Справа № 420/1477/19
Суддя: Лук'янчук О.В.
Дата ухвалення: 2019-11-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 листопада 2019 р.м.ОдесаСправа № 420/1477/19

Головуючий в 1 інстанції: Юхтенко Л.Р. Час і місце ухвалення: 12.32 год., м. Одеса
Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого - Лук`янчук О.В.

суддів - Бітова А.І.

- Ступакової І.Г.

при секретарі - Черкасовій Є.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційними скаргами товариства з обмеженою відповідальністю «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» та Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 25 червня 2019 року по справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування постанов про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, -

В С Т А Н О В И Л А :

В березні 2019 року товариство з обмеженою відповідальністю «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» звернулося до суду з позовом до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування постанов про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності:

- №062/18/582вих від 30.11.2018р., якою позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.2 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», та накладено на нього штраф в сумі 55230 грн.;

- №071/18/628вих від 29.12.2018р., якою позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз.2 п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», та накладено на нього штраф в сумі 28815 грн.;

- №006/19/78вих від 05.02.2019р., якою позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.5 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», та накладено на нього штраф в сумі 76840 грн.;

- №007/19/79вих від 05.02.2019р., якою позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.6 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», та накладено на нього штраф в сумі 96050 грн.;

- №008/19/80вих від 05.02.2019р., якою позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз.2 п.3 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», та накладено на нього штраф в сумі 710770 грн.

Позов обґрунтовувало тим, що в порушення вимог Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року №553, відповідачем не повідомлено ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» про здійснення заходів контролю, чим позбавлено позивача права бути присутнім під час здійснення перевірок, надавати пояснення та їх документальні підтвердження, заперечення тощо. Складені інспекторами Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради акти, приписи та протоколи не було підписано позивачем, доказів, що відповідні акти, протоколи та приписи були складені за присутності уповноваженої особи ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» та пропонувалися йому до підписання у відповідача відсутні.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 25 червня 2019 року позов задоволено частково.

Визнано протиправними та скасовано постанови Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих від 30.11.2018р. та №071/18/628вих від 29.12.2018р. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстанції в частині задоволених вимог позову, Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неправильне застосування судом норм матеріального права, не повне з`ясування обставин справи, просить скасувати рішення від 25.06.2019 року у відповідній частині та ухвалити в цій частині нове судове рішення - про відмову в задоволені позову ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ».

В своїй скарзі апелянт зазначає, що при вирішенні спору судом першої інстанції не надано належної правової оцінки доводам відповідача про те, що позивачем пропущено строк на оскарження постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих від 30.11.2018р., встановлений частиною 1 статті 5 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності». Апелянт стверджує, що 07.12.2018р. ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» було достеменно відомо про наявність постанови №062/18/582вих від 30.11.2018р., товариство навіть намагалося її оскаржити в судовому порядку та було відкрито провадження у справі №420/6421/18, однак позов залишено судом без розгляду у зв`язку з неявкою представника товариства в судові засідання без поважних причин.

Також, апелянт не погоджується з висновком суду першої інстанції щодо скасування постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №071/18/628вих від 29.12.2018р. та зазначає, що про проведення позапланової перевірки на об`єкті - нове будівництво житлового будинку за адресою: м.Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушко, 22-Б, замовника будівництва належним чином повідомлено листом від 05.12.2018р. Однак, під час проведення перевірки з виїздом на місце 18.12.2018р. ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» не забезпечено доступ до об`єкта містобудування та не надано відповідні документи і матеріали для проведення позапланової перевірки.

ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» також подало апеляційну скаргу на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 25 червня 2019 року в частині відмови в задоволенні вимог щодо скасування постанов про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 05.02.2019р. №006/19/78вих, №007/19/79вих та №008/19/80вих, обґрунтовану посиланням не повне з`ясування судом обставин справи, що призвело до неправильного вирішення спору.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги товариство зазначає, що в матеріалах справи відсутні докази належного повідомлення позивача про здійснення 23.01.2019р. позапланової перевірки на об`єкті будівництва. Висновки суду про присутність при проведенні Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради перевірки представника позивача Масалітіної Ю .П. не відповідають дійсності, оскільки вказана особа не приймала участі у здійсненні позапланового заходу контролю, у зв`язку з чим і не підписала акт перевірки.

