Справа № 182/24/17(2-а/0182/1/2019)
Суддя: Семененко Я.В.
Дата ухвалення: 2019-11-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

07 листопада 2019 року м. Дніпросправа № 182/24/17
провадження №2-а/0182/1/2019

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Семененка Я.В. (доповідач),

суддів: Бишевської Н.А., Добродняк І.Ю.,

за участю секретаря судового засідання Кязимової Д.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Дніпрі апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 14 березня 2019 року (суддя Рунчева О.В.) у справі №182/24/17 (провадження №2-а/0182/1/2019 за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області, Головного управління МВС України в Дніпропетровській області, третя особа: Головне управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області про визнання бездіяльності неправомірною та зобов`язання вчинити певні дії, -

в с т а н о в и В :

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом в якому, з урахуванням уточнень, просив:

- визнати протиправною бездіяльність Голови ліквідаційної комісії Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Дніпропетровській області Баранник П.Д. щодо не виготовлення для перерахунку пенсії з 01 січня 2008 року нової довідки про розмір грошового забезпечення з включенням щомісячної додаткової доплати за службу у нічний час в розмірі 35% його посадового окладу та ненадання нової довідки про розмір грошового забезпечення з урахуванням доплати за службу у нічний час в розмірі 35% його посадового окладу до Головного управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області для подальшого перерахунку пенсії з 01 січня 2008 року;

- зобов`язати Голову ліквідаційної комісії Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Дніпропетровській області Баранник П.Д. виготовити та направити до Головного управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області нову довідку про розмір грошового забезпечення щодо нього для перерахунку пенсії з 01 січня 2008 року з урахуванням щомісячної додаткової доплати за службу у нічний час в розмірі 35% його посадового окладу у відповідності до Додатку 26 постанови Кабінету Міністрів України від 07 листопада 2007 року «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» № 1294, вказати, що складає 332,50 грн. та видавати таку довідку в подальшому у разі зміни кабінетом Міністрів України розмірів хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців, та інших осіб, які мають право на пенсію у відповідності до закону України від 09 квітня 1992 року № 2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" або у зв`язку з введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів

грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством;

- зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області здійснити перерахунок пенсії з 01 січня 2008 року відповідно до отриманої довідки про грошове забезпечення з включенням до неї щомісячної додаткової доплати за службу у нічний час в розмірі 35% його посадового окладу, вказати, що доплата складає 332,50 грн. на весь час дії постанови Кабінету Міністрів України від 07 листопада 2007 року «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» № 1294 , визначити під час перерахунку пенсії на день проведення такого перерахунку суму заборгованості з 01 січня 2008 року на його користь та направити її для перерахунку до органу, що виплачує пенсію для погашення заборгованості;

- встановити судовий контроль за виконанням рішення суду шляхом зобов`язання Голови ліквідаційної комісії Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Дніпропетровській області Баранник П.Д . подати у десятиденний строк з моменту набрання рішення законної сили звіт про виконання рішення суду;

- стягнути понесені ним судові витрати у розмірі 1 102,42 грн. з Державного бюджету за рахунок бюджетних асигнувань ліквідаційної комісії Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Дніпропетровській області.

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилався на те, що він проходив службу в ОВС, з 02.10.2006р. йому призначена пенсія за вислугу років на підставі Закону України № 2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб". З 01.01.2008р. набула чинності постанова КМУ №1294 від 07.11.2007р. «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» відповідно до якої у позивача виникло право на перерахунок пенсії. Для перерахунку пенсії ГУ МВС України в Дніпропетровській області видана довідка №83/29574 від 16 квітня 2008р. Натомість у вказаній довідці не було зазначено такого додаткового виду грошового забезпечення як доплати за службу у нічний час. На неодноразові звернення ГУ МВС України в Дніпропетровській області відмовляється надати довідку із зазначенням доплати за службу у нічний час, посилаючись на те, що вказаний вид додаткового грошового забезпечення не приймається до уваги при перерахунку пенсії, оскільки не є постійним видом грошового забезпечення та має змінний характер з огляду на фактично відпрацьовані години у нічний час. Такі дії ГУ МВС України в Дніпропетровській області позивач вважав неправомірними з тих підстав, що доплата за службу у нічний час входить до структури додаткових видів грошового забезпечення, таку доплату він постійно отримував під час проходження служби, а отже така доплата повинна бути врахована при перерахунку пенсії.

