Справа № 820/5570/16
Суддя: Перцова Т.С.
Дата ухвалення: 2019-11-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 листопада 2019 р.Справа № 820/5570/16
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Перцової Т.С.,

Суддів: Чалого І.С. , Жигилія С.П. ,

за участю секретаря судового засідання Ващук Ю.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 11.09.2019 року, головуючий суддя І інстанції: Панченко О.В., м. Харків, повний текст складено 11.09.19 року по справі № 820/5570/16

за позовом ОСОБА_1

до Комінтернівського об`єднаного районного військового комісаріату м. Харкова , Військової лікарської комісії при Комінтернівському об`єднаному районному військовому комісаріаті м. Харкова

про визнання незаконними та протиправними дій, скасування постанови, зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ
ОСОБА_1 (далі по тексту ОСОБА_1 , позивач), звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом до Комінтернівського об`єднаного районного військового комісаріату м. Харкова (далі по тексту Комінтернівський ОРВК, перший відповідач), Військової лікарської комісії при Комінтернівському об`єднаному районному військовому комісаріаті м. Харкова (далі по тексту - ВЛК при Комінтернівському ОРВК, другий відповідач) в якому просить суд:

- визнати незаконними та протиправними дії Комінтернівського об`єднаного районного ВК м. Харкова щодо винесення постанови про придатність ОСОБА_1 до військової служби;

- скасувати постанову ВЛК при Комінтернівському об`єднаному районному ВК м. Харкова щодо винесення рішення про придатність ОСОБА_1 до військової служби;

- зобов`язати Комінтернівський об`єднаний районний ВК м. Харкова винести нову постанову відповідно до чинного законодавства України за результатами проходження повного медичного обліку.

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 08.06.2017 призначено судово-медичну експертизу по справі № 820/5570/16 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Комінтернівського ОРВК м. Харкова, ВЛК при Комінтернівському ОРВК м. Харкова про визнання незаконними та протиправними дій, скасування постанови, зобов`язання вчинити певні дії.

На розгляд експертизи поставлено питання:

- чи відповідає стан здоров`я ОСОБА_1 встановленому діагнозу Військово-лікарською комісією при Комінтернівському об`єднаному районному комісаріаті м. Харкова?

- чи є ОСОБА_1 придатним до військової служби відповідно до ст.83 б графи І наказу Міністерства оборони України від 14.08.2008 року № 402 "Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України".

Провадження у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Комінтернівського ОРВК м. Харкова, ВЛК при Комінтернівському ОРВК м. Харкова про визнання незаконними та протиправними дій, скасування постанови, зобов`язання вчинити певні дії зупинено на час проведення експертизи.

02.08.2019 до Харківського окружного адміністративного суду з Харківського обласного бюро судово-медичної експертизи надійшов висновок комісійної експертизи № 339-КЕ/2017, за підсумками якого було надано наступні відповіді на питання суду : стан здоров`я ОСОБА_1 згідно даних диспансерного нагляду, який був проведений лікарями ВЛК при Комінтернівському ОРВК м. Харкова, було оцінено як задовільний, що не суперечить його стану під час подальших обстежень в лікарських закладах за вищевказаний період; наказ Міністерства оброни України від 14.08.2008 № 402 «Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України» не є нормативним документом для судово-медичної експертної комісії, тому вирішення питання щодо придатності особи до проходження військової служби не входить до її компетенції.

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 05.08.2019 поновлено провадження у справі №820/5570/16 за позовом ОСОБА_1 до Комінтернівського ОРВК м. Харкова, ВЛК при Комінтернівському ОРВК м. Харкова про визнання незаконними та протиправними дій, скасування постанови, зобов`язання вчинити певні дії.

Рішенням Харківського окружного адміністративного суду від 11.09.2019 по справі № 820/5570/16 у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_2 до Комінтернівського об`єднаного районного військового комісаріату м. Харкова, Військово-лікарської комісії при Комінтернівському об`єднаному районному військовому комісаріаті м. Харкова про визнання незаконними та протиправними дій, скасування постанови, зобов`язання вчинити певні дії, - відмовлено.

Позивач, не погодившись із рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, нез`ясування всіх обставин справи, ненадання оцінки тим фактам, які були встановлені під час розгляду справи, просить суд апеляційної інстанції рішення Харківського окружного адміністративного суду від 11.09.2019 по справі № 820/5570/16 скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначив, що позивач має захворювання імунної системи (вторинний імунодефіцит) та інфекційні захворювання (хронічна герпесвірусна інфекція, клітковий дефект, ВИН за клітковим типом), про що повідомляв відповідачів та надавав відповідні документи. Однак, всупереч вимогам п.2.2 Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 14.08.2008 № 402 (далі по тексту Положення № 402), позивача не було оглянуто лікарями імунологом та інфекціоністом. Оскільки імунодефіцити всіх видів віднесено до статті 12 Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (Додаток 1 до Положення № 402), наявність у позивача вторинного імунодефіциту утворює підстави для розгляду питання про звільнення позивача від військової служби, а відповідно до Пояснень щодо застосування вказаного Розкладу (Додаток 2 до Положення № 402), медичний огляд позивача лікарем-імунологом у зв`язку з наявністю у нього такого захворювання повинен був проводитися після стаціонарного обстеження в умовах спеціалізованого лікувального закладу, однак, такого обстеження щодо позивача не проводилось. Стверджує, що терапевт не має права надавати висновок замість лікаря-імунолога, оскільки не має фахового досвіду та знань в області імунології, а відповідні обстеження проводяться на клітинному рівні. Водночас, згідно з висновком терапевта, який міститься у витягу з протоколу № 1 від 03.10.2016, ОСОБА_2 є непридатним до військової служби тимчасово на 6 місяців, але цьому факту не було надано належної оцінки відповідачем та судом. Наявна у витязі з протоколу вказівка про відсутність скарг не відповідає дійсності, оскільки позивачем надавались численні документи про наявність імунного захворювання, однак, ці документи тривалий час не приймались відповідачем.

