 379 та визнання такими, що втратили чинність, деяких указів Президента України збільшивши його з 01.09.2012 року до 23 % з 01.01.2008.
Зазначеним Указом було скасовано Указ Президента України від 05.05.2003 № 389/2003, що встановлював 90% надбавку за безперервну службу.
Таким чином, при здійсненні перерахунку пенсії з 01.01.2008р. надбавки та премія, що були скасовані з 01.01.2008. до складу нового грошового забезпечення не включено.
По-шосте, головне управління не може враховувати до складу грошового забезпечення додаткову пенсію за шкоду, заподіяну здоров`ю, особам, віднесеним до 1 категорії відповідно до Закону України Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи № 796-ХІІ (далі Закону № 796-ХІІ) від 28.02.1991 у розмірі 75% мінімальної пенсії за віком з наступних підстав.
Так 22.07.2011 року набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України від 06.07.2011 № 745 "Про встановлення деяких розмірів виплат, що фінансуються за рахунок коштів державного бюджету" (далі Постанова № 745), якою було змінено розміри відповідних виплат.
Відповідно до ст. 50 Закону N 796-ХІІ особам, віднесеним до категорії призначається щомісячна додаткова пенсія за шкоду, заподіяну здоров`ю, у розмірах:
інвалідам І групи - 30 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність;
інвалідам II групи - 20 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність;
інвалідам III групи, дітям-інвалідам, а також хворим внаслідок Чорнобильської катастрофи на променеву хворобу - 15 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність.
Розмір прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, визначається на момент виплати додаткової пенсії згідно із законом про Державний бюджет України і не може коригуватися іншими нормативно-правовими актами.
Головним управлінням Позивачу виплачується додаткова пенсія за шкоду, заподіяну здоров`ю, у розмірах, передбачених діючим законодавством.
Позиція Пенсійного фонду підтверджена постановою пленуму Вищого адміністративного суду України від 16.03.2012 № 4 "Про судову практику вирішення адміністративними судами спорів, що виникають у зв`язку із застосуванням статей 39, 48, 50, і 52, 54 Закону № 796-ХІІ (далі- постанова- Пленуму) де чітко зазначено, що вирішуючи питання про дію закону в часі, судам необхідно враховувати, що чинність закону чи окремих його положень припиняється:
а) законодавчим органом, шляхом прийняття відповідного закону;

б) автоматично, у зв`язку із закінченням строку, на який розрахована дія закону (закони про Державний бюджет України на відповідний рік тощо);

в) за рішенням Конституційного Суду України у разі визнання неконституційним закону або окремих його положень (стаття 152 Конституції України).

Крім того, в постанові Пленуму, зазначено що у разі наявності колізій між нормами законів, що мають однакову юридичну силу, застосуванню підлягає той із них, який прийнято пізніше.
Також необхідно враховувати Рішення Конституційного Суду України від 25.01.2012 №3-рп/2012, яким дано тлумачення, що нормативно-правові. акти КМУ під час вирішення справ про соціальний захист підлягають застосуванню тоді, коли вони видані у межах його компетенції на основі і на виконання Бюджетного кодексу України, закону про Державний бюджет України на відповідний рік та інших законів України.
В процесі розгляду справи від Одеського обласного військового комісаріату надійшло заперечення на позовні вимоги наступного змісту.
Так, умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі визначені Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 09.04.1992 № 2262-ХІІ (далі - Закон № 2262-ХІІ).
Відповідно до ст. 10 Закону № 2262-ХІІ, призначення і виплата пенсій особам, зазначеним у статті 1-2 цього Закону, здійснюються органами Пенсійного фонду України.
Зокрема, відповідно до ст. 99 Закону України «Про Державний бюджет України на 2007 рік» від 19.12.2006 № 489-У, військовослужбовцям, особам начальницького і рядового складу, які мають право на пенсійне забезпечення на умовах Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», пенсії призначаються (перераховуються) органами Пенсійного фонду України.
По-перше, стосовно позовної вимоги ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправними дії щодо зменшення загального розміру пенсії у відсотках з 96 до 86 відсотків і премії з 33,3% до 10%., відповідач пояснює наступне.
Після передачі Одеським обласним військовим комісаріатом до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області пенсійних справ, в тому числі пенсійної справи ОСОБА_1 , згідно протоколу Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області за пенсійною справою ОСОБА_1 від 01.01.2007 року, основний розмір пенсії ОСОБА_1 було визначено у розмірі 96%.
Відповідно до наданої позивачем разом із позовом копії протоколу про перерахунок пенсії з 01.10.2007 року, вбачається, що під час проведення перерахунку, Головним управлінням Пенсійного фонду України в Одеській області було визначено основний розмір пенсії 96%.
В подальшому, відповідно до наданого позивачем разом із позовом копії протоколу про перерахунок пенсії з 01.01.2008 року, вбачається що Головним управлінням Пенсійного фонду України в Одеській області було проведено перерахунок пенсії ОСОБА_1 із визначенням основного розміру пенсії 86%. Аналогічний розмір було визначено Головним управлінням Пенсійного фонду України в Одеській області під час проведення перерахунку пенсії позивача з 01.09.2015 року.
Позивач стверджує, що начебто зазначене зменшення відбулось на підставі довідки Одеського обласного військового комісаріату від 22.05.2012 року за № 11765.
Однак, позивач ОСОБА_1 всупереч вимог вищезазначеного припису КАС України жодним чином на довів дійсність свого твердження щодо проведений Головним управлінням Пенсійного фонду України в Одеській області перерахунок його пенсії з 01.01.2008 року в частині зменшення основного розміру пенсії з 96% до 86% саме на підставі довідки, яку було видано Одеським обласним військовим комісаріатом від 22.05.2012 року за № 11765.
При цьому, ознайомившись зі змістом довідки Одеського обласного військового комісаріату від 22.05.2012 року за № 11765 (додаток 4 до позову), можливо побачити те, що дана довідка не містить у своєму змісті відомостей щодо необхідності зменшення основного розміру пенсії ОСОБА_1 , крім того, відповідний зразок, яким визначена форма даної довідки, взагалі не передбачає наявності у своєму змісті відомостей щодо основного розміру пенсії. Форма зазначеної довідки ІНФОРМАЦІЯ_1 визначена додатком 2 до Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 року за № 45.
Також, неможливо погодитись з твердженням позивача (абзац 3, аркушу 1 позовної заяви) щодо зменшення на підставі довідки Одеського обласного військового комісаріату від 22.05.2012 року за № 11765 розміру його премії з 33,3% до 10%.
В довідці Одеського обласного військового комісаріату від 22.05.2012 року за № 11765 (додаток 4 до позову) премію військкоматом було визначено у розмірі 90%, таким чином, твердження позивача є надуманим та таким що не відповідає дійсності.
По-друге, стосовно позовної вимоги ОСОБА_1 щодо визнання протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_1 в частині невизначення до теперішнього часу посади, відповідної тій, з якого його було звільнено.
Зазначену позовну вимогу також відповідач вважає безпідставною, що обґрунтовую наступним.
У зв`язку з набуттям чинності постанови Кабінету Міністрів України «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» від 07.11.2007 № 1294 були запровадженні нові складові грошового забезпечення військовослужбовців, що в свою чергу призвело до необхідності здійснення з 01.01.2008 року перерахунку пенсій особам, які були звільнені з військової служби, в тому числі пенсії позивача.
ОСОБА_1 був звільнений з посади заступника головного інженера /по капітально-відновлювальному ремонту/ управління армійської авіації округу.
Зазначена посада не була передбачена постановою Кабінету Міністрів України «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців» осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» від 07.11.2007 № 1294. При цьому, згідно ч. 1 п. 5 постанови Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294 керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання надано право установлювати посадові оклади військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу, посади яких не передбачені цією постановою, у розмірах, визначених затвердженими цією постановою схемами згідно з додатками 1-23 і 30-32 за аналогічними посадами
Виходячи з цього, наказом Міністра оборони України від 30.12.2007 року за № 707, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 11.01.2008 року за № 9/14700 було встановлено посадові оклади осіб офіцерського складу Збройних Сил України, в тому числі було затверджено Таблицю заміни розмірів посадових окладів осіб офіцерського складу Збройних Сил України для внесення змін до штатів, на яких утримуються командування видів Збройних Сил України, Об`єднане оперативне командування, Командування сил підтримки Збройних Сил України, управління оперативних командувань, регіональні та територіальні управління, об`єднання, з`єднання, військові частини, підприємства, установи та організації Збройних Сил України.
Виходячи з того, що до 01.01.2008 року відповідно визначений посадовий оклад ОСОБА_1 складав 200 грн., починаючи з 01.01.2008 року ОСОБА_1 було встановлено посадовий оклад в розмірі 1200 грн., відповідно до п. 66 додатку 6 до наказу Міністра оборони України від 30.12.2007р. за № 707, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 11.01.2008р. за № 9/14700.
По-третє, позивач у своєму позові неодноразово наголошує на наявності в довідці ІНФОРМАЦІЯ_1 від 22.05.2012 року за № 11765 начебто недостовірної інформації, проте, позивач жодним чином не обґрунтовує ким та коли було встановлено наявність у довідці недостовірної інформації.
Крім того, відповідно до п. 9 Порядку..., затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 року за № 45, Пенсійний фонд України та його головні управління мають право перевіряти правильність складення довідок.
Довідку Одеського обласного військового комісаріату від 22.05.2012 року за № 11765 було направлено до Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області ще у 2012 році, на теперішній час, за станом на 2017 рік, жодного листа щодо наявності невідповідних відомостей у зазначеній довідці від уповноваженого на здійснення її перевірки Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області до військкомату не надходило, що в свою чергу свідчить про відповідність зазначеної довідки.
Виходячи з наведеного, вбачається, що Одеським обласним військовим комісаріатом жодних протиправних дій допущено не було, Одеський обласний військовий комісаріат діяв в межах наявних повноважень та у спосіб що визначений відповідним Законодавством України, у зв`язку з чим позовна заява ОСОБА_1 задоволенню не підлягає.
По-четверте, відповідач вважає, що позивачем було пропущено строк на звернення до суду.
Позивач у своєму позові оскаржує дії, які були вчинені ще у 2007-2008 роках та у 2012 році, проте на сьогоднішній день вже 2017 рік. (Т.1, а.с. 55-60)
Ухвалою суду від 08.07.2019р. було здійснено процесуальне правонаступництво та замість відповідача Одеського обласного військкомату залучити в якості відповідачів - Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки та Міністерство оборони України.
Представники Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки в судове засідання не з`явились, про розгляд справи були повідомлені належним чином, відзиву на позов не подавали.
Представник Міністерства оборони України в процесі розгляду справи просив позовні вимоги позивача залишити без задоволення. Окрім того, представник Міністерства оборони України пояснив, що саме Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки та Міністерство оборони України уповноважений видавати довідки для перерахунку пенсії.