Рішенням Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 14 березня 2019 року у задоволенні позову відмовлено. Рішення суду мотивовано відсутністю у позивача права на перерахунок пенсії з урахуванням доплати за службу у нічний час, оскільки така доплата не є постійним видом грошового забезпечення. Також суд послався на рішення Вищого адміністративного суду України від 16 травня 2013 року, яким було відмовлено ОСОБА_1 у перерахунку пенсії з урахуванням доплати за нічний час. Крім цього, суд послався на правові висновки, які зроблені Верховним Судом за наслідками розгляду зразкової справи №Пз/9901/1/18, згідно з якими при перерахунку пенсії не приймають до уваги додаткові види грошового забезпечення, які хоча і отримувалися особою під час проходження служби, але на момент виникнення права на перерахунок пенсії їх виплата була скасована.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нову постанову про задоволення позову. Апеляційна скарга фактично обґрунтована незгодою з висновками суду першої інстанції щодо відсутності у позивача права на перерахунок пенсії з урахуванням такого додаткового виду грошового забезпечення як доплата за роботу у нічний час. З цього приводу позивач наводить свою позицію, яка зазначена у позові та яку викладено вище. Позивач також вважає безпідставним посилання суду на рішення Вищого адміністративного суду України від 16 травня 2013 року, оскільки вважає таке рішення незаконним, чому підтвердженням є рішення Верховного Суду України у подібних правовідносинах.

У відзиві на апеляційну скаргу представник ГУ Національної поліції в Дніпропетровській області посилається на те, що ГУ Національної поліції в Дніпропетровській області не може бути належним відповідачем у справі так як позивач був звільнений зі служби в органах внутрішніх справ, а ГУ Національної поліції в Дніпропетровській області не є правонаступником органів міліції.

У відзиві на апеляційну скаргу представник ГУ МВС України в Дніпропетровській області, посилаючись на положення, зокрема, постанови КМУ України від 21.02.2018р. №103, вказує на відсутність у позивача права на перерахунок пенсії з урахуванням доплати за роботу в нічний час.

Позивачем подано заперечення на відзив ГУ МВС України в Дніпропетровській області в яких останній вказує на необґрунтованість позиції відповідача, оскільки спірні відносини не регулюються постановою КМУ №103, так як позивачем порушено питання про наявність права на перерахунок пенсії станом на 01.01.2008р.

Дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, правову оцінку досліджених судом доказів по справі, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про наявність підстав для часткового задоволення апеляційної скарги з таких підстав.

Встановлені обставини справи свідчать про те, що позивач парцював на посаді помічника начальника - оперативного чергового чергової частини Нікопольського РВ УМВС України в Дніпропетровській області. Наказом УМВС України в Дніпропетровській області №170 о/с від 02.10.2006р. позивача звільнено у зв`язку з виходом на пенсію. Позивачу призначена пенсія за вислугу років на підставі Закону України № 2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".

З 01.01.2008р. набула чинності постанова КМУ №1294 від 07.11.2007р. «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» відповідно до якої у позивача виникло право на перерахунок пенсії.

Для перерахунку пенсії ГУ МВС України в Дніпропетровській області видана довідка №83/29574 від 16 квітня 2008р. (а.с.83).

До вказаної довідки не було включено такого виду додаткового грошового забезпечення як доплата за службу в нічний час, яку фактично отримував позивач під час проходження службу та яка була включена до грошового атестату (а.с.96, 97).