З посиланням на п.2.3 Положення № 402 стверджує, що в основу висновку про придатність до військової служби може бути покладений протокол ВЛК, складений виключно під час відповідної призовної кампанії. Однак, у спірних відносинах висновок про придатність позивача до військової служби зроблений більше ніж через півроку після медичного огляду. Враховуючи викладене, вважає, що оскаржуваний висновок від 03.10.2016 не відповідає вимогам п.2.8 Положення № 402 та підлягає скасуванню.

Стверджує, що судом не надано оцінки доводам позивача про порушення відповідачем права позивача на охорону здоров`я, а саме - на огляд лікарем - імунологом та інфекціоністом, на стаціонарне обстеження за умов спеціалізованого лікувального закладу з приводу наявного у позивача захворювання - вторинний імунодефіцит. При внесенні рішення судом порушено абз.2 п.2.2, п.2.5,п.2.8 розділу II Положення № 402, а саме не взято до уваги, що лікарі відмовилися фіксувати наявність у позивача захворювання імунного характеру, а витяг з протоколу № 1 від 03.10.2016 не містить висновку лікаря-імунолога (або інфекціоніста), як того вимагає п.2.2 Положення № 402. Крім того, судом не надана оцінка тому, що висновок про придатність до військової служби датований 03.10.2016 (під час осіннього призову) складений на підставі медичного огляду, проведеного під час весняної призовної комісії.

Згідно з ч. 4 ст. 229 Кодексу адміністративного судочинства України фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Колегія суддів, вислухавши суддю-доповідача, перевіривши в межах апеляційної скарги рішення суду першої інстанції, доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Судом першої інстанції встановлено, що позивач - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, що підтверджується наявною в матеріалах справи копією паспорта громадянина України серії НОМЕР_1 , виданий Комінтернівським РВ ХМУ ГУМВС України в Харківській області 06.10.2009 (том 1 а.с.7).

Відповідно до посвідчення про приписку до призовної дільниці №731 позивач з 05.01.2010 перебуває на обліку в Комінтернівському об`єднаному районному військовому комісаріаті м. Харкова (том 1 а.с.8).

За направленням Комінтернівського ОРВК ОСОБА_2 проходив медичний огляд на районній призовній дільниці Комінтернівського району м. Харкова. За результатами медичного огляду головою обласної медичної комісії складено висновок медичної комісії про придатність до військової служби від 05.10.2016 (т.1, а.с.108).

03.10.2016 позивач звернувся до військового комісара Харківської області Калгушкіна Ю. із заявою (вх.№531 від 05.10.2016) про прийняття Військово-лікарською комісією від ОСОБА_2 документів по дослідженню захворювання імунної системи: акту дослідження стану здоров`я №470, консультативного висновку від 01.07.2016 та інших медичних документів, відповідно до яких позивач має захворювання імунної системи, а саме вторинний імунодефіцит, інфекційна форма (хронічна гіпервірусна інфекція), клітковий дефект, ВИН за клітковим типом, та просив надати для ознайомлення акт для перевірки дослідження та діагнозу (т.1, а.с.9).

Листом ТВО військового комісара Комінтернівського ОРВК м.Харкова №551/Ю від 31.10.2016 позивача повідомлено, що його заява про надання інформації про результати медичного огляду та копії постанови ВЛК для ознайомлення та можливого оскарження - розглянута, та зазначено, що надання інформації про результати медичного огляду та копії постанови ВЛК для ознайомлення особисто призовниками діючими вимогами законодавства не передбачено (т.1, а.с.85).

Рішенням призовної комісії Комінтернівського ОРВК м. Харкова у формі протоколу №1 від 03.10.2016 зроблено висновок про придатність ОСОБА_1 , 1993 року народження, до військової служби за ст.83 Б гр. І наказу Міністерства охорони здоров`я №402-2008 року та згідно з ч.1 ст.15 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" призвано на строкову військову службу в члени екіпажів самохідних артилерійських установок, зараховано до команди № 34 (т.1, а.с.107).

