Справа № 540/1278/19
Суддя: Шляхтицький О.І.
Дата ухвалення: 2019-11-05 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 листопада 2019 р.м.ОдесаСправа № 540/1278/19
Головуючий в 1 інстанції: Бездрабко О.І.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача - Шляхтицького О.І.,

суддів: Семенюка Г.В., Федусика А.Г.,

при секретарі - Ханділян Г.В.,

за участю апелянта ОСОБА_1 ,

представника відповідача Чикиш Г.І .,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Херсонського окружного адміністративного суду від 01 серпня 2019 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до виконавчого комітету Олешківської міської ради Херсонської області, третя особа: Олешківська міська рада Херсонської області про стягнення середнього заробітку, -

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог.

У червні 2019 року ОСОБА_1 звернувся з адміністративним позовом, в якому просив стягнути з відповідача суму середнього заробітку за час затримки виконання судового рішення про поновлення на роботі починаючи з 20.09.2018 по день винесення судом рішення у справі.

В обґрунтування позовних вимог зазначалось, що рішенням Цюрупинського районного суду Херсонської області від 19.09.2018 у справі № 664/1995/17, яке залишено без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 20.12.2018, визнано протиправним та скасовано рішення Олешківської міської ради Херсонської області від 23.08.2017 "Про висловлення недовіри та звільнення першого заступника Олешківського міського голови Литвакова А.В.", зобов`язано Олешківську міську раду Херсонської області поновити ОСОБА_1 на посаді першого заступника міського голови виконавчого комітету Олешківської міської ради Херсонської області з 23.08.2017, стягнуто з виконавчого комітету Олешківської міської ради Херсонської області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 24.08.2017 по 19.09.2018 (включно) у розмірі 159761,18 грн. До теперішнього часу рішення суду в частині поновлення на посаді не виконано, що є порушенням конституційного права на працю та на її належну оплату. З посиланням на статтю 236 КЗпП України просить стягнути з відповідача середній заробіток за час затримки виконання судового рішення за період з 20.09.2018 по дату винесення рішення суду.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

Постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 01 серпня 2019 року стягнуто з виконавчого комітету Олешківської міської ради Херсонської області (75100, Херсонська область, м.Олешки, вул.Гвардійська, 30, ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 ) середній заробіток за час затримки виконання судового рішення про поновлення на роботі за період з 20.09.2018 р. по 01.08.2019 р. включно у сумі 128646 (сто двадцять вісім тисячі шістсот сорок шість) грн. 65 коп.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погоджуючись з даним рішенням суду ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу.

В апеляційній скарзі зазначено, що в частині проведення розрахунку середньої заробітної плати рішення судом першої інстанції ухвалене з порушенням норм матеріального права, у зв`язку з чим просить його в цій частині скасувати та ухвалити нове рішення, яким адміністративний позов задовольнити повністю.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для її задоволення.

Обставини справи.

Суд першої інстанції встановив, що рішенням Цюрупинського районного суду Херсонської області від 19.09.2018 р. у справі № 644/1995/17 визнано протиправним та скасовано рішення 26 позачергової сесії Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області VІІ скликання від 23.08.2017 р. "Про висловлення недовіри та звільнення першого заступника Олешківського міського голови Литвакова А.В.", зобов`язано Олешківську міську раду Олешківського району Херсонської області поновити ОСОБА_1 на посаді першого заступника міського голови виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області з 23.08.2017 р., стягнуто з виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 24.08.2017 р. по 19.09.2018 р. (включно) у розмірі 159761,18 грн. з відрахуванням із цієї суми податків, зборів та інших обов`язкових платежів. В задоволенні решти заявлених позовних вимог відмовлено.

Рішення в частині зобов`язання Олешківської міської ради Херсонської області поновити ОСОБА_1 на посаді першого заступника міського голови виконавчого комітету Олешківської міської ради Херсонської області з 23.08.2017 р. та в частині стягнення з виконавчого комітету Олешківської міської ради Херсонської області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу за один місяць у розмірі 11967,13 грн. допущено о негайного виконання.

Постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 20.12.2018 р. рішення Цюрупинського районного суду Херсонської області від