Судом встановлені наступні обставини справи, а також відповідні правовідносини.
Так, судом встановлено, що ОСОБА_1 , 1949 р.н. є ветераном військової служби, є інвалідом війни II групи. (Т.1, а.с.7-зворот)
Позивач перебуває на обліку в Головному управлінні Пенсійного Фонду України в Одеській області (далі - ГУ ПФ), пенсійна справа № ЮО-92867. (Т1, а.с. 9)
Позивач з 28.07.1986р. по 16.09.1986р. приймав участь в ліквідації наслідків аварії на ЧАЕС, категорія 1. (Т.1., а.с. 7)
Наказом МО України № 051 від 20.02.1998р. ОСОБА_1 було звільнено у запас за станом здоров`я по захворюванню. (Т.1, а.с. 8)
На дату звільнення проходив службу в Управлінні Одеського військового округу на посаді заступника головного інженера /по капітально-відновлювальному ремонту/ управління армійської авіації округу, військове звання - полковник. Виключений з списків особового складу управління наказом начальника штабу Південного оперативного командування від 23.03.1998 № 06.
В своїх позовних вимогах позивач просив Одеський ОВК визначити посаду в чинній штатній структурі Збройних Сил України, яка є відповідною або до якої прирівнюється та посада, з якої позивач був звільнений в запас, а саме посада: Заступник головного інженера (по капітально-відновлювальному ремонту), штатно-посадова категорія - полковник, посадовий оклад 12,5 - згідно контрольному примірнику штату № 1/030-51, стор.5, затвердженому 15.11.1995 року та надати ОСОБА_1 довідку із зазначенням назви, штатно-посадової категорії та складових (грошового забезпечення відповідної (прирівняної) посади.
З відповідною заявою позивач 31.01.2017р. ОСОБА_1 звертався до Одеського військового комісаріату. (Т.1, а.с. 33)
Однак листам Одеського військового комісаріату від 13.02.2017р. та від 08.06.2017р. отримав відмову у задоволенні скарги, посилаючись на те, що вони не зобов`язані надавати відповідні довідки. (Т.1., а.с. 32,34)
В судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_1 був звільнений з посади заступника головного інженера /по капітально-відновлювальному ремонту /управління армійської авіації округу.
Зазначена посада не була передбачена постановою Кабінету Міністрів України «Про впорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, особам рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» від 07.11.2007 № 1294, ч. 1 якого, передбачено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
На теперішній час, є чинною Постанова КМУ від 30 серпня 2017 р. № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».
Згідно ч. 1 п. 5 постанови Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294 надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання: установлювати: посадові оклади військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу, посади яких не передбачені цією постановою, - у розмірах, визначених затвердженими цією постановою схемами згідно з додатками 1-23 і 30-32 за аналогічними посадами;
Згідно ч. 1 п. 5 постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 р. № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» надати право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання: посадові оклади військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу, посади яких не передбачені цією постановою, у розмірах, визначених затвердженими цією постановою схемами, згідно з додатками 1-11 за аналогічними посадами.
Наказом Міністра оборони України «Про встановлення посадових окладів осіб офіцерського складу Збройних Сил України від 30.12.2007 року за № 707, зареєстрований у Міністерстві юстиції України та з 01.01.2008 року за № 9/14700 було встановлено схему посадових окладів осіб офіцерського складу центрального апарату Міністерства оборони України за основними типовими посадами, а також затверджено таблицю заміни розмірів посадових окладів осіб офіцерського складу Збройних Сил України для внесення змін до штатів, на яких утримуються командування видів Збройних Сил України, Об`єднане оперативне командування, Командування сил підтримки Збройних Сил України, управління оперативних командувань, регіональні та територіальні управління, об`єднання, з`єднання, військові частини, підприємства, установи та організації Збройних Сил України.
З відомостей, які були надані Одеським військовим комісаріатом вбачається, що до 01.01.2008 року відповідно визначений посадовий оклад ОСОБА_1 складав 200 грн., отже, згідно вимог вищезазначеного наказу, починаючи з 01.01.2008 року ОСОБА_1 було встановлено посадовий оклад в розмірі 1200 грн., на підставі п. 66 додатку 6 до наказу Міністра оборони України від 30.12.2007 року за № 707, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 11.01.2008 року за № 9/14700.
Постановою КМУ від 30 серпня 2017 р. № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» було затверджено тарифну сітку розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців з числа осіб рядового, сержантського і старшинського складу, офіцерського складу (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу.
Даною постановою було установлено, що виплата пенсій, призначених згідно із Законом України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб до 1 березня 2018 р. (крім пенсій, призначених згідно із зазначеним Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським) та перерахованих з 1 січня 2018 р. з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, заклади вищої освіти), що визначені станом на 1 березня 2018 р. відповідно до цієї Постанови, здійснюється у 2019 році в розмірі 75 відсотків суми підвищення пенсії, визначеної станом на 1 березня 2018 року, згідно з Постановою КМ № 804 від 14.08.2019\
Суд перевіряє дії відповідача на відповідність вимогам ч.3 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАСУ).

Відповідно до ч.1 ст.4 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування» законодавство про пенсійне забезпечення базується на Конституції України, складається з Основ законодавства України про загальнообов`язкове державне соціальне страхування, цього Закону, законів України «Про недержавне пенсійне забезпечення», «;Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи», «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», міжнародних договорів з пенсійного забезпечення, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України (далі - закони про пенсійне забезпечення), а також інших законів та нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до законів про пенсійне забезпечення, що регулюють відносини у сфері пенсійного забезпечення в Україні.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 92 Конституції України, права і свободи людини і громадянина, гарантії їх здійснення та основні обов`язки повинні визначатися виключно законом, які приймаються на основі Конституції України і повинні відповідати їй. Верховна Рада України може змінити закон лише виключно законом.