Не погодившись із вказаним рішенням призовної комісії Комінтернівського ОРВК м. Харкова від 03.10.2016 щодо придатності ОСОБА_2 до військової служби, позивач звернувся з даним позовом до суду про визнання незаконними та протиправними дій Комінтернівського ОРВК м. Харкова щодо винесення постанови про придатність ОСОБА_2 до військової служби, скасування зазначеної постанови, зобов`язання Комінтернівського ОРВК м. Харкова винести нову постанову відповідно до чинного законодавства України за результатами проходження повного медичного обліку.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що висновок медичної комісії, на підставі якого винесено оскаржувану постанову про придатність ОСОБА_2 до військової служби, складено у відповідності до вимог Положення №402, а зміст вказаного висновку підтверджується висновком експертизи ХОБСМЕ, проведеної в рамках даної справи. З огляду на викладене, вимоги про скасування вказаної постанови, визнання незаконними дій Комінтернівського ОРВК м. Харкова щодо винесення постанови про придатність позивача до військової служби та зобов`язання першого відповідача винести нову постанову за результати повного медичного обстеження, не підлягають задоволенню.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на таке.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначено Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 №2232-XII (далі - Закон №2232-XII, в редакції, чинній на час виникнення спірних відносин).

Частиною 3 ст.1 Закону №2232-XII передбачено, що військовий обов`язок включає підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Відповідно до ч.1 ст.15 Закону №2232-XII на строкову військову службу призиваються придатні для цього за станом здоров`я громадяни України чоловічої статі, яким до дня відправлення у військові частини виповнилося 18 років, та старші особи, які не досягли 27-річного віку і не мають права на звільнення або відстрочку від призову на строкову військову службу (далі - громадяни призовного віку).

За приписами п.1 ч.1 ст.18 Закону №2232-ХІІ, від призову на строкову військову службу в мирний час звільняються громадяни України, які визнані за станом здоров`я непридатними до військової служби в мирний час.

Згідно з ч.1 ст.16 Закону № 2232-ХІІ для проведення призову громадян України на строкову військову службу в районах (містах) утворюються призовні комісії у такому складі: голова комісії - заступник голови районної державної адміністрації (виконавчого органу міської ради); члени комісії: районний (міський) військовий комісар; заступник керівника районного (міського) органу управління освітою; заступник начальника районного (міського) органу Національної поліції; лікар, який організовує роботу медичного персоналу щодо медичного огляду призовників; психолог відповідного державного (комунального) закладу, розташованого на території району (міста); представники Збройних Сил України та інших військових формувань, громадських організацій, підприємств, установ і організацій за попереднім узгодженням з головою комісії; секретар комісії.

Відповідно до ч.3 ст.16 Закону № 2232-ХІІ на районні (міські) призовні комісії покладається, зокрема :

організація медичного огляду призовників та призов громадян України на строкову військову службу з призначенням їх для служби у Збройних Силах України чи іншому військовому формуванні;

надання призовникам відстрочки від призову на строкову військову службу на підставах, передбачених статтею 17 цього Закону;

звільнення призовників від призову на строкову військову службу на підставах, передбачених статтею 18 цього Закону, взяття їх на облік військовозобов`язаних або виключення з військового обліку;

направлення до лікувально-профілактичних закладів за місцем проживання (перебування) громадян, яких визнано тимчасово непридатними до військової служби;

внесення на розгляд призовної комісії вищого рівня клопотань щодо надання громадянам України відстрочок від призову на строкову військову службу у випадках, не передбачених цим Законом.

Рішення призовної комісії може бути оскаржено громадянином України до призовної комісії вищого рівня або до суду в порядку, передбаченому законом (ч.5 ст.16 Закону № 2232-ХІІ).

Для керівництва і контролю за діяльністю районних (міських) призовних комісій в Автономній Республіці Крим, областях та місті Києві утворюються відповідно призовна комісія Автономної Республіки Крим, обласні та Київська міська призовні комісії (ч.6 ст.16 Закону № 2232-ХІІ).

На призовну комісію Автономної Республіки Крим, обласні та Київську міську призовні комісії покладається, зокрема, організація медичного огляду громадян України, які визнані районними (міськими) комісіями з питань приписки або районними (міськими) призовними комісіями непридатними або тимчасово непридатними до військової служби за станом здоров`я, та громадян України, які заявили про незгоду з результатами медичного огляду чи рішеннями районних (міських) комісій з питань приписки або районних (міських) призовних комісій, а також громадян, які призвані на строкову військову службу безпосередньо перед їх відправленням у військові частини; перевірка підстав щодо надання відстрочки або звільнення громадян України від призову на строкову військову службу; розгляд скарг громадян на рішення та дії районних (міських) призовних комісій.

Призовна комісія Автономної Республіки Крим, обласні, Київська міська призовні комісії мають право переглядати та змінювати рішення відповідних районних (міських) призовних комісій та рішень районних (міських) комісій з питань приписки стосовно громадян України, визнаних непридатними до військової служби за станом здоров`я (ч.8 ст.16 Закону № 2232-ХІІ).

Частиною 12 ст.2 Закону №2232-XII передбачено, що громадяни України, які приписуються до призовних дільниць, направляються для підготовки до військової служби, особи, які призиваються або приймаються на військову службу, приймаються на службу у військовому резерві, та військовозобов`язані, призначені для комплектування посад за відповідними військово-обліковими спеціальностями під час проведення мобілізації, проходять обов`язковий медичний огляд. Порядок проходження медичного огляду затверджується Міністерством оборони України та центральними органами виконавчої влади, які відповідно до закону здійснюють керівництво військовими формуваннями, за погодженням з центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров`я.