Посилається апелянт і на те, що суд першої інстанції безпідставно прийняв до уваги наданий відповідачем відзив на позовну заяву, при цьому, залишив поза увагою ненадання Управлінням доказів надіслання копії відзиву з додатками позивачу у справі, як того вимагають положення статті 162 КАС України.

У зв`язку з цим, в апеляційній скарзі ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» ставиться питання про скасування рішення суду першої інстанції від 25.06.2019р. в частині відмови в задоволенні позовних вимог з прийняттям в цій частині нового судового рішення - про задоволення позову.

11.10.2019р. до суду апеляційної інстанції від ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, в якому позивач просить скаргу відповідача лишити без задоволення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача та учасників справи, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів доходить наступних висновків.

Судом першої інстанції встановлено та з матеріалів справи вбачається, що ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» (вхід. №101-16/17039 від 28.08.2018 року) подало до Управління ДАБІ Одеської міської ради повідомлення про початок виконання підготовчих робіт/ про зміну даних у повідомленні по початок виконання підготовчих робіт житлового будинку за адресою: 65104, Одеська обл ., м. Одеса, проспект Ак. Глушко 22-Б.

На підставі звернення фізичної особи ОСОБА_2 про порушення суб`єктом містобудування вимог містобудівного законодавства, наказом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/361ДАБК від 08.11.2018р. «Про проведення позапланової перевірки» призначено проведення позапланової перевірки на об`єкті будівництва: «Нове будівництво житлового будинку за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушко, 22-Б », замовником якого є ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ», з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт. (т.1 а.с.131, 133)

08.11.2018р. відповідачем видано направлення про проведення планового (позапланового) заходу №100/544 для здійснення вказаної позапланової перевірки строком дії з 09.11.2018р. по 16.11.2018р. На копії вказаного направлення зазначено, що його одержано 09.11.2018р. представником ТОВ «ЦЕВ «Дитячий світ» Масалітіною Ю.П. за довіреністю. (т.1 а.с.132)

Факсограмою від 15.11.2018р. Управління ДАБК Одеської міської ради запропонувало Київській районній адміністрації Одеської міської ради забезпечити участь представника для участі у виїзному обстеженні з питання перевірки дотримання вимог містобудівного законодавства за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушко, 22-Б, збір комісії 16 листопада 2018 року о 12.00. (т.1, а.с.134)

16.11.2018р. посадовими особами Управління ДАБК Одеської міської ради складено акт про недопущення посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкти будівництва, підприємств будівельної галузі для виконання покладених на них функцій, яким зафіксовано, що керівництвом ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» не допущено посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкт будівництва житлового будинку за адресою: м. Одеса, проспект Ак. Глушка, 22-б . (т.1 а.с.137-138)

Того ж дня Управлінням ДАБК Одеської міської ради винесено припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, в якому зазначено, що за результатами позапланової перевірки, проведеної на об`єкті: нове будівництво житлового будинку за адресою: м . Одеса , проспект Ак. Глушка , 22-б , встановлено, що представнику ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» за довіреністю від 01 червня 2018 року Масалітіній Ю.П. 09.11.2018р. було пред`явлено службове посвідчення, ознайомлено з підставою для проведення перевірки та надано копію направлення для проведення позапланового заходу №001544 від 08.11.2018р., що підтверджується записом про отримання. Проектно-технічну та дозвільну документацію на виконання робіт на зазначеному об`єкту керівником ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» або представником за весь період проведення перевірки не надано, доступ до зазначеного об`єкту посадовій особі Управління не забезпечено, під час комісійного виїзду 16.11.2018р. о 12 годині за адресою: м. Одеса, проспект Ак. Глушко, 22-Б із залученням головного спеціаліста Київської РА Одеської міської ради не було допущено посадову особу органу державного архітектурно-будівельного контролю для здійснення позапланової перевірки дотримання вимог містобудівного законодавства, чим порушено п.1 ч.3 ст.1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та пп.1 п.11 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою КМУ від 23.05.2011р. №553.