Згідно з п.11 ч.1 ст.11 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» №2262-ХІІ (далі Закон №2262-ХІІ) загальнообов`язковому державному пенсійному страхуванню підлягають військовослужбовці (крім військовослужбовців строкової служби), поліцейські, особи рядового і начальницького складу, у тому числі ті, які проходять військову службу під час особливого періоду, визначеного законами України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» та «Про військовий обов`язок і військову службу».

Відповідно до частини 4 статті 63 Закону № 2262-ХІІ усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку зі зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством. Перерахунок пенсій здійснюється на момент виникнення права на перерахунок пенсій і провадиться у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, у строки, передбачені частиною другою статті 51 цього Закону. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим зі служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.

Суд зазначає, що ст.22 Конституції України визначено, що права і свободи людини і громадянина, закріплені цією Конституцією, не є вичерпними. Конституційні права і свободи гарантуються і не можуть бути скасовані. При прийнятті нових законів або внесенні змін до чинних законів не допускається звуження змісту та обсягу існуючих прав і свобод.

Порядок проведення перерахунку пенсій встановлений постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», та внесення змін до Постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року, №393» (далі - Порядок №45).

Відповідно до пунктів 1, 2, 3 Порядку №45, перерахунок раніше призначених відповідно до Закону №2262-ХІІ пенсій проводиться у разі прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом, або у зв`язку із введенням для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством. На підставі зазначеного в пункті 1 цього Порядку рішення Кабінету Міністрів України Міноборони, МВС, Мінінфраструктури, СБУ, Служба зовнішньої розвідки, ДПС, Управління державної охорони, Адміністрація Держспецзв`язку, Адміністрація Держприкордонслужби, ДПтС, ДСНС (далі державні органи) повідомляють у п`ятиденний строк Пенсійному фонду України про підстави перерахунку пенсій військовослужбовцям. Пенсійний фонд України повідомляє у п`ятиденний строк з моменту надходження інформації від державних органів своїм головним управлінням в Автономній Республіці Крим, областях, мм. Києві та Севастополі (далі головні управління Пенсійного фонду України) про підстави для проведення перерахунку пенсій та про необхідність підготовки списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку (далі - списки). Головні управління Пенсійного фонду України складають у десятиденний строк з моменту надходження зазначеної інформації списки за формою згідно із додатком І та подають їх органам, які уповноважені рішеннями керівників державних органів видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії. На підставі списків уповноважені органи готують для перерахунку пенсії довідки про розмір грошового забезпечення кожної особи, зазначеної в списку, за формою згідно із додатком 2 (далі - довідка) та у місячний строк подають їх головним управлінням Пенсійного фонду України, Довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені із служби, якщо інше не передбачено цим Порядком.

Постановою Кабінету Міністрів України №704 від 30 серпня 2017 року «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» (далі Постанова №704) затверджено тарифну сітку розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців з числа осіб рядового, сержантського і старшинського складу, офіцерського складу (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу згідно з додатком 1 та схему тарифних коефіцієнтів за військовим (спеціальним) званням військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу згідно з додатком 14. Вказана постанова набрала чинності з 01 березня 2018 року.

Таким чином, збільшення грошового забезпечення військовослужбовців, є безумовною підставою для перерахунку пенсії позивача як колишнього військовослужбовця на підставі постанови Кабінету Міністрів України №704 від 30 серпня 2017 року.

21.02.2018 року Кабінетом Міністрів України було прийнято постанову від 21.02.2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» (далі - Постанова №103). Згідно з п.1, 2 зазначеної постанови було зобов`язано перерахувати пенсії, призначені згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі - Закон) до 01 березня 2018 року (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 01 березня 2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб». Виплату перерахованих відповідно до пункту 1 цієї постанови підвищених пенсій (з урахуванням доплат до попереднього розміру пенсій, підвищень, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством (крім підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, що визначені законом) проводити з 1 січня 2018 року у таких розмірах: з 1 січня 2018 року - 50 відсотків; з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2019 року - 75 відсотків; з 1 січня 2020 року - 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 1 березня 2018 року.

Також, Постановою №103 внесено зміни до постанови Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 року №45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», а саме:

пункт 5 викладено в наступній редакції: «Під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням»;

додаток 2 до Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» викладено в новій редакції, в якій відсутні такі складові грошового забезпечення, як щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії.

Як вбачається зі змісту пунктів 1, 2 Постанови №103, нею врегульовані строки виплати пенсій, а не порядок проведення перерахунку. Крім того, вказаними пунктами постанови Кабінет Міністрів України було фактично зменшено розмір доплат до пенсій за результатами перерахунку у 2018 та 2019 роках.

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 грудня 2018 року, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05 березня 2019 року, в адміністративній справі №826/3858/18 за позовом ОСОБА_3 до Кабінету Міністрів України, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, про визнання постанови протиправною та нечинною в частині визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб». Зобов`язано Кабінет Міністрів України невідкладно після набрання рішенням суду законної сили опублікувати резолютивну частину рішення суду про визнання нормативно-правового акта протиправним та нечинним в окремій його частині у виданні, в якому було офіційно оприлюднене нормативно-правовий акт.

Відповідно до частини 2 статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та згідно інформації з Єдиного державного реєстру судових рішень вказане рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 грудня 2018 року набрало законної сили 05 березня 2019 року.

Примітки про втрату чинності вказаними пунктами Постанови №103 згідно рішення Окружного адміністративного суду міста Києва №826/3858/18 від 12.12.2018 року були внесені в текст вказаної постанови згідно офіційного веб-порталу «Законодавство України» (https://zakon.rada.gov.ua).

Процедуру організації в Міністерстві внутрішніх справ України, центральних органах виконавчої влади, діяльність яких спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра внутрішніх справ України (Національна поліція України, Державна служба України з надзвичайних ситуацій, Адміністрація Державної прикордонної служби України (далі - ЦОВВ)), та Національній гвардії України роботи з: 1) оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій особам, які мають право на пенсійне забезпечення згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»; 2) оформлення, обліку та видачі посвідчень учасника бойових дій, нагрудних знаків «Ветеран війни - учасник бойових дій» (далі - нагрудні знаки) та листів талонів на право одержання ветераном війни проїзних документів (квитків) із 50-відсотковою знижкою їх вартості визначено Інструкцією про організацію роботи з оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» та з інших соціальних питань, затвердженою наказом Міністерства внутрішніх справ України від 17 вересня 2018 року №760 (далі Інструкція №760).

Відповідно до пункту 2 розділу ІІІ Інструкції №760 визначено, що при проведенні перерахунку пенсій відповідно до списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку, складених головними управліннями Пенсійного фонду України, уповноважений структурний підрозділ готує довідки про розмір грошового забезпечення.

При цьому, згідно п.2 Порядку №45 Пенсійний фонд України після прийняття Кабінетом Міністрів України рішення щодо перерахунку пенсій та отримання відповідного повідомлення від Мінсоцполітики повідомляє своїм головним управлінням в Автономній Республіці Крим, областях, м. Києві та Севастополі (далі - головні управління Пенсійного фонду України) про підстави для проведення перерахунку пенсій та про необхідність підготовки списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку (далі - списки), та надсилає відповідну інформацію Міноборони, МВС, Національній поліції, Мін`юсту, Мінінфраструктури, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, ДФС, Управлінню державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, Адміністрації Держприкордонслужби, ДСНС, Службі судової охорони (далі - державні органи). Головні управління Пенсійного фонду України у десятиденний строк з моменту надходження зазначеного повідомлення складають списки за формою згідно з додатком 1 та подають їх органам, які уповноважені рішеннями керівників державних органів (далі - уповноважені органи) видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії.

На підставі викладеного, суд доходить до висновку, що чинним законодавством передбачено, що видача довідок про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій пенсіонерам здійснюється уповноваженими органами після надходження відповідного списку осіб, пенсії яких підлягають перерахунку.