Пунктом 77 постанови Кабінету Міністрів України від 21.03.2002 №352 "Про затвердження Положення про підготовку і проведення призову громадян України на строкову військову службу та прийняття призовників на військову службу за контрактом" передбачено, що відповідно до результатів медичного огляду призовника, його моральних і професійних якостей, рівня освіти, а також матеріального і соціального стану призовника та членів його сім`ї районна призовна комісія виносить і оголошує одне з рішень, яке заноситься до облікової картки призовника та до книги протоколів засідань призовної комісії, про:

придатність до військової служби і призов на строкову військову службу з призначенням до виду (роду військ) Збройних Сил, інших військових формувань, а також визначає термін відправлення його у військову частину;

тимчасову непридатність до військової служби і надання відстрочки за станом здоров`я;

надання відстрочки або звільнення від призову на строкову військову службу на підставах, передбачених статтями 17 і 18 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу";

направлення призовників, які виявили бажання вступити до вищих військових навчальних закладів або військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів, для проходження випробувань та складення вступних іспитів, чи прийняття рішення про відмову в такому направленні;

направлення до лікувально-профілактичних закладів за місцем проживання (перебування) громадян, яких визнано тимчасово непридатними до військової служби;

надіслання до відповідних правоохоронних органів матеріалів на призовників, які ухиляються від призову на строкову військову службу;

виключення з військового обліку призовників громадян у зв`язку з направленням їх для проходження альтернативної (невійськової) служби;

внесення на розгляд призовної комісії вищого рівня клопотань щодо надання громадянам відстрочок від призову на строкову військову службу у випадках, не передбачених Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Відповідно до частини десятої статті 2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та з метою якісного проведення призову громадян на строкову військову службу за станом здоров`я, прийняття громадян на військову службу за контрактом, проведення медичного огляду військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів для визначення ступеня придатності до військової служби та визначення ступеня придатності льотного складу до льотної роботи, наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 №402 затверджено Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України (далі по тексту - Положення №402).

Відповідно до п.1.1 розділу І Положення №402 (в редакції, чинній на час виникнення спірних відносин) військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Згідно з п.1.2 розділу І Положення №402 військово-лікарська експертиза це, зокрема, медичний огляд допризовників, призовників; визначення ступеня придатності до військової служби, навчання у ВВНЗ, роботи за фахом.

Пунктом 2.1 розділу І Положення №402 передбачено, що для проведення військово-лікарської експертизи створюються військово-лікарські комісії (далі - ВЛК), штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі).

Штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі) ВЛК (лікарсько-льотні комісії (далі - ЛЛК)) приймають постанови. Постанови ВЛК (ЛЛК) оформлюються свідоцтвом про хворобу, довідкою військово-лікарської комісії, протоколом засідання військово-лікарської комісії з визначення причинного зв`язку захворювань, поранень, контузій, травм, каліцтв у колишнього військовослужбовця.

Постанови штатних та позаштатних ВЛК обов`язкові до виконання.

Відповідно до п.п. 2.6.1 п.2.6 розділу І Положення №402, до позаштатних постійно діючих ВЛК (ЛЛК) належать, зокрема, ВЛК військових комісаріатів.

Позаштатні (постійно та тимчасово діючі) ВЛК (ЛЛК) призначаються у складі голови, заступника голови (може призначатись один з членів комісії), членів комісії (у гарнізонних, госпітальних ВЛК не менше ніж три лікарі, в інших ВЛК і ЛЛК - терапевта, хірурга, невропатолога, окуліста, стоматолога, оториноларинголога, психіатра) і секретаря з середньою медичною освітою. До складу ВЛК (ЛЛК) можуть призначатися лікарі інших спеціальностей (пп.2.6.2 п.2.6 Положення № 402).

Підпунктом 2.10.1 пункту 2.10 визначено, що ВЛК військового комісаріату створюється у районному (міському) військовому комісаріаті.

Для керівництва і контролю за діяльністю цих комісій у військових комісаріатах Автономної Республіки Крим, областей, міста Києва створюються відповідно Кримська республіканська, обласні та Київська міська ВЛК.

Головою ВЛК районного (міського) військового комісаріату призначається лікар, найбільш підготовлений та досвідчений з питань військово-лікарської експертизи, наказом районного військового комісара після погодження з головним лікарем районної (міської) лікарні МОЗ України (головою ВЛК обласного військового комісаріату, Автономної Республіки Крим або Київського міського військового комісаріату).

ВЛК військового комісаріату має право приймати постанови відповідно до цього Положення.

Пунктом 1.1 розділу ІІ Положення №402 передбачено, що медичний огляд включає в себе вивчення та оцінку стану здоров`я і фізичного розвитку громадян на момент огляду в цілях визначення ступеня придатності до військової служби, навчання за військово-обліковими спеціальностями, вирішення інших питань, передбачених цим Положенням, з винесенням письмового висновку (постанови). Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час.

Медичний огляд проводиться ВЛК з метою визначення придатності, зокрема, до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти).

Постанови ВЛК приймаються на підставі Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (далі - Розклад хвороб) (додаток 1), пояснень щодо застосування статей Розкладу хвороб (додаток 2) та таблиць додаткових вимог до стану здоров`я (далі - ТДВ) (додаток 3).