На неодноразові звернення ГУ МВС України в Дніпропетровській області відмовило у наданні довідку із зазначенням доплати за службу у нічний час, посилаючись на те, що вказаний вид додаткового грошового забезпечення не приймається до уваги при перерахунку пенсії, оскільки не є постійним видом грошового забезпечення та має змінний характер з огляду на фактично відпрацьовані години у нічний час.

Позивач вважаючи, що має право на перерахунок пенсії із урахуванням доплати за службу у нічний час, оскільки такий вид грошового забезпечення, на момент виникнення у нього права на перерахунок пенсії, не був скасований та виплачувався, звернувся з позовом до суду.

За наслідками перегляду справи, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити таке.

Так встановлені обставини справи свідчать про те, що фактично спірні відносини між сторонами виникли з приводу того, які види грошового забезпечення включаються при перерахунку пенсії.

За позицією позивача при перерахунку пенсії повинна враховуватися доплата за службу в нічний час, так як таку доплату він фактично отримував і на час виникнення у нього права на перерахунок пенсії виплата її не була скасована.

Позиція відповідача полягає у тому, що при розрахунку пенсії враховуються лише ті додаткові види грошового забезпечення, які мали постійний характер виплат.

Отже, оскільки спірні відносини стосуються саме видів грошового забезпечення, які враховуються при призначення пенсії, і саме з приводу цього позивачем заявлено вимоги про видачу довідки для перерахунку пенсії із включенням до неї доплати за службу в нічний час, то у межах цієї справи визначальним є встановлення того, чи має право позивач на перерахунок пенсії з урахуванням такого виду грошового забезпечення, як доплата за службу у нічний час.

Відповідно до ст.63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 pоку №2262-XII (в редакції станом на 01.01.2008р.) усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку зі зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством. Перерахунок пенсій здійснюється на момент виникнення права на перерахунок пенсій і провадиться у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, у строки, передбачені частиною другою статті 51 цього Закону.

Порядок проведення перерахунку пенсій затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45.

Відповідно до п. 1 зазначеного Порядку перерахунок раніше призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» пенсій проводиться у разі прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом (далі - особи), або у зв`язку із введенням для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством.

07 листопада 2007 року Кабінетом Міністрів України прийнято постанову №1294 «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» (набрала чинності з 01.01.2008р.).

Зазначеною постановою затверджено схему посадових окладів осіб рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ.

Постановою КМУ №1294 збільшено розмір грошового забезпечення осіб рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ, у тому числі на посаді, на якій проходив службу позивач, що не заперечувалось відповідачами та у відповідності до ст.63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» є підставою для перерахунку пенсії.

Відповідно до пункту 1 постанови КМУ №1294 грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.

Таким чином, до складу грошового забезпечення осіб рядового і начальницького складу служби цивільного захисту входило чотири види складових:

1) посадовий оклад;

2) оклад за спеціальним званням;

3) щомісячні додаткові види грошового забезпечення;

4) одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Додатком №26 до постанови КМУ №1294 передбачалося, що доплата за службу в нічний час є додатковим видом грошового забезпечення осіб рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ. Доплата за службу в нічний час виплачувалася у розмірі 35% посадового окладу.

Згідно із п.2 Порядку №45 для перерахунку пенсій враховуються:

посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України або керівником державного органу у межах його повноважень на момент виникнення права на перерахунок за відповідною посадою та військовим (спеціальним) званням;

надбавки за знання та використання в роботі іноземної мови, почесне звання "заслужений" чи "народний", службу в умовах режимних обмежень, спортивні звання, доплата за науковий ступінь кандидата або доктора наук та вчене звання - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України на момент виникнення права на перерахунок, якщо вони були фактично встановлені особі;

щомісячні надбавки, доплати та підвищення, конкретні розміри яких за відповідними посадами (категоріями) установлені Кабінетом Міністрів України - у зазначених розмірах на момент виникнення права на перерахунок;

інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію.

Додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), для перерахунку пенсії не враховуються.

Отже при перерахунку пенсії, зокрема, враховуються щомісячні доплати, конкретні розміри яких за відповідними посадами (категоріями) установлені Кабінетом Міністрів України - у зазначених розмірах на момент виникнення права на перерахунок.

Таким чином, для визначення права на врахування доплати за службу у нічний час необхідні дві умови, а саме те, що її розмір установлений Кабінетом Міністрів України та те, що вона виплачується щомісячно.

Як зазначено вище, на момент виникнення у позивача права на перерахунок пенсії Кабінетом Міністрів України була встановлена доплата за роботу у нічний час у конкретно визначеному розмірі - 35% посадового окладу.

Встановлені обставини справи також свідчать про те, що починаючи з травня 2005 по вересень 2006 року включно позивачу щомісячно виплачувалася доплата за службу в нічний час, що підтверджується відповідною довідкою (а.с.97). Вказана доплата, як додатковий вид грошового забезпечення, була включена також до грошового атестату позивача (а.с.96).

Отже доплата за службу в нічний час, в силу положень п.5 Порядку №45, підлягала врахуванню при перерахунку пенсії, у зв`язку з чим повинна бути включена до довідки для перерахунку пенсії, яка надається органам Пенсійного фонду України.

При цьому суд враховує те, що відповідачами не було надано доказів того, що станом на час виникнення у позивача права на перерахунок пенсії, виплата надбавки за службу у нічний час була припинена чи скасована. Навпаки, з постанови КМУ №1294 вбачається, що така надбавка станом на 01.01.2008р. (дата набрання чинності постановою КМУ №1294) була визначена як додатковий вид грошового забезпечення, який виплачується особам рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ.

З цих підстав суд апеляційної інстанції приходить до висновку про наявність підстав для часткового задоволення позову, а саме визнання неправомірною бездіяльності Головного управління МВС України в Дніпропетровській області щодо не виготовлення та не направлення органам Пенсійного фонду України довідки для перерахунку пенсії позивачу з 01 січня 2008 року про розмір грошового забезпечення з включенням щомісячної додаткової доплати за службу у нічний час в розмірі 35% посадового окладу та зобов`язання Головного управління МВС України в Дніпропетровській області скласти таку довідку та направити її до Головного управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області.

Аргументи представника Головного управління МВС України в Дніпропетровській області про неможливість задоволення позову з огляду на положення постанови КМУ №103 від 21.02.2018р., суд апеляційної інстанції вважає безпідставними, оскільки вказана постанова КМУ не може бути застосована у спірних відносинах з огляду на те, що позивачем заявлено вимоги про видачу довідки для перерахунку пенсії з 01.01.2008р.

З цих же підстав суд апеляційної інстанції вважає безпідставним посилання суду першої інстанції на рішення Верховного Суду у зразковій справі (справа №802/2196/17-а), оскільки зроблені Верховним Судом висновки у цій справі стосуються видів грошового забезпечення, які враховуються при перерахунку пенсії, право на який виникло з 01 січня 2016 року. У цій справі Верховним Судом зроблено висновок про відсутність у особи права на перерахунок пенсії з урахуванням додаткових видів грошового забезпечення, виплата яких, на момент виникнення такого права, була припинена чи скасована.

Але таких обставин у цій справі, а саме обставин про те, що на момент виникнення у позивача права на перерахунок пенсії (01.01.2008р.), виплата доплати за службу у нічний час була припинена чи скасована, не встановлено.

В той же час, суд апеляційної інстанції не вбачає підстав для задоволення позову, в частині заявлених вимог до Головного управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області щодо здійснення перерахунку пенсії з 01.01.2018р. відповідно до отриманої довідки, оскільки такі вимоги позивача є передчасними, так як на теперішній час у Головного управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області відсутня довідка для перерахунку пенсії з 01.01.2008р., в якій би була визначена щомісячна додаткова доплата за службу в нічний час в розмірі 35% посадового окладу позивача.