Як протиправну бездіяльність суб`єкта владних повноважень треба розуміти зовнішню форму поведінки (діяння) цього органу/його посадової особи, яка полягає (проявляється) у неприйнятті рішення чи в невчиненні юридично значимих й обов`язкових дій на користь заінтересованих осіб, які на підставі закону та/або іншого нормативно-правового регулювання віднесені до компетенції суб`єкта владних повноважень, були об`єктивно необхідними й реально можливими для реалізації, але фактично не були здійснені.

Крім того, як вбачається зі змісту Рекомендації № R (80) 2 Комітету міністрів Ради Європи державам-членам стосовно реалізації адміністративними органами влади дискреційних повноважень від 11.03.1980, під дискреційним повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Суд зазначає, що поняття бездіяльності було неодноразово надано Верховним Судом у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, зокрема, у постановах від 26.06.2019 року по справі №807/583/14, від 15.03.2019 року по справі №805/1953/18-а та від 23.05.2018 року по справі №802/490/16-а, в яких зазначено, що бездіяльність - це пасивна форма поведінки суб`єкта владних повноважень, яка полягає у невиконанні ним тих дій, які він повинен був і міг вчинити відповідно до покладених на нього обов`язків (завдань) згідно із чинним законодавством.

Відтак, з огляду на вказане, судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що позивачу раніше Одеським обласним військовим комісаріатом надавались неодноразові відповіді про неможливості видачі вищевказаної довідки.

Правонаступником ІНФОРМАЦІЯ_1 є Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки створено 29.12.2018 року за наслідком переформування Одеського обласного військового комісаріату на підставі спільної директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 28.11.2018 року № 332/1/18 дек «Про проведення додаткових організаційних заходів Збройних Сил України в 2018 році» та директиви командувача військ Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_3 » від 01.12.2018 року № 17 дск «Про проведення додаткових організаційних заходів в військах оперативного командування «Південь» у 2018 та 2019 роках та наказу військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 від 12.12.2018 року № 517 «Про введення в дію штату Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки № 43/056».

В подальшому, 09.01.2019 року щодо Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки були вчинені реєстраційні дії, про що свідчить довідка з відомчого обліку Міністерства оборони України в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 09.01.2019 року за № 6/19.

Згідно п. 3 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 року №45 в редакції постанови КМУ від 21.02.2018 року № 103, довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, за формою згідно додатку 2 готують уповноважені органи.

Наказом Міністерства оборони України від 17.05.2019 року №240 було внесено зміни до Положення про організацію в Міністерстві оборони України роботи з обчислення вислуги років для призначення пенсій військовослужбовцям і соціального забезпечення осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 14.08.2014 року № 530 (далі - Положення № 530).

Відповідно п. 3 наказу Міністерства оборони України від 17.05.2019 року № 240, цей наказ набирає чинності з дня його офіційного опублікування. Наказ опубліковано в виданні «Офіційний вісник України» 02.07.2019 року (№50 2019). Отже, з наведеного вбачається, що наказ Міністерства оборони України від 17.05.2019 року № 240 набрав законної сили 02.07.2019 року.

Згідно пп. 2 п. 2 Змін до деяких наказів Міністерства оборони України, затверджених наказом Міністерства оборони України від 17.05.2019 року № 240, заголовок Положення № 530, викладено у новій наступній редакції: «Положення про організацію в Міністерстві оборони України роботи з обчислення вислуги років для призначення пенсій військовослужбовцям і забезпечення соціальними виплатами осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей».

Згідно пп. 8 п. 2 Змін до деяких наказів Міністерства оборони України, затверджених наказом Міністерства оборони України від 17.05.2019 року № 240, у тексті Положення слова «військовий комісаріат» в усіх відмінниках замінено словами «військовий комісаріат (ТЦКСП)» у відповідних відмінках.

Отже, з урахуванням змін, внесених наказом Міністерства оборони України від 17.05.2019 року № 240, абзац 2 п. 3.17 Положення про організацію в Міністерстві оборони України роботи з обчислення вислуги років для призначення пенсій військовослужбовцям і забезпечення соціальними виплатами осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 14.08.2014 року № 530 має наступний вигляд:

«Головні управління Пенсійного фонду України складають у десятиденний строк з моменту надходження зазначеної інформації списки осіб, пенсії яких підлягають перерахунку, за формою згідно з додатком 1 до Порядку проведення перерахунку пенсій та подають їх до обласних військових комісаріатів (ТЦКСП) та військової частини НОМЕР_1 ».

Тобто, лише з 02.07.2019 року, територіальний центр комплектування та соціальної підтримки на підставі рішення керівника Міністерства оборони України має повноваження видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, тобто саме з цієї дати територіальний центр комплектування та соціальної підтримки було визначено уповноваженим органом на підготовку довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій.

При цьому, слід також зазначити, що обов`язку уповноважених органів видавати довідки про грошове забезпечення військовослужбовців для перерахунку пенсії на підставі заяви пенсіонера не передбачено, а відтак позовні вимоги в частині зобов`язання визначити посаду в чинній штатній структурі Збройних Сил України, яка є відповідною або до якої прирівнюється та посада, з якої позивач був звільнений в запас, а саме посада: Заступник головного інженера (по капітально-відновлювальному ремонту), штатно-посадова категорія - полковник, посадовий оклад 12,5 - згідно контрольному примірнику штату № 1/030-51, стор.5, затвердженому 15.11.1995 року та надати ОСОБА_1 довідку із зазначенням назви, штатно-посадової категорії та складових (грошового забезпечення відповідної (прирівняної) посади не підлягає задоволенню.
Щодо посилання позивача на рішення Окружного адміністративного суду м. Києва від 12.12.2018 року по справі №826/3858/18, яке набрало законної сили 05.03.2019 року, яким визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 року №103 та змін до пункту 5 і додатку 2 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військ служби, та деяких інших осіб, затвердженого постановою КМУ від 13.02.2008 року № 45, суд зазначає, що рішення Окружного адміністративного суду м. Києва від 12.12.2018 року по справі №826/3858/18 не може впливати на результат розгляду справи №420/5283/19, оскільки порядок дій державних органів під час проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», передбачений у постанові Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 року № 45, не змінився у зв`язку з прийняттям постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 року №103.

Порядок №45 в редакції до внесення змін постановою КМУ від 21.02.2018 року №103 також передбачав, що на підставі списків уповноважені органи готували для перерахунку пенсії довідки про розмір грошового забезпечення кожної особи, зазначеної в списку, за формою згідно із додатком 2 та у місячний строк подавали їх головним управлінням Пенсійного фонду України, а останні здійснювали перерахунок пенсії на підставі довідок, що надійшли від обласних військових комісаріатів, в яких визначено розмір грошового забезпечення для такого перерахунку.

З викладеного вбачається, що вказаним порядком визначена певна «правова процедура», дотримання якої є необхідним у правовій державі, задля забезпечення правомірності прийнятих в подальшому рішень.

Як вказано у постанові Верховного Суду від 10 квітня 2019 року у справі № 826/16495/17, потреба у визначеності не означає, що органові, який ухвалює рішення, не повинні надаватись дискреційні повноваження (де це необхідно) за умови наявності процедур, що унеможливлюють зловживання ними. У цьому контексті закон, яким надаються дискреційні повноваження певному державному органові, повинен вказати чітко і зрозуміло на обсяг такої дискреції. Зокрема, Верховний Суд зазначив, що не відповідатиме верховенству права, якщо надана законом виконавчій владі дискреція матиме характер необмеженої влади. Отже, закон повинен вказати на обсяг будь-якої такої дискреції та на спосіб її здійснення із достатньою чіткістю, щоб особа мала змогу відповідним чином захистити себе від свавільних дій.

У постанові Верховного Суду від 25 липня 2019 року у справі № 826/13000/18 зазначено, що правова процедура (fair procedure - справедлива процедура) є складовою принципу законності та принципу верховенства права і передбачає правові вимоги до належного прийняття актів органами публічної влади. Правова процедура встановлює чітку послідовність дій проведення такої перевірки із зазначенням способів та методів її здійснення, підстав, порядку, форми та строків такої діяльності.

Правова процедура встановлює межі вчинення повноважень органом публічної влади і, в разі її неналежного дотримання, дає підстави для оскарження таких дій особою, чиї інтереси вона зачіпає, до суду.