Відповідно до п.1.4 розділу ІІ Положення №402 медичний огляд контингентів, зазначених у пункті 1.2 розділу I цього Положення, проводиться в порядку, визначеному таблицею. Так, відповідно до таблиці медичний огляд громадян під час приписки до призовних дільниць та призову на строкову військову службу здійснюється лікарями, які залучаються з лікувально-профілактичних закладів. Графа Розкладу хвороб, ТДВ, за якими проводиться медичний огляд - I, ТДВ "А".

Згідно з п.2.1 розділу ІІ Положення №402 організація медичного огляду призовників і допризовників покладається на районні (міські) комісії з питань приписки і районні (міські) призовні комісії, в областях - на обласні призовні комісії та призовні комісії Автономної Республіки Крим і міста Києва.

Пунктом 2.2 розділу ІІ Положення №402 визначено, що медичний огляд призовників проводиться на призовних дільницях районних (міських) військових комісаріатів лікарями, які залучаються з місцевих лікувальних закладів рішенням керівника місцевої державної адміністрації, на збірних пунктах Автономної Республіки Крим, обласних, Київського міського військових комісаріатів - лікарями медичного відділення тимчасового штату збірного пункту, які залучаються з лікувальних закладів відповідних управлінь охорони здоров`я.

Кожний призовник оглядається хірургом, терапевтом, невропатологом, психіатром, окулістом, оториноларингологом, стоматологом, дерматологом, а за наявності медичних показань і лікарями інших спеціальностей.

Безпосередньо керує роботою медичного персоналу, що залучається для медичного огляду призовників, лікар - член призовної комісії (комісії з питань приписки), який призначається з числа найбільш кваліфікованих лікарів-спеціалістів та має необхідні знання і досвід у галузі військово-лікарської експертизи.

Військові комісаріати до початку приймання допризовників на військовий облік та призову запитують, зокрема, з поліклінік за місцем проживання допризовників - медичні картки амбулаторного хворого (облікова форма МОЗ України № 025) з вкладними листами до них (облікова форма МОЗ України № 025/о), медичні характеристики на допризовників від лікаря-педіатра дільничного, на призовників, яким більше 18 років, від лікаря дільничного, списки осіб призовного віку, які перебувають на диспансерному обліку у психіатра, нарколога, венеролога, фтизіатра, невропатолога, алерголога, інших спеціалістів (п.2.4 розділу ІІ Положення № 402).

Відповідно до п.2.6 розділу ІІ Положення №402 оцінка стану здоров`я та придатності до військової служби проводиться у відповідності з графою I Розкладу хвороб та графами 1 - 11 ТДВ "А".

Згідно з п.2.7 розділу ІІ Положення №402 під час огляду призовників лікарі визначають стан їх здоров`я та ступінь придатності до військової служби. При цьому враховуються характер захворювання або фізичної вади, ступінь їх розвитку, функціональних порушень, а також освіта, спеціальність, фактична працездатність оглянутого та вимоги, які ставить військова служба до стану здоров`я у тому чи іншому виді Збройних Сил України, роді військ.

Пунктом 2.8 розділу ІІ Положення №402 визначено, що після закінчення огляду кожний лікар записує в облікову картку призовника (на збірному пункті - у Картку медичного огляду призовника на збірному пункті (додаток 8)) висновок про придатність (тимчасову непридатність або повну непридатність) до строкової військової служби, відповідну статтю Розкладу хвороб, дату огляду та підписує висновок із зазначенням свого прізвища та ініціалів і скріплює особистою печаткою. За результатами медичного огляду спеціалістами лікар - член призовної комісії приймає підсумкове рішення щодо придатності призовника за станом здоров`я до військової служби та служби в тому чи іншому роді військ, що скріплюється його підписом та особистою печаткою лікаря.

На призовників, у яких виявлені захворювання або відхилення від норми, що обмежують придатність за родами військ або визначають їх тимчасово непридатними та непридатними до строкової військової служби, оформлюється Висновок лікаря. Висновок підписується лікарем з обов`язковим зазначенням дати огляду, висновком про придатність до строкової військової служби, обмеженням за родами військ у відповідності з ТДВ "А" та лікарем - членом призовної комісії (комісії з питань приписки).

За приписами п.2.9 Положення № 402 лікар виносить одну з таких постанов:

а) придатний до військової служби за графами ТДВ "А" 1-11;

б) тимчасово непридатний до військової служби. Потребує лікування (динамічного спостереження) на термін до ________ (указати дату);

в) підлягає направленню на додаткове медичне обстеження та повторний медичний огляд;

г) непридатний до військової служби в мирний час, обмежено придатний у воєнний час;

ґ) непридатний до військової служби з виключенням з військового обліку.

Результати медичного огляду заносяться в книгу протоколів засідань призовної комісії (комісії з питань приписки). Карта медичного огляду та висновки лікарів підшиваються в особову справу призовника як додаток до облікової карти (п.2.10 розділу ІІ Положення № 402).

Згідно з п.2.11 розділу ІІ Положення № 402 рішення про тимчасову непридатність приймається на термін, необхідний для повного відновлення функцій органів та систем організму, але не більше одного року, з наступним переоглядом для вирішення питання про придатність до військової служби. Після закінчення року, якщо захворювання не вилікувано, приймається остаточне рішення. Контроль та організація своєчасного проведення переогляду покладається на районний (міський) військовий комісаріат.