Не можуть бути задоволені і позовні вимоги позивача про надання такої довідки і в подальшому у разі виникнення права на перерахунок пенсії. З цього приводу суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити те, що захисту у судовому порядку підлягають порушенні права, а не права, які в майбутньому можливо будуть порушені. При цьому суд вважає зазначити те, що не позивач і не суд визначають підстави та умови перерахунку пенсії, у зв`язку з чим зобов`язання видавати таку довідку і в подальшому, без з`ясування встановлених підстав та умов перерахунку пенсії, що може мати місце в майбутньому, є неправомірним.

Не знаходить суд апеляційної інстанції і підстав для задоволення заявлених вимог в частині необхідності зобов`язання відповідача видати довідку з конкретно визначеною сумою доплати за службу у нічний час в розмірі 332,50грн., оскільки повноваженнями щодо визначення конкретної суми наділений не суд, а орган який таку довідку дає. При цьому суд може лише перевірити правильність визначення таким органом сум грошового забезпечення. Отже оскільки відповідачем у спірному випадку суми такої надбавки не було визначено, то заявлені позивачем вимоги в цій частині також є передчасними. Хоча суд апеляційної інстанції і погоджується з аргументами позивача про те, що доплата за службу у нічний час становить 35% від посадового окладу, що прямо передбачено Додатком №26 до постанови КМУ №1294.

З цих підстав суд апеляційної інстанції приходить до висновку про наявність підстав для часткового задоволення апеляційної скарги, скасування рішення суду першої інстанції та прийняття нової постанови про часткове задоволення позову.

З огляду на часткове задоволення позову на користь позивача з ГУ МВС у Дніпропетровській області підлягають стягненню судові витрати у вигляді сплаченого судового збору у розмірі 2756,0грн., з яких: 1102,42грн. - судовий збір за подання позову, 1653,63грн. - судовий збір за подання апеляційної скарги.

На підставі викладеного, керуючись п.2 ч.1 ст.315, ст.ст.317, 321, 322, 325 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити частково.

Рішення Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 14 березня 2019 року у справі №182/24/17 (провадження №2-а/0182/1/2019) - скасувати та прийняти нову постанову про часткове задоволення позову.

Визнати протиправною бездіяльність Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Дніпропетровській області (в особі ліквідаційної комісії) щодо не виготовлення ОСОБА_1 для перерахунку пенсії з 01 січня 2008 року довідки про розмір грошового забезпечення з включенням щомісячної додаткової доплати за службу у нічний час в розмірі 35% посадового окладу та ненадання такої довідки про розмір грошового забезпечення з урахуванням доплати за службу у нічний час в розмірі 35% посадового окладу ОСОБА_1 до Головного управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області для подальшого перерахунку пенсії з 01 січня 2008 року.

Зобов`язати Головне Управління Міністерства внутрішніх справ України в Дніпропетровській області виготовити (в особі ліквідаційної комісії) та направити до Головного управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 для перерахунку пенсії з 01 січня 2008 року з урахуванням щомісячної додаткової доплати за службу у нічний час в розмірі 35% посадового окладу у відповідності до Додатку 26 постанови Кабінету Міністрів України від 07 листопада 2007 року «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» № 1294.

В іншій частині позову відмовити.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Дніпропетровській області (в особі ліквідаційної комісії) на користь ОСОБА_1 судові витрати у розмірі 2756,0грн.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття, може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки, які визначені ст..ст.328, 329 КАС України.

Вступна та резолютивна частини постанови проголошена 07.11.2019р.

Повний текст постанови складено 08.11.2019р.

Головуючий - суддя Я.В. Семененко

суддя Н.А. Бишевська

суддя І.Ю. Добродняк