Верховний Суд у цій постанові також вказав, що встановлена правова процедура як складова принципу законності та принципу верховенства права є важливою гарантією недопущення зловживання з боку органів публічної влади під час прийняття рішень та вчинення дій, які повинні забезпечувати справедливе ставлення до особи.

Щодо позовних вимог до ГУ ПФ України в Одеській області.
В судовому засіданні встановлено, що 30.05.2017р. ОСОБА_1 звертався до ГУ ПФ України в Одеській області із скаргою в якій просив пояснення щодо зменшення загального розміру призначеної пенсії з 96 до 86%, премії з 33% до 10 відсотків та ін. (Т.1, а.с. 25)

Листом від 13.06.2017р. № 635/х-11 ГУ ПФ України в Одеській області надала відповідь на скаргу ОСОБА_1 , в якому надав роз`яснення на вимоги позивача, а також пояснив, що розмір пенсії визначений згідно законодавства. (Т.1., а.с. 23)

Позивач в позовних вимогах просив визнати протиправними дії ГУ ПФ України в Одеській області всупереч нормам прямої дії статей 19, 22, 58, 64 Конституції України, які полягають у здійсненні перерахунків пенсії, призначеної в 1998 році, у спосіб застосуванні зворотної дії у часі нормативно-правових актів, виданих пізніше, внаслідок чого допущено: виплата державної пенсії у розмірі, нижче 8 мінімальних пенсій за віком; зменшення загального розміру пенсії у відсотках з 96 до 86; зменшенні надбавку до пенсії з 350 до 40 відсотків мінімальної пенсії за віком; зменшено розмір додаткової пенсії за шкоду, заподіяну здоров`ю, з 75 відсотків мінімальної пенсії за віком до суми 15.50 (379.60) грн.
Судом встановлено, що уповноважені органи Пенсійного фонду України з 1 січня 2007 року здійснюють функції щодо призначення (перерахування) та виплати пенсій військовослужбовцям, особам начальницького і рядового складу, які мають право на пенсійне забезпечення на умовах Закону України № 2262 на підставі статті 99 Закону України "Про Державний бюджет України на 2007 рік" та постанови Кабінету Міністрів України від 02.11.2006 № 1522 Про передачу органам Пенсійного фонду України функцій з призначення і виплати пенсій деяким категоріям громадян.
Вказаними нормативними актами на органи Пенсійного фонду покладено функції з призначення та перерахунку пенсій. Розрахунок вислуги років та визначення розміру грошового забезпечення військовослужбовців чи окремих його складових для обчислення пенсії до компетенції органів Пенсійного фонду не належить.
Наказом МО України № 051 від 20.02.1998р. ОСОБА_1 було звільнено у запас за станом здоров`я по захворюванню. (Т.1, а.с. 8)
Згідно виписки розрахунку пенсії за вислуги років ОСОБА_1 , з 24.03.1998р. ОСОБА_1 було нараховане посадовий оклад у розмірі 125 грн., оклад за званням у розмірі 78 грн., % надбавка за вислуги років 40% у розмірі 81,20 грн., за секретність 15%, всього суму у розмірі 302 гривні 95 копійок. Окрім того, призначено за вислугу років 90% окладів, та надбавки до пенсії за інвалідність 33,24 грн., ЧАЕС 4,99 грн., на утриманців 33,24. Всього встановлена сума пенсії у розмірі 344, 12 грн. (Т.1, а.с. 9)
Відповідно до ч. 4 ст. 63 Закон №2262 (в редакції, що діяла до 01.01.2017), пенсії підлягають перерахунку у зв`язку зі зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством. Перерахунок пенсії, здійснюється на момент; виникнення права на перерахунок пенсії і провадиться у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
На виконання зазначеної норми Закону №2262 постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 №45 затверджено Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової, служби, та деяких інших осіб (далі Порядок).
Пунктами 1, 2 Порядку зазначено, що перерахунок раніше призначених відповідно до Закону №2262 пенсій проводиться у разі прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом №2262 (далі - особи), або у зв`язку із введенням для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством.
Протоколом від 01.01.2007 року пенсійну справу позивача ЮО-092867 було передано до Головного управління ПФУ в Одеській області. Відповідно до зазначеного протоколу розмір пенсії позивача складав щомісячно 2666,88 грн., який був обрахований позивачу у розмірі 96% від його грошового забезпечення (посадовий оклад - 200, 00 грн., оклад за військове звання -135,00 грн., надбавка за вислугу років (40%) 134,00 грн.; збільшення грошового забезпечення на 100% - 469 грн.; робота з таємними документами (15%) 30, 00 грн.; надбавка за безперервну службу (90%) 871,20 грн.; та премія (33,3%) 612,45 грн.). До зазначеного розміру пенсії також увійшли підвищення та надбавки до пенсії як інваліду війни 2 групи у розмірі 164,40 грн., учаснику та постраждалому внаслідок аварії на ЧАЕС за інвалідності 2-ої групи у розмірі 16,70, інвалідність 2- ої групи при виконанні обов`язків у розмірі 50.00 грн., особливі заслуги у розмірі 82,20 грн. (Т1, а.с. 11)
В подальшому, відповідно до наданого позивачем разом із позовом копії протоколу про перерахунок пенсії з 01.01.2008 року, вбачається що Головним управлінням Пенсійного фонду України в Одеській області було проведено перерахунок пенсії ОСОБА_1 із визначенням основного розміру пенсії 86%. та премію 10%. (Т1, а.с. 11-зворот)
Аналогічний розмір було визначено Головним управлінням Пенсійного фонду України в Одеській області під час проведення перерахунку пенсії позивача з 01.09.2015 року. (Т1, а.с. 11-12)
Згідно ч. 1 ст. 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року N 2262-XII в редакції станом на 01.01.2008р. Перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Відповідно до ч. 3 ст. 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року N 2262-XII в редакції станом на 01.01.2008р. , що усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку зі зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством. Перерахунок пенсій здійснюється на момент виникнення права на перерахунок пенсій і провадиться у порядку ( 45-2008-п ), встановленому Кабінетом Міністрів України, у строки, передбачені частиною другою статті 51 цього Закону.
Законом України «Про внесення зміни до статті 63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 25 червня 2009 року N 1567-VI частину третю статті 63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" ( 2262-12 ) (Відомості Верховної Ради України, 1992 р.,

N 29, ст. 399; 2005 р., N 4, ст. 107; 2007 р., N 27, ст. 361) доповнити реченням такого змісту: "У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим зі служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій".