Допризовники під час приписки до призовних дільниць та призовники під час призову на строкову військову службу, у яких виявлені захворювання або фізичні недоліки (вади) необоротного характеру (невиліковні), визнаються непридатними до військової служби. Рішення про тимчасову непридатність та потребу в лікуванні в цьому випадку не приймається.

Відповідно до п. 2.12 Положення № 402 у разі коли лікарям важко визначити стан здоров`я призовника, його направляють на амбулаторне або стаціонарне обстеження в лікувально-профілактичний заклад, про що лікарем або лікарем - членом призовної комісії (комісії з питань приписки) робиться відповідний запис в додатковому аркуші до облікової карти призовника, на збірному пункті - у картці амбулаторного обстеження та медичного огляду, на зворотному боці із зазначенням об`єктивних причин направлення, куди направляється, попереднього діагнозу. При цьому призовнику видається направлення, у якому вказується попередній діагноз та що необхідно уточнити при обстеженні для прийняття рішення. Направлення підписує лікар, який призначив обстеження, і лікар - член призовної комісії (комісії з питань приписки), який проводить контроль за об`єктивністю і доцільністю призначеного обстеження.

Після проведення обстеження складається Акт дослідження стану здоров`я (додаток 10), який підписується головним лікарем лікувально-профілактичного закладу. Акт подається у військовий комісаріат на розгляд призовної комісії (комісії з питань приписки).

У спірних питаннях, пов`язаних із незгодою призовника з висновками лікарів, які залучаються до медичного огляду призовників, питаннях контролю за об`єктивністю висновків лікарів за рішенням штатної ВЛК призовник може бути направлений на контрольне обстеження у військовий лікувальний заклад.

Отже, відповідно до вищенаведених норм Закону № 2232-ХІІ та Положення № 402, призовники підлягають медичному огляду, після якого кожний лікар комісії записує в облікову картку призовника висновок про придатність (тимчасову непридатність або повну непридатність) до строкової військової служби, відповідну статтю Розкладу хвороб, дату огляду, підписує висновок із зазначенням свого прізвища та ініціалів і скріплює особистою печаткою.

За результатами медичного огляду лікар - член призовної комісії приймає підсумкове рішення щодо придатності призовника за станом здоров`я до військової служби та служби в тому чи іншому роді військ, що скріплюється його підписом та особистою печаткою лікаря.

Водночас, рішення про придатність, тимчасову або повну непридатність призовника до військової служби, необхідність направлення його на лікування або додаткове обстеження лікарям інших спеціальностей приймається військово-лікарською комісією колегіально.

При цьому, комісія самостійно визначає необхідність проходження призовником додаткового обстеження, а також види обстежень (амбулаторне чи стаціонарне) та спеціальності лікарів, обстеження яких є необхідними для достовірного встановлення стану здоров`я призовника.

Колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи наявна копія облікової картки призовника ОСОБА_2 , а також вкладиш в особову справу призовника, заповнений 08.09.2016 (т.1, а.с.111).

У вказаному вкладиші лікарями невропатологом, психіатром, окулістом, отоларингологом, стоматологом та дерматологом проставлені записи про придатність ОСОБА_2 до військової служби, лікарем-хірургом зазначено про необхідність додаткового обстеження у Обласному клінічному центрі урології та нефрології з підозрою на простатит, терапевтом видано направлення на обстеження у Обласну клінічну інфекційну лікарню.

У відповідності до вказаних вище рекомендацій позивачем за направленням Комінтернівського ОРВК від 12.09.2016 було пройдено стаціонарне обстеження у Обласній клінічній інфекційній лікарні надано акт дослідження стану здоров`я № 470 від 15.09.2016, за результатами якого поставлено діагноз хронічна герпесвірусна персистуюча інфекція, нереплікативний період, рекомендовано нагляд лікаря-інфекціоніста поліклініки за місцем проживання, та встановлено, що стан здоров`я позивача є задовільним (т.1, а.с.10, 32).

Крім того, позивачем було пройдено стаціонарне обстеження в Обласному клінічному центрі урології та нефрології, згідно з актом якого № 469-200 від 23.09.2016 стан здоров`я позивача є задовільним, урологічно здоровий (т.1, а.с.124).

Таким чином, за результатами огляду комісією відповідно до п.2.12 розділу ІІ Положення № 402, з урахуванням тих документів, які надавались ОСОБА_2 , було прийнято рішення про направлення позивача на додаткове обстеження інфекціоністом та урологом, які позивач пройшов і стан здоров`я його був визнаний задовільним.

Щодо доводів позивача про необхідність обов`язкового направлення ОСОБА_2 на обстеження лікарем-імунологом, оскільки встановлений позивачу діагноз вторинний імунодефіцит підпадає під дію ст.12 Розкладу хвороб, колегія суддів зазначає, що за результатами вивчення стану здоров`я позивача та наданих ним документів комісія, в тому числі й лікар-терапевт, не знайшла підстав для направлення позивача на обстеження лікарем-імунологом, у зв`язку з чим відповідне направлення йому не видавалось.

При цьому, в акті обстеження позивача лікарем-інфекціоністом № 470 від 16.09.2016 також не зазначено про необхідність додаткового обстеження позивача імунологом.

З огляду на викладене, колегія суддів відхиляє посилання позивача на те, що він не проходив стаціонарного обстеження в умовах спеціалізованого лікувального закладу, оскільки такі твердження не відповідають дійсності, та вважає, що доводи позивача про ненаправлення його на обстеження імунологом не свідчать про протиправність оскаржуваного рішення ВЛК.