Вказаним приписом Управління зобов`язало позивача забезпечити безперешкодний доступ посадових осіб Управління ДАБК Одеської міської ради для проведення перевірки за вказаною адресою у термін до 30.11.2018р. Також, у приписі зазначено, що від отримання його копії представник позивача відмовився та примірник припису надіслано поштою №180 від 16.11.2018р. (т.1 а.с.139-141)

Також, 16.11.2018р. відповідачем складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, у зв`язку з не допуском до зазначеного об`єкту посадової особи Управління для проведення перевірки. Розгляд справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності призначено на 12 годину 30.11.2018р. (т.1 а.с.142-144)

Складені 16.11.2018р. акт про недопущення посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкти будівництва, підприємств будівельної галузі для виконання покладених на них функцій, протокол та припис направлено того ж дня на адресу ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ». (т.1 а.с.145-147)

30.11.2018р. Управлінням ДАБК Одеської міської ради, за результатами розгляду протоколу про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, акту про недопущення посадових осіб до об`єкта будівництва та припису від 16.11.2018р., прийнято постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих, якою на ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» накладено штраф за правопорушення, передбачене п.2 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», в сумі 55 230 грн. (т.1 а.с.149-151)

Примірник постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих направлено 03.12.2018р. на адресу позивача поштою №945 від 03.12.2018р., та отримано останнім 08.12.2018р., що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення. (а.с.130, 151-153)

Суд першої інстанції, задовольняючи позов ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» в частині вимог щодо скасування постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих від 30.11.2018р., визнав обґрунтованими доводи позивача, що він не був належним чином проінформований про дату виїзду посадових осіб на об`єкт перевірки. Зокрема, суд першої інстанції зазначив, що юридичною адресою позивача на час проведення перевірки було: Одеська обл., Арцизький район , с. Прямобалка , вул. Покровська, 79, а об`єкт будівництва знаходиться за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушко, 22-Б. Це означає, що особи, які представляють підприємство позивача не обов`язково могли бути на об`єкті будівництва 16.11.2018р., тоді як в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження тому, що представник позивача був повідомлений, що виїзд на об`єкт будівництва посадовими особами з представниками Київської районної адміністрації Одеської міської ради буде здійснений саме 16.11.2018р. За висновками суду першої інстанції, факт отримання представником позивача Масалітіною Ю.П. 09.11.2018р. направлення на проведення перевірки, яка мала бути проведена з 09.11.2018р. по 16.11.2018р. не свідчить про те, що представник позивача був належним чином повідомлений про проведення виїзної перевірки саме 16 листопада 2018 року. З цих підстав, суд визнав вказаний доказ недостатнім для того, щоб встановити наявність обставин щодо не допуску позивачем посадових осіб Управління на об`єкт будівництва.

При цьому, судом першої інстанції не прийнято до уваги посилання відповідача на пропуск позивачем строку звернення до суду в частині вимог про скасування постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих від 30.11.2018р.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апеляційної скарги Управління ДАБК Одеської міської ради про необхідність залишення без розгляду позову ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» у частині вимог про визнання протиправною та скасування постанови №062/18/582вих від 30.11.2018р. виходячи з наступного.

Частинами 1 та 2 статті 122 КАС України визначено, що позов може бути подано в межах строку звернення до адміністративного суду, встановленого цим Кодексом або іншими законами. Для звернення до адміністративного суду за захистом прав, свобод та інтересів особи встановлюється шестимісячний строк, який, якщо не встановлено інше, обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів.

Відповідно до ч.3 ст.122 КАС України для захисту прав, свобод та інтересів особи цим Кодексом та іншими законами можуть встановлюватися інші строки для звернення до адміністративного суду, які, якщо не встановлено інше, обчислюються з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів.