Отже вищевказані норми ч. 3 ст. 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року N 2262-XII в редакції станом на 01.01.2008р. встановлювався обов`язок обов`язкового перерахунку пенсії у зв`язку зі зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом
Постановою Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294 Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу (далі Постанова № 1294), яка набрала чинності з 01.01.2008р., було підвищено розміри посадових окладів військовослужбовців та визначені нові складові грошового забезпечення, що стало підставою для проведення перерахунку пенсії Позивачу.
Підпунктом 2 пункту 5 Постанови № 1294 надано право керівникам державних органі у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого вкладу в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного у розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.
Органами Пенсійного фонду України, відповідно до Порядку, з 01.01.2008 року проведено перерахунок раніше призначеної пенсії Позивачу з урахуванням розміру грошового забезпечення, визначеного постановою Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 року №1294 та наданої довідки ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі- ООВК) від 27.02.2008.
В довідці ООВК від 27.02.2008р. зазначено види грошового забезпечення Позивача до 01.01.2008, де премія складала 33,3 % , а після 01.01.2008, де премія склала 10 %.
На момент виникнення правовідносин щодо проведення перерахунку пенсії Позивачу з 01.01.2008 діяла редакція ст. 13 Закону № 2262, якою уже не було передбачено збільшення пенсії на 10 %.
Згідно ст. 58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
Розмір пенсії Позивача з її підвищенням на 10 процентів відповідних сум грошового забезпечення до 01.01.2008 становив 2666,88 грн., а після проведення перерахунку без урахування підвищення та з премією 10 % з 01.04.2008 сума пенсії становила 3103,81 грн. (Т1., а.с. 11-12)
З 01.09.2015р. розмір пенсії позивача становив суму у розмірі 5340 гривень 22 копійки. , при збереженні премії у розмірі 10 % та основного розміру пенсії у розмірі 86 % (Т.1.,а.с. 12,27)
Аналогічний розмір пенсії був встановлений позивачу з 01.12.2016р.. (Т.1., а.с. 30)
При цьому необхідно врахувати, що Наказом Міністра оборони України «Про встановлення посадових окладів осіб офіцерського складу Збройних Сил України від 30.12.2007 року за № 707, зареєстрований у Міністерстві юстиції України та з 01.01.2008 року за № 9/14700 було встановлено схему посадових окладів осіб офіцерського складу центрального апарату Міністерства оборони України за основними типовими посадами, а також затверджено таблицю заміни розмірів посадових окладів осіб офіцерського складу Збройних Сил України для внесення змін до штатів, на яких утримуються командування видів Збройних Сил України, Об`єднане оперативне командування, Командування сил підтримки Збройних Сил України, управління оперативних командувань, регіональні та територіальні управління, об`єднання, з`єднання, військові частини, підприємства, установи та організації Збройних Сил України.
З відомостей, які були надані Одеським військовим комісаріатом вбачається, що до 01.01.2008 року відповідно визначений посадовий оклад ОСОБА_1 складав 200 грн., отже, згідно вимог вищезазначеного наказу, починаючи з 01.01.2008 року ОСОБА_1 було встановлено посадовий оклад в розмірі 1200 грн., на підставі п. 66 додатку 6 до наказу Міністра оборони України від 30.12.2007 року за № 707, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 11.01.2008 року за № 9/14700.
Судом також встановлено, що премія у розмірі 33,3% за виконання особливо важливих завдань (зазначені у протоколі від 01.01.2007 року) втратила чинність відповідно до Указу Президента від 18.12.2007 року № 1234/2007 «Про внесення зміни до Указу Президента України від 14 квітня 1999 року № 379 та визнання такими, що втратили чинність, деяких указів Президента України», який набув чинності з 01.01.2008р..
Вищевказаний Указ був прийнятий у зв`язку з упорядкуванням грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу Постановою Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294 Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу, яка також набула чинності з 01.01.2008р.
Отже відбулось збільшення пенсії позивача за рахунок збільшення посадового окладу з 200 гривень до 1200 гривень, при цьому розмір дійсно премії зменшився з 33% до 10 %, але не відбулось зменшення загального розміру пенсії, оскільки одночасно із зменшенням розміру премії і збільшився посадовий оклад, який розраховується при її обчисленні, що відповідає ст. 58 Конституції України
Позивач також стверджує, що ГУ ПФ України в Одеській області зменшило йому надбавку до пенсії з 350 до 40 відсотків мінімальної пенсії за віком.
Судом встановлено, що Законом України Про внесення змін і доповнень до Закону України Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ № 103/96-ВР від 25.03.1996 було змінено ст. 15 Підвищення пенсії за вислугу років вищевказаного Закону, а саме: передбачено підвищення пенсії за вислугу років інвалідам війни II групи у розмірі 350% мінімальної пенсії за віком.
Однак в подальшому, даний Закон викладено в новій редакції відповідно до Закону України від 04.04.2006 № 3591-IV Про внесення змін до деяких законів України з питань і пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужбовців, який набрав законної сили 29.04.2006. Починаючи з цієї дати назва Закону змінена на Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб (далі Закон № 2262-ХІІ), а також, змінена редакція ст. 15 Підвищення пенсії за вислугу років.
На разі, ця стаття викладена у такій редакції: особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах "б"-"д" статті 1-2 цього Закону, які мають право на пенсію за цим Законом і які є ветеранами війни, та особам, на яких поширюється чинність Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту", пенсії за вислугу років підвищуються в порядку і на умовах, передбачених зазначеним Законом.
Відповідно до п.п. 5 п. 27 ст. 13 Закону України Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту № 3551 -XII від 22.10.1993 особам з інвалідністю внаслідок війни пенсії або щомісячне довічне грошове утримання чи державна соціальна допомога, що виплачується замість пенсії, підвищуються: особам з інвалідністю І групи - у розмірі 50 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, II групи - 40 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, III групи - 30 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність.
З наданого розрахунку пенсії позивача вбачається, що ГУ ПФ України в Одеській області норми цієї статті виповнюються в повному обсязі.
Отже, вимога позивача врахувати до складу грошового підвищення пенсії за вислугу років в розмірі 350% мінімальної пенсії за віком є безпідставною, оскільки дана норма є неактуальна у зв`язку з прийняттям нової редакції Закону № 2262-ХІІ.
Окрім того, на підстави Постанови Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294 Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу (далі Постанова № 1294), яка набрала чинності з 01.01.2008р., до складу додаткових видів грошового забезпечення Позивача увійшли передбачене Постановою № 1294 надбавка за вислугу років, надбавка за особливо важливі завдання у нових розмірах, що визначені вказаною Постановою.
Головним управлінням Позивачу виплачується надбавка за виконання особливо важливих завдань у розмірі 50% на підставі довідки, наданої Одеським обласним військове комісаріатом від 27.02.2008 № 26590 на виконання-Постанови № 1294. Підстави для перерахунку пенсії із врахуванням іншого розміру зазначене надбавки в головного управління відсутні.
Окрім того, до складу грошового забезпечення не можливо включити додаткову пенсію за шкоду, заподіяну здоров`ю, особам, віднесеним до 1 категорії відповідно до Закону України «Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи» №796-ХІІ від 28.02.1991р. у розмірі 75% мінімальної пенсії за віком, з наступних підстав.

Відповідно до ст.51 Закону України «Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи» №796 від 28.02.1991р., особам, віднесеним до категорії 1, які є інвалідами II групи, призначалась додаткова пенсія за шкоду, заподіяну здоров`ю, у розмірі 75 процентів мінімальної пенсії за віком.

Законом України «Про поліпшення матеріального становища учасників бойових дій та інвалідів війни» №1603 від 16.03.2004р. інвалідам війни II групи починаючи з 01.05.2004р. передбачена виплата цільової грошової допомоги на прожиття у розмірі 50 грн.

Як видно з витягу із протоколу №54 від 15.05.2003р. засідання Комісії з встановлення пенсій за особливі заслуги перед Україною при облдержадміністрації, позивачу з 10.04.2003р. було встановлено пенсію за особливі заслуги перед Україною у розмірі 20% від прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, який, в свою чергу, згідно із Законом України «Про Державний бюджет України на 2007 рік», з 01.01.2007р. було затверджено у розмірі 380 грн.

Враховуючи викладене та вищезазначені обставини позивачу на 01.01.2007р. нараховувались підвищення пенсії інваліду війни II групи у сумі 152 грн., цільова грошова допомога на прожиття - 50 грн., пенсія за особливі заслуги перед Україною - 76 грн. та додаткова пенсія за шкоду, заподіяну здоров`ю - у сумі 15,50 грн.

Статтею 67 Закону України «Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи» №796 визначено, що у разі збільшення розміру прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, підлягала підвищенню додаткова пенсія за шкоду, заподіяну здоров`ю.

З 01.01.2007р. відбулося підвищення прожиткового мінімуму, коефіцієнт його росту з 01.01.2006р. становив 1,03825.

Враховуючи зазначене, сума додаткової пенсії з 01.01.2007р. становила 15.50 грн., яка визначена як сума 14,93 + 14,93 *(1,03825 - 1).

Довідка №11765 від 22.05.2012р. в якій зазначено розмір премії 90% та на яку посилається позивач, видана Головному управлінню на виконання постанови Кабінету Міністрів України «Про збільшення розмірів пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» № 355 від 13.04.2012р. з метою встановлення граничного розміру підвищення до пенсії відповідно до вищезгаданої постанови.

Вказаною Постановою КМУ №355 з 01.07.2012р. встановлено підвищення до пенсій, призначених зазначеної дати відповідно до Закону №2262-ХІІ, крім пенсій, призначених військовослужбовцям строкової служби та членам їх сімей, у розмірі 11 % пенсій, обчислено відповідно до ст.ст.13,21,36 Закону, збільшивши його з 01.09.2012р. до 23 % та 01.01.2013р. року до 35 %.

Таким чином, у Головного управління відсутні підстави для виплати пенсії позивачу з урахуванні розміру премії 90%, оскільки довідка №11765 надана тільки для розрахунку відповідного підвищення. До того ж, відповідний розрахунок підвищення на виконання Постанови КМУ №355 відповідачем виконаний у повному обсязі, що вбачається із наданого позивачем перерахунку пенсії від 01.07.2012р.