Посилання лікаря-терапевта в обліковій картці позивача про тимчасову непридатність позивача до військової служби, у розумінні норм Положення № 402, з урахуванням принципу колегіальності прийняття рішення про придатність особи до військової служби, не є безумовною підставою для прийняття Військово-лікарською комісією в цілому висновку про тимчасову непридатність.

Так, у спірних відносинах Військово-лікарською комісією, як колегіальним органом за результатами висновків всіх лікарів та всіх обстежень, в тому числі додаткових, зроблених лікарями ОКЦУН та Обласної клінічної інфекційної лікарні, було зроблено висновок, що захворювання позивача дозволяє проходження військової служби, та прийнято рішення про придатність позивача до військової служби.

Зазначений висновок ВЛК при Комінтернівському ОРВК від 03.10.2016 був підтриманий обласною медичною комісією, якою було враховано наявність у позивача захворювання хронічної герпесвірусної інфекції, однак, 05.10.2016 зроблено висновок, що дані імунологічного дослідження дають підстави для висновку про придатність ОСОБА_2 для військової служби (т.1, а.с.108).

Твердження позивача про те, що оскаржувана постанова про придатність позивача до військової служби прийнята на підставі медичного огляду, пройденого ОСОБА_2 навесні 2016 року, не відповідають дійсності, оскільки, як зазначалось вище, вкладиш до облікової картки заповнений 08.09.2016, тобто, комісія позивачем пройдена у вересні 2016 року, як і додаткові обстеження за направленням Комінтернівського ОРВК.

Виходячи зі змісту оскаржуваної постанови та формулювання рішення, прийнятого щодо ОСОБА_2 , відповідачами дійсно було враховано висновок невропатолога, датований 25.03.2016, згідно з яким позивачу поставлено діагноз «вегето-судинна дистонія з лікворно-венозною дистензією», який було відображено відповідачами в оскаржуваному рішенні (ст.83 «б» Розкладу хвороб).

Проте, такий діагноз було констатовано лікарем-невропатологом у позивача і під час медичного огляду, пройденого позивачем у вересні 2016 року, і з урахуванням цього діагнозу невропатологом було зроблено висновок про придатність позивача до військової служби (т.1, а.с.111), оскільки пунктом «б» цієї статті (на відміну від пункту «а») передбачено, що особи з наявністю стійких помірно виражених вегетосудинних розладів без вказаних у пункті "а" проявів придатні до військової служби.

Висновок Військово-лікарської комісії зафіксовані в обліковій картці позивача, яка знаходиться в його особовій справі (т.1, а.с.109, зворотній бік).

Зі змісту пунктів 2.1, 2.8-2.10 Положення № 402 вбачається, що постанова ВЛК як окремий документ виноситься лише колишнім військовослужбовцям у разі визначення причинного зв`язку захворювань, поранень, контузій, травм, каліцтв такого військовослужбовця з проходженням військової служби. На призовників, у яких виявлені захворювання або відхилення від норми, які обмежують придатність за родами військ або визначають їх тимчасово непридатними до строкової військової служби, оформлюється висновок лікаря, а постанова ВЛК про придатність до військової служби оформлюється шляхом внесення записів у книгу протоколів засідань призовної комісії.

Судом першої інстанції встановлено, що постанова про придатність позивача до військової служби оформлена протоколом засідання призовної комісії № 1 від 03.10.2016, в якому відносно ОСОБА_2 зроблений запис «придатний до військової служби за ст.83 Б гр. І наказу Мінобоборони № 402, згідно з ч.1 ст.15 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» призвати на строкову військову службу в члени екіпажів самохідних артилерійських установок» (т.1, а.с.107).

Як вірно зазначено судом першої інстанції, висновок медичної комісії повністю відповідає вимогам встановленим Положення №402, містить висновки та підписи всіх лікарів та висновок і підпис голови обласної медичної комісії, а також його особисту печатку (том 1 а.с.108).

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що рішення про придатність позивача до військової служби було прийнято Військово-лікарською комісією в межах наданої компетенції та з дотриманням процедури, встановленої Положенням № 402, на підставі Розкладу хвороб, з урахуванням наявних у позивача діагнозів та пройдених ним додаткових обстежень.

Щодо тверджень позивача про його непридатність до військової служби, слід зазначити, що висновком комісійної експертизи Харківського обласного бюро судово-медичної експертизи №339-КЕ/2017 встановлено наступне:

"Згідно наданої медичної документації, у ОСОБА_1 , 1993 р.н., в період 2016-2017 було діагностовано наступних захворювань: хронічна герпесвірусна персистуюча інфекція, яка обумовлена ННV 6 типом, вторинний імунодефіцит, клітинний дефект (аналіз крові від 15.09.2016 - ДНК ННV 6 типу не виявлено; аналіз крові від 27.09.2016 - на вірус Епштейна-Барр - результат позитивний; на цитомегаловірус та герпесвірус - результат негативний); хронічний простатит.

Також за результатами ультразвукового дослідження органів черевної порожнини, у ОСОБА_2 були виявлені ознаки дискінезії жовчовивідних шляхів, помірні дифузні зміни тканини печінки та застій жовчу (холестаз).