Відповідно до ст.5 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності може бути оскаржено до суду протягом 15 днів з дня її винесення з повідомленням про таке оскарження у той самий строк органу, який виніс постанову.

Пунктом 28 Порядку накладення штрафів за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, затвердженого Постановою КМУ від 06.04.1995р. №244, передбачено, що постанову про накладення штрафу та постанову про закриття справи відповідно до статті 5 Закону може бути оскаржено суб`єктом містобудування, щодо якого її винесено, до суду протягом 15 днів з дня її винесення з повідомленням про таке оскарження у той самий строк органу державного архітектурно-будівельного контролю, який виніс відповідну постанову.

Згідно ч.1 ст.121 КАС України суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними, крім випадків, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення.

Як вже зазначалося колегією суддів, оскаржувану постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих від 30.11.2018р. Управління ДАБК Одеської міської ради направило 03.12.2018р. на адресу позивача поштою №945 від 03.12.2018р., та її отримано останнім 08.12.2018р., що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення. (а.с.130, 151-153)

Таким чином, отримавши 08.12.2018р. копію постанови №062/18/582вих від 30.11.2018р. з позовом про її скасування ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» звернулося до суду 13.03.2019р., тобто з пропуском строку, встановленого ст.5 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

При цьому, поважних причин поновлення строку звернення до суду та відповідних доказів позивачем до суду не надано.

Водночас, поважними причинами пропуску строку визнаються обставини, які є об`єктивно непереборними, не залежать від волевиявлення сторони, та пов`язані з наявністю дійсно істотних перешкод чи труднощів для своєчасного вчинення відповідних дій.

Законодавче обмеження строку оскарження постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, насамперед, обумовлено досягненням юридичної визначеності у публічно-правових відносинах.

Відповідно до ч.1 ст.319 КАС України судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, підлягає скасуванню повністю або частково в апеляційному порядку і позовна заява залишається без розгляду або провадження у справі закривається у відповідній частині з підстав, встановлених відповідно статтями 238, 240 КАС України.

Пунктом 8 ч.1 ст.240 КАС України передбачено, що суд своєю ухвалою залишає позов без розгляду, з підстав, визначених частинами 3 та 4 статті 123 цього кодексу.

Зокрема, у відповідності до ч.3 ст.123 КАС України, якщо факт пропуску позивачем строку звернення до адміністративного суду буде виявлено судом після відкриття провадження в адміністративній справі і позивач не заявить про поновлення пропущеного строку звернення до адміністративного суду, або якщо підстави, вказані ним у заяві, будуть визнані судом неповажними, суд залишає позовну заяву без розгляду.

Водночас, ч.4 ст.123 КАС України передбачено, що якщо після відкриття провадження у справі суд дійде висновку, що викладений в ухвалі про відкриття провадження у справі висновок суду про визнання поважними причин пропуску строку звернення до адміністративного суду був передчасним, і суд не знайде інших підстав для визнання причин пропуску строку звернення до адміністративного суду поважними, суд залишає позовну заяву без розгляду.

Згідно п.3 ч.1 ст.315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і у відповідній частині закрити провадження у справі повністю або частково або залишити позовну заяву без розгляду повністю або частково.

Таким чином, колегія суддів доходить висновку, що в частині вимог ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» про визнання протиправною та скасування постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих від 30.11.2018р. суд першої інстанції розглянув справу з порушенням норм процесуального права, а тому, в порядку ст.315 КАС України, рішення суду першої інстанції у відповідній частині підлягає скасуванню з залишенням позову товариства в цій частині без розгляду.

Судом першої інстанції встановлено та з матеріалів справи вбачається, що наказом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/324ІДАБ від 04.12.2018р. «Про проведення позапланової перевірки» призначено проведення позапланової перевірки на об`єкті будівництва: «Нове будівництво житлового будинку за адресою: м . Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушко , 22-Б», замовником якого є ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ», з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт. (т.1 а.с.157)

05.12.2018р. відповідач надіслав на адресу позивача лист з вимогою надати правоустановчі документи на об`єкт будівництва, на земельну ділянку, розроблену та затверджену належним чином проектну документацію, експертизу проектної документації, виконавчу документацію та попереджено про необхідність бути присутнім на перевірці 18.12.2018р. о 14.30 год. за адресою об`єкта будівництва. (т.1 а.с.154-155)

Зазначений лист отримано ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» 08.12.2018р., що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення за трек-номером 122. (а.с.130, 155)

07.12.2018р. головному спеціалісту інспекційного відділу №1 Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради Кузьменко М.О. видано направлення №1001726 на проведення позапланового заходу контролю строком дії з 07.12.2018р. по 18.12.2018р. (т.1 а.с.156)

Факсограмою від 17.12.2018р. вих. №01-9/582-вих Управління ДАБК Одеської міської ради запропонувало Київській районній адміністрації Одеської міської ради забезпечити участь представника у виїзному обстеженні з питання перевірки дотримання вимог містобудівного законодавства за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушко, 22-Б, 18 грудня 218 року о 14.30. (т.1 а.с.158)

18.12.2018р. посадовими особами Управління ДАБК Одеської міської ради та Київської РА Одеської міської ради складено акт обстеження об`єкт містобудування щодо дотримання законодавства затвердженої містобудівної документації при плануванні та забудові на території міста Одеси стосовно того, що під час виїзду на об`єкт встановлено проведення будівельних робіт, власник об`єкту або його представник були відсутні, доступ на об`єкт обмежений. (т.1 а.с.41)

Також, відповідачем складено акт №001726 про те, що ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» не виконало вимоги припису Управління №729/18 від 16.11.2018р., а саме: не забезпечило доступ до об`єкту містобудування та не надало відповідні документи та матеріали для проведення перевірки. (т.1 а.с.159-168)

Того ж дня, Управлінням ДАБК Одеської міської ради складено припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил про те, що за результатами позапланової перевірки, проведеної на новому будівництві житлового будинку за адресою: м. Одеса, проспект Ак. Глушка, 22-б встановлено, що представником позивача не забезпечено доступ до об`єкту містобудування та не надано відповідних документів і матеріалів про проведення позапланової перевірки, ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» не виконало вимоги припису Управління №729/18 від 16.11.2018р., а саме: не забезпечено доступ до об`єкту містобудування та не надано відповідних документів і матеріалів проведення позапланової перевірки, чим порушено абз. 3 п. 14 Постанови КМУ №553 від 23 травня 2011 року. Зобов`язано забезпечити безперешкодний доступ посадових осіб Управління ДАБК для проведення перевірки за адресою: м. Одеса, проспект Ак. Глушка, 2-б, у термін до 29.12.2018р. (т.1 а.с.169-171)

Крім того, 18.12.2018р. посадовою особою Управління ДАБК Одеської області складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, відповідно до якого розгляд справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності призначено на 29.12.2018р. о 11 год. (т.1 а.с.172-175)

Складені 18.12.2018р. акт, протокол та припис направлено на адресу ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» 19.12.2018р. (а.с.176-178)

29.12.2018р. Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради прийнято постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №071/18/628вих, якою на ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» накладено штраф за правопорушення, передбачене абз. 2 п. 1 ч. 6 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», в сумі 55 230 грн. (т.1.а.с.179-182)

Зазначену постанову надіслано позивачу із супровідним листом від 02.01.2019р. (т.1 а.с.183)

Підставою для скасування зазначеної постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №071/18/628вих суд першої інстанції зазначив ту обставину, що відповідачем не надано належних, допустимих та достатніх доказів належного сповіщення позивача про проведення перевірки саме 18 грудня 2018 року, а також відмови у допуску до проведення перевірки у цей день.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції не погоджується з таким висновком суду першої інстанції, оскільки постановою про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №071/18/628вих від 29.12.2018р. на позивача накладено штраф за не допуск до перевірки, а за вчинення правопорушення, передбаченого абз.2 п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

Відповідно до абз.2 п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» суб`єкти містобудування несуть відповідальність у вигляді штрафу, серед іншого, за приписів органів державного архітектурно-будівельного контролю щодо усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил - у розмірі п`ятнадцяти прожиткових мінімумів для працездатних осіб.

ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» не виконало вимоги складеного 16.11.2018р. припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил №729/18, яким його було зобов`язано забезпечити безперешкодний доступ посадових осіб Управління ДАБК Одеської міської ради для проведення перевірки за вказаною адресою у термін до 30.11.2018р.

При цьому, про ту обставину, що виїзд за адресою будівництва буде здійснено саме 18.12.2018р. о 14.30 год. та про необхідність бути присутнім на перевірці Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради повідомило ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» листом від 05.12.2018р., який отримано позивачем 08.12.2018р., що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення за трек-номером 122. (а.с.130, 155)

Таким чином, колегія суддів доходить висновку, що позивач був обізнаний про проведення перевірки за адресою об`єкта будівництва саме 18.12.2018р., однак не виконав вимогу відповідача щодо надання правоустановчих документів на об`єкт будівництва, на земельну ділянку, розроблену та затверджену належним чином проектну документацію, експертизу проектної документації, виконавчу документацію, а також щодо необхідності бути присутнім на перевірці.

Оскільки вимоги припису №729/18 від 16.11.2018р. ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» не виконало, тому колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апеляційної скарги Управління ДАБК Одеської міської ради про законність постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №071/18/628вих від 29.12.2018р.

При вирішенні спору в цій частині судом першої інстанції не повно з`ясовано обставини справи, у зв`язку з чим рішення суду від 25.06.2019р. в цій частині підлягає скасуванню, з прийняттям нового рішення - про відмову в задоволенні позову ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ».

А відтак, апеляційна скарга Управління ДАБК Одеської міської ради підлягає задоволенню у повному обсязі.

Щодо апеляційної скарги ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» колегія суддів виходить з наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що наказом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/407ДАБК від 21.12.2018р. «Про проведення позапланової перевірки» призначено проведення позапланової перевірки на об`єкті будівництва: «Нове будівництво житлового будинку за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушко , 22-Б», замовником якого є ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ», з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт. (т.1 а.с.53)

29.12.2018р. головному спеціалісту інспекційного відділу №1 Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради Кузьменко М.О. та заступнику начальника інспекційного відділу №1 Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради Єфремову В.Ю. видано направлення на проведення позапланового заходу контролю №001827, строком дії з 18.01.2019р. по 23.01.2019р.

Про проведення перевірки ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» повідомлено листом від 03.01.2019р., в якому зазначено про необхідність надати документи для ї здійснення, а також забезпечити присутність представника замовника. (т.1 а.с.189)

У період з 18.01.2019р. по 23.01.2019р. посадовими особами Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, за участю представника ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» за довіреністю від 01.10.2018р. Масалітіної Ю.П. , проведено позапланову перевірку на об`єкті будівництва: «Нове будівництво житлового будинку за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушко, 22-Б», замовником якого є ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ», за результатами якої складено акт перевірки №001827.

Актом перевірки зафіксовано, що на будівельному майданчику виконуються будівельні роботи, а саме: влаштовано із залізобетонних конструкцій монолітний каркас з колон та плити перекриття першого поверху, а також проводилися роботи по влаштуванню опалубки з метою подальшого бетонування колон. Під час перевірки встановлено, що ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» будівельні роботи з будівництва житлового будинку за адресою: м. Одеса, проспект Ак. Глушко, 22-б, виконуються без набутого права на виконання будівельних робіт, що є порушенням ч. 1 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності». Згідно з даними Єдиного реєстру, відсутня інформація стосовно реєстрації дозвільних документів на проведення будівельних робіт. Відповідно до ст. 32 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та до ДСТУ -Н.Б.В.1.2-16:2013 визначення класу наслідків (відповідальності) даний об`єкт будівництва відноситься до об`єктів з середнім класом наслідків (відповідальності)-СС2.

Також встановлено, що договір на здійснення технічного нагляду відсутній, замовником здійснення технічного нагляду під час виконання будівельних робіт не забезпечено, договір здійснення авторського нагляду та журнал авторського нагляду відсутні, що є порушенням вимог Постанови КМУ №903 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об`єкта архітектури» від 11.07.2007 року та ст.11 Закону України «Про архітектурну діяльність».

В акті зазначено, що представник ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» Ю.П. Масалітіна відмовилася під підписання акта перевірки. (т.1 а.с.54-74)

23.01.2019р. Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради винесено припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт з 24 січня 2019 року та усунення порушення вимог законодавства у термін до 23.03.2019р. (т.1 а.с.75-78)

Того ж дня відповідачем складені протоколи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, якими призначено розгляд справи про правопорушення за вказаними протоколами на 05 лютого 2019 року. (т.1 а.с.79-82)

Акт перевірки, припис та протоколи від 23.01.2019р. направлено на адресу ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» супровідним листом від 23.01.2019р. (т.1 а.с.229-231)

За результатами розгляду матеріалів справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності 05 лютого 2019 року Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради прийнято постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності:

- №006/19/78вих, якою позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.5 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», та накладено на нього штраф в сумі 76840 грн.;

- №007/19/79вих, якою позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.6 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», та накладено на нього штраф в сумі 96050 грн.;

- №008/19/80вих, якою позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз.2 п.3 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», та накладено на нього штраф в сумі 710770 грн. (т.1 а.с.93-106)

Не погоджуючись з правомірністю вказаних постанов ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» оскаржило їх в судовому порядку. При цьому, вимоги позову товариство обґрунтовує тим, що відповідачем не повідомлено належним чином позивача про проведення перевірки. Будь-яких доводів щодо незаконності спірних постанов про накладення штрафу по суті виявлених порушень товариство не зазначає та будь-яких доказів щодо цього не надає.

Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні позову в частині вимог позивача про визнання протиправними та скасування постанов про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №006/19/78вих, №007/19/79вих та №008/19/80вих від 05.02.2019р., виходив з того, що представником за довіреністю Масалітіною Ю.П. було надано доступ на об`єкт, що свідчить про обізнаність замовника будівництва про проведення позапланового заходу контролю.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову в задоволенні позову в цій частині.

Відповідно до ч.1 ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» №3038-VI, державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється на об`єктах будівництва у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом.

Позаплановою перевіркою вважається перевірка, що не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю.

Згідно абз.10 п.7 Порядку №553 строк проведення позапланової перевірки не може перевищувати десяти робочих днів, а у разі потреби може бути одноразово продовжений за письмовим рішенням керівника відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю чи його заступника не більше ніж на два робочих дні.

Під час проведення позапланової перевірки посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю зобов`язана пред`явити службове посвідчення та надати копію направлення для проведення позапланової перевірки.

Згідно ст.7 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» №877-V для здійснення планового або позапланового заходу орган державного нагляду (контролю) видає наказ (рішення, розпорядження), який має містити найменування суб`єкта господарювання, щодо якого буде здійснюватися захід, та предмет перевірки.

На підставі наказу (рішення, розпорядження) оформляється посвідчення (направлення) на проведення заходу державного нагляду (контролю), яке підписується керівником органу державного нагляду (контролю) (головою державного колегіального органу) або його заступником (членом державного колегіального органу) із зазначенням прізвища, ім`я та по батькові і засвідчується печаткою.

У посвідченні (направленні) на проведення заходу зазначаються: найменування органу державного нагляду (контролю), що здійснює захід; найменування суб`єкта господарювання та/або його відокремленого підрозділу або прізвище, ім`я та по батькові фізичної особи - підприємця, щодо діяльності яких здійснюється захід; місцезнаходження суб`єкта господарювання та/або його відокремленого підрозділу, щодо діяльності яких здійснюється захід; номер і дата наказу (рішення, розпорядження), на виконання якого здійснюється захід; перелік посадових осіб, які беруть участь у здійсненні заходу, із зазначенням їх посади, прізвища, ім`я та по батькові; дата початку та дата закінчення заходу; тип заходу (плановий або позаплановий); форма заходу (перевірка, ревізія, обстеження, огляд, інспектування тощо); підстави для здійснення заходу; предмет здійснення заходу; інформація про здійснення попереднього заходу (тип заходу і строк його здійснення).

Перед початком здійснення заходу посадові особи органу державного нагляду (контролю) зобов`язані пред`явити керівнику суб`єкта господарювання - юридичної особи, її відокремленого підрозділу або уповноваженій ним особі (фізичній особі - підприємцю або уповноваженій ним особі) посвідчення (направлення) та службове посвідчення, що засвідчує посадову особу органу державного нагляду (контролю), і надати суб`єкту господарювання копію посвідчення (направлення).

Згідно п.14 Порядку №553 суб`єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, зобов`язаний, серед іншого, допускати посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю до проведення перевірки за умови дотримання ними порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю.

Статтею 7 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» суб`єкту містобудування також надано право не допускати посадових осіб органу державного нагляду (контролю) до здійснення заходу, якщо вони не пред`явили документів, передбачених цією статтею, зокрема, наказу та направлення на здійснення позапланового заходу.

З вказаних норм у їх сукупності слідує, що суб`єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, вважаючи, що відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю не дотримано порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, має право не допустити до проведення відповідного заходу контролю.

Якщо ж допуск до перевірки відбувся, в подальшому предметом розгляду в суді має бути лише суть виявлених порушень містобудівного законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи.

Як вбачається зі змісту акту перевірки №001827 від 23.01.2019р. представник ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» Ю.П. Масалітіна допустила посадових осіб Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до проведення перевірки. Доводи апеляційної скарги позивача щодо протилежного не підтверджено жодним доказом.

Враховуючи вказану обставину, а також те, що ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» не заперечує вчинення ним порушень, зафіксованих актом перевірки №001827 від 23.01.2019р., колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що на позивача правомірно накладено штраф постановами Управління ДАБК Одеської міської ради №006/19/78вих, №007/19/79вих та №008/19/80вих від 05.02.2019р.

Таким чином, підстав для задоволення апеляційної скарги позивача колегія суддів не вбачає.

Оскільки судом першої інстанції при вирішенні спору в частині вимог ТОВ «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» про визнання протиправними та скасування постанов Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих від 30.11.2018р. та №071/18/628вих від 29.12.2018р. не повно з`ясовано обставини справи та постановлено судове рішення з порушення норм процесуального права, тому, відповідно до ст.317 КАС України, рішення суду першої інстанції від 25.06.2019р. у відповідній частині підлягає скасуванню з прийняттям в цій частині нового судового рішення.

В іншій частині рішення Одеського окружного адміністративного суду від 25.06.2019р. колегія суддів залишає без змін.

Керуючись ст.ст. 122, 123, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 327, 329 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради задовольнити.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 25 червня 2019 року в частині задоволення позову товариства з обмеженою відповідальністю «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» про визнання протиправними та скасування постанов Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих від 30.11.2018р. та №071/18/628вих від 29.12.2018р. скасувати.

В цій частині прийняти нове судове рішення, яким адміністративний позов товариства з обмеженою відповідальністю «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» про визнання протиправною та скасування постанови Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №062/18/582вих від 30.11.2018р. залишити без розгляду.

Відмовити в задоволенні вимог товариства з обмеженою відповідальністю «Центр естетичного виховання «Дитячий світ» про визнання протиправною та скасування постанови Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності та №071/18/628вих від 29.12.2018р.

В іншій частині рішення Одеського окружного адміністративного суду від 25 червня 2019 року залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складення повного тексту судового рішення.

Повний текст судового рішення виготовлений 20 листопада 2019 року.

Головуючий суддя: О.В. Лук`янчук

Суддя: А.І. Бітов

Суддя: І.Г. Ступакова