В той же час, суд вважає Головним управлінням Пенсійного фонду України в Одеській області не надано достатніх доказів, які підтверджують обґрунтованість перерахунку пенсії з 01.01.2008 року шляхом зменшення загального розміру призначеної пенсії з 96 до 86% (Т1, а.с. 11-зворот).
Так, процедури призначення та перерахунку пенсії є різними за змістом і механізмом їх проведення. Нормами, які визначають механізм здійснення перерахунку пенсії за вислугу років є норми статті 63 Закону №2262-ХІІ, яка змін у зв`язку з прийняттям Закону №3668-VІ та Закону №1166-VII не зазнала.
При перерахунку пенсії змінною величиною є лише розмір грошового забезпечення, натомість відсоткове значення розміру основної пенсії, яке обчислювалося при її призначенні відповідно до наявної у позивача вислуги років, є незмінним.
За таких обставин у відповідача були відсутні підстави для зменшення відсоткового значення розміру основної пенсії при здійсненні її перерахунку, а тому позовні вимоги підлягають задоволенню.
Вищевказана правова позиція висловлена у Рішенні Касаційного адміністративного суду від 04.02.2019р. та Постанови Великої Палати Верховного Суду від 16.10.2019р. по справі №240/5401/18.
На підставі викладеного, суд вважає, що з урахуванням ухвали суду від 21.03.2017р., необхідно позовні вимоги ОСОБА_1 до Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області про визнання протиправними дії ГУ ПФ України в Одеській області в частині щодо зменшення загального розміру грошового забезпечення з 96 відсотків до 86 відсотків задовольнити, а також зобов`язати Головне управління пенсійного фонду України в Одеській області здійснити перерахунок пенсії ОСОБА_1 за пенсійною справою ЮО-92867 з врахуванням: загального розміру грошового забезпечення у відсотках 96%, починаючи з 22 березня 2017р. по дату ухвалення рішення, а також здійснити виплату з урахуванням виплачених сум.
Судом також встановлено, що позивачу призначено та виплачується додаткова пенсія як учаснику ліквідації на Чорнобильській АЕС 1 категорії, інваліду 2 групи, про що свідчить посвідчення серії НОМЕР_2 та посвідчення серії НОМЕР_3 .
Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Частиною 3 ст. 22 Конституції України встановлюється заборона звуженню змісту та обсягу існуючих прав і свобод при прийнятті нових Законів або внесенні змін до чинних Законів.

Пенсія за вислугу років призначенапозивачу 24.03.1998р..
На час виходу позивача на пенсію була чинною редакція Закону України «Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи» станом на 30.12.1997р.

Відповідно до ст. 49 даної редакції Закону пенсії особам, віднесеним до категорій 1, 2, 3, 4, встановлюються у вигляді: а) державної пенсії ; б) додаткової пенсії за шкоду, заподіяну здоров`ю, яка призначається після виникнення права на державну пенсію.

Згідно ст. 50 Закону особам, віднесеним до категорії 1, призначається щомісячна додаткова пенсія за шкоду, заподіяну здоров`ю, у розмірах: - інвалідам I групи - 100 процентів мінімальної пенсії за віком; інвалідам II групи - 75 процентів мінімальної пенсії за віком.

Частиною 4 ст. 54 Закону було передбачено, що в усіх випадках розміри пенсій для інвалідів, щодо яких встановлено зв`язок з Чорнобильською катастрофою, не можуть бути нижчими: по I групі інвалідності - 10 мінімальних пенсій за віком; по II групі інвалідності - 8 мінімальних пенсій за віком.

Підпунктами 12, 15 п. 28 Розділу II Закону України "Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України " ст. 50 Закону України "Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи" викладено в новій редакції: "Особам, віднесеним до 1 категорії, призначається щомісячна додаткова пенсія за шкоду, заподіяну здоров`ю: інвалідам 1 групи у розмірі 30 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, інвалідам 2 групи у розмірі 20 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, інвалідам 3 групи у розмірі 15 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність.

Також, викладено в новій редакції ч.4 ст. 54 цього Закону: "Розміри пенсій для інвалідів, щодо яких встановлено причинний зв`язок інвалідності з Чорнобильською катастрофою, не можуть бути нижчими для інвалідів 2 групи - 120 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, для інвалідів 3 групи - 110 процентів прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність".

Позивач отримував з 5 жовтня 2006р. по 1 січня 2008р. додаткову пенсію у розмірі 75% мінімальної пенсії за віком. Оскільки 1 січня 2008р. вступив в дію Закон України «про Державний бюджет України на 2008р. та про внесення змін до деяких законодавчих актів України» від 28 грудня 2007р. №107 VІ, відповідно до якого розмір додаткової пенсії учасникам ліквідації на Чорнобильській АЕС 1 категорії інвалідам 2 групи складає 20% прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність, то позивачу з 2008р. додаткова пенсія як особі, віднесеної до 1 категорії інваліду 2 групи призначена у розмірі 20% прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність.

Водночас, 01 січня 2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Бюджетного кодексу України щодо реформи міжбюджетних відносин» від 28 грудня 2014 року № 79-VIII, пунктом 63 якого, зокрема розділ VI «Прикінцеві та перехідні положення» Бюджетного кодексу України доповнено пунктом 26, яким установлено, що норми і положення зокрема ст. 50, 54 Закону № 796-XII застосовуються у порядку та розмірах, встановлених Кабінетом Міністрів України, виходячи з наявних фінансових ресурсів державного і місцевого бюджетів та бюджетів фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування.

Згідно із новою редакцією ст. 50 Закону № 796-ХІІ особам, віднесеним до категорії 1, призначається щомісячна додаткова пенсія за шкоду, заподіяну здоров`ю, у порядку та розмірах, встановлених Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 54 Закону № 796-ХІІ (у редакції, чинній на час звернення позивача за перерахунком пенсії) пенсії по інвалідності, що настала внаслідок каліцтва чи захворювання, і пенсії у зв`язку з втратою годувальника внаслідок Чорнобильської катастрофи можуть призначатися за бажанням громадянина із заробітку, одержаного за роботу в зоні відчуження в 1986-1990 роках, у розмірі відшкодування фактичних збитків, який визначається згідно із законодавством.

В усіх випадках розмір середньомісячної заробітної плати для обчислення пенсії за роботу у зоні відчуження у 1986-1990 роках не може перевищувати 3,0 тис. карбованців.

Умови, порядок призначення та мінімальні розміри пенсії по інвалідності, що настала внаслідок каліцтва чи захворювання, і пенсії у зв`язку з втратою годувальника внаслідок Чорнобильської катастрофи визначаються актами Кабінету Міністрів України з відповідних питань.

Постановою Кабінету Міністрів України «Про підвищення рівня соціального захисту громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи» від 23 листопада 2011 року № 1210 було затверджено Порядок обчислення пенсій особам, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи.

Згідно з п. 11 вказаного Порядку мінімальний розмір пенсії для учасників ліквідації наслідків аварії на Чорнобильській АЕС: I групи інвалідності 180 відсотків прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність; II групи інвалідності 160 відсотків прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність; III групи інвалідності 145 відсотків прожиткового мінімуму для осіб, які втратили працездатність.

Пунктом 13 цього ж Порядку в редакції, що діяла у спірний період, встановлено, що щомісячна додаткова пенсія за шкоду, заподіяну здоров`ю, відповідно до Закону № 796-ХІІ виплачується у таких розмірах: особам, що належать до категорії 1 з числа учасників ліквідації наслідків аварії на Чорнобильській АЕС: інвалідам I групи 474,5 гривні; інвалідам II групи 379,6 гривні; інвалідам III групи 284,7 гривні.

Зазначені положення Закону України «Про внесення змін до Бюджетного кодексу України щодо реформи міжбюджетних відносин» від 28 грудня 2014 року № 79-VІІІ неконституційними не визнавались, положення Постанови КМУ № 1210 є також чинними.

Отже, виплата державної пенсії по інвалідності, додаткової пенсії за шкоду, заподіяну здоров`ю, проводилась у розмірі, встановленому Постановою КМУ № 1210.