ОСОБА_2 було рекомендоване подальше спостереження у лікаря-інфекціоніста та уролога, консультація андролога в плановому порядку; прийом лікарських препаратів за схемою з контрольним обстеженням імунітету по закінченні лікування.

Стан здоров`я ОСОБА_2 , згідно даним диспансерного нагляду, який був проведений лікарями Військово-лікарської комісії при Комінтернівському об`єднаному районному військовому комісаріаті м. Харкова, було оцінено як задовільний, що не суперечить його стану під час подальших обстежень в лікарських закладах за вищевказаний період" (т.2, а.с.57-83).

Крім того, як вірно зазначено судом першої інстанції, у разі наявності сумніву щодо правильності висновку відповідача щодо його придатності, позивач мав право звернутись до Центральної військово-лікарської комісії для перегляду відповідного висновку, проте цього не зробив.

Так, підпунктом 2.3.3 п.2.3 розділу І Положення №402 встановлено, що на ЦВЛК покладається організація військово-лікарської експертизи у Збройних Силах України, а також: розгляд заяв, пропозицій, скарг та прийом відвідувачів з питань військово-лікарської експертизи; прийняття та перегляд постанов ВЛК про ступінь придатності колишніх військовослужбовців на період їх фактичного звільнення із Збройних Сил України.

Згідно з пп.2.3.4 п.2.3 розділу І Положення №402 ЦВЛК має право, зокрема, розглядати, переглядати, скасовувати, затверджувати, не затверджувати, контролювати згідно з цим Положенням постанови будь-якої ВЛК Збройних Сил України.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач не звертався до Центральної військово-лікарської комісії для перегляду висновку відповідача, та не скористався своїм правом на проведення повторно медичного огляду щодо придатності до військової служби.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного суду від 07.12.2018 у справі № 819/630/17, яка є обов`язковою для врахування в силу ч. 5 ст. 242 КАС України.

Враховуючи, що другий відповідач у спірних відносинах дотримався процедури, встановленої Положенням № 402, а висновки ВЛК при Комінтернівському ОРВК м. Харкова при проходженні медичного огляду ОСОБА_2 повністю відповідають висновку експертизи Харківського обласного бюро судових-медичної експертизи, проведеної в рамках даної справи, колегія суддів не вбачає підстав для скасування постанови ВЛК при Комінтернівському ОРВК щодо винесення рішення про придатність ОСОБА_2 до військової служби.

Відповідно до ч.1 ст.2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно з ч. 1 ст. 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист.

У публічно-правових спорах фізичної особи із суб`єктом владних повноважень спір виникає у зв`язку з виконанням або невиконанням суб`єктом владних повноважень публічно-владних управлінських функцій відносно цієї особи (п. 2 ч. 1 ст. 4 КАС України).

У постанові Верховного Суду України від 23.05.2017 року у справі № 800/541/16 підкреслено, що обов`язковою умовою надання правового захисту судом є наявність відповідного порушення суб`єктом владних повноважень прав, свобод або інтересів особи на момент її звернення до суду. Порушення має бути реальним, стосуватися (зачіпати) зазвичай індивідуально виражених прав чи інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Саме з цього випливає право особи оскаржити рішення суб`єкта владних повноважень.

Разом з тим, судом апеляційної інстанції встановлено, що наразі оскаржувану постанову ВЛК при Комінтернівському ОРВК не реалізовано, оскільки позивач не призваний на військову службу.

При цьому, встановлений Указом Президента України від 29.03.2016 № 122/2016 строк призовної компанії 2016 року, в рамках якої позивач був оглянутий Військово-лікарською комісією, сплив.

Як вбачається зі змісту наведених вище норм Положення № 402, при оголошенні наступної призовної компанії позивач буде повторно оглянутий Військово-лікарською комісією, за висновком якої призовною комісією буде прийматися рішення про направлення позивача на військову службу або звільнення його від проходження військової служби чи надання відстрочки.

Враховуючи викладене, в задоволенні позову в частині скасування оскаржуваної постанови ВЛК при Комінтернівському ОРВК слід відмовити.

Беручи до уваги, що рішення про придатність ОСОБА_2 до військової служби приймалося ІНФОРМАЦІЯ_2 на підставі постанови ВЛК, яка є обов`язковою для врахування призовною комісією військового комісаріату при прийнятті рішення про придатність до військової служби, позовні вимоги щодо визнання незаконними дій Комінтернівського ОРВК м. Харкова щодо винесення постанови про придатність до військової служби та зобов`язання Комінтернівського ОРВК м. Харкова винести нову постанову за результати повного медичного обстеження також задоволенню не підлягають, оскільки, є похідними від позовних вимог про скасування постанови ВЛК.

Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

На підставі викладеного, колегія суддів, погоджуючись з висновками суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог про визнання протиправним та скасування рішень Комісії, вважає, що суд дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення фактичних обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги, з наведених вище підстав, висновків суду в цій частині не спростовують.

Керуючись ч.4 ст.241, ст.ст.243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 326-329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Харківського окружного адміністративного суду від 11.09.2019 року по справі № 820/5570/16 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий суддя (підпис)Т.С. Перцова
Судді(підпис) (підпис) І.С. Чалий С.П. Жигилій
Повний текст постанови складено 19.11.2019 року