Згідно п. 3 ст. 116 Конституції України Кабінет Міністрів України забезпечує, зокрема, проведення політики у сфері соціального захисту. Згідно з бюджетними призначеннями Кабінет Міністрів України встановлює розмір окремих видів компенсацій і допомог.

Конституційний Суд України у рішенні від 26 грудня 2011 року № 20-рп/2011 наголосив, що передбачені законами соціально-економічні права не є абсолютними. Механізм реалізації цих прав може бути змінений державою, зокрема, через неможливість їх фінансового забезпечення шляхом пропорційного перерозподілу коштів з метою збереження балансу інтересів усього суспільства. Крім того, такі заходи можуть бути обумовлені необхідністю запобігання чи усунення реальних загроз економічній безпеці України, що згідно з ч. 1 ст. 17 Конституції України є найважливішою функцією держави.

У Рішенні № 3-рп/2012 від 25 січня 2012 року Конституційний Суд України зазначив, що надання Верховною Радою України права Кабінету Міністрів України встановлювати у випадках, передбачених законом, порядок та розміри соціальних виплат та допомоги, які фінансуються за рахунок коштів Державного бюджету України, пов`язується з його функціями, визначеними в п. 2, 3 ст. 116 Конституції України. Отже, Кабінет Міністрів України регулює порядок та розміри соціальних виплат та допомоги, які фінансуються за рахунок коштів Державного бюджету України, відповідно до Конституції та законів України.

Таким чином, в аспекті конституційного подання положення ч. 2 ст. 96, п. 2, 3, 6 ст. 116 Конституції України треба розуміти так, що повноваження Кабінету Міністрів України щодо розробки проекту закону про Державний бюджет України та забезпечення виконання відповідного закону пов`язані з його функціями, в тому числі щодо реалізації політики у сфері соціального захисту та в інших сферах. Кабінет Міністрів України регулює порядок та розміри соціальних виплат та допомоги, які фінансуються за рахунок коштів Державного бюджету України, відповідно до Конституції та законів України.

Відтак, Конституційний Суд України визнав конституційним регулювання Кабінетом Міністрів України розміру соціальних виплат та допомог, які фінансуються за рахунок коштів Державного бюджету України.

Отже, нормативно-правові акти, які видані Кабінетом Міністрів України в межах своїх повноважень, підлягають обов`язковому застосуванню судами під час вирішення справ про соціальний захист громадян.

Крім того, право встановлювати законодавчі обмеження щодо виплати пенсії узгоджується з правовою позицією Європейського суду з прав людини викладеною в рішенні від 03 червня 2014 року у справі «Великода проти України» (заява №43331/12), в якому суд розглянувши скаргу, зокрема, за ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод на припинення виплати заявниці державними органами пенсії у розмірах, встановлених рішенням національного суду від 19 січня 2010 року після внесення у 2011 році змін до законодавчих актів, вказав на відсутність втручання у право заявниці на мирне володіння майном внаслідок внесення змін до законодавства щодо зменшення розміру соціальних виплат.

Вищевказана правова позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 22.10.2018р. у справі № 629/4075/16-а.

Щодо строку позовної давності.
Суд вважає, що строкового обмеження стосовно виплати пенсії у визначеному законодавством розмірі за минулий час, яку особа не отримувала у зв`язку з непроведенням перерахунку пенсії з вини відповідного суб`єкта владних повноважень, немає.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 25 травня 2016 року у справі № 164/1904/14-ц, у постанові Великої Палати Верховного Суду від 6 лютого 2019 року у справі № 522/2738/17, від 9 липня 2019 року у справі 676/1557/16-ц, у постановах Верховного Суду, зокрема, від 24 квітня 2018 року у справі № 646/6250/17, від 30 жовтня 2018 року у справі № 493/1867/17, від 22 січня 2019 року у справі № 201/9987/17(2-а/201/304/2017).

За таких суд вважає, що в даному випадку не слід застосовувати шестимісячний строк звернення до адміністративного суду, встановлений частиною другою статті 122 КАС України, оскільки це матиме наслідком неможливість реалізувати передбачене Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб звільнених з військової служби та деяких інших осіб» право пенсіонера на виплату сум пенсії за минулий час без обмеження строку у визначеному законодавством розмірі.

В той же час, позивач раніше звертався до суду з позовними вимогами до Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області в яких просив зобов`язати Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області перерахувати пенсію з врахуванням загального розміру пенсії 96% та розміру премії 33 % за період з 01.01.2008р. до дати перерахунку і виплати різницю між новими та фактично виплаченими у вказаний період розмірами пенсії.

Ухвалою Суворовського районного суду м. Одеси від 21.03.2017р. позовні вимоги ОСОБА_1 до Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області були залишені без розгляду. Вищевказана ухвала суду від 21.03.2017р. не була оскаржена. (Т2., а.с. 1-2).

В зв`язку з чим, з врахуванням позиції Верховного Суду, позовні вимоги підлягають розгляду, починаючи з 22.03.2017р.

Суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), що міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів) (ч. 1,4 ст.90 КАС України).

Згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі «Серявін та інші проти України» від 10 лютого 2010 року, заява 4909/04, суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі Руїс Торіха проти Іспанії від 9 грудня 1994 року, серія A, N 303-A, п.29).

Керуючись статтями 2, 5-9, 77, 90, 242 - 246, 263 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги ОСОБА_1 до Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області про визнання протиправними дії ГУ ПФ України в Одеській області в частині щодо зменшення загального розміру грошового забезпечення з 96 відсотків до 86 відсотків задовольнити.
2. Зобов`язати Головне управління пенсійного фонду України в Одеській області здійснити перерахунок пенсії ОСОБА_1 за пенсійною справою ЮО-92867 з врахуванням: загального розміру грошового забезпечення у відсотках 96%, починаючи з 22 березня 2017р. по дату ухвалення рішення, а також здійснити виплату з урахуванням виплачених сум.
3. Позовні вимоги ОСОБА_1 до Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області, Міністерства оборони України, Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки
про визнання протиправними дії ГУ ПФ України в Одеській області щодо виплати державної пенсії у розмірі, який є нижче 8 мінімальних пенсій за віком, зменшення надбавку до пенсії з 350 до 40 відсотків мінімальної пенсії за віком; зменшення розміру додаткової пенсії за шкоду, заподіяну здоров`ю, з 75 відсотків мінімальної пенсії за віком до суми 15.50 (379.60) грн., премії з 33.3% до 10%;
про визнання протиправною бездіяльність Одеського ОВК, яка полягає в не визначенні посади, яка в чинній штатній структурі Збройних Сил України є відповідною або до якої прирівнюється та посада, з якої ОСОБА_1 був звільнений в запас в 1998 р.;
про зобов`язання ІНФОРМАЦІЯ_4 (в особі правонаступників) визначення посаду в чинній штатній структурі Збройних Сил України, яка є відповідною або до якої прирівнюється та посада, з якої позивач був звільнений в запас, а саме посада: Заступник головного інженера (по капітально-відновлювальному ремонту), штатно-посадова категорія - полковник, посадовий оклад 12,5 - згідно контрольному примірнику штату № 1/030-51, стор.5, затвердженому 15.11.1995 року та надання ОСОБА_1 довідку із зазначенням назви, штатно-посадової категорії та складових (грошового забезпечення відповідної (прирівняної) посади;
про зобов`язання ГУ ПФ України в Одеській області здійснити з 01.01.2008 року перерахунок пенсії за : пенсійною справою ЮО-92867 з врахуванням: надбавки до пенсії в розмірі 350 % мінімальної пенсії за віком; додаткової пенсії за шкоду заподіяну здоров`ю в розмірі 75 % мінімальної пенсії за віком та розміру державної пенсії і не нижче 8 мінімальних пенсій за віком та, премії з 33.3% до 10%, починаючи з лютого 2018 року, виплатити різницю врахуванням фактично сплачених сум і видати ОСОБА_1 нову довідку-розрахунок пенсії
залишити без задоволення у повному обсязі.
Рішення може бути оскаржене до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги до суду першої інстанції в 30-денний строк з дня складення повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до 3 ст. 243 КАС України, враховуючи складність справи, повний текст рішення буде складено та підписано у десятиденний строк.

Суддя

Повний текст складено та підписано 27.11.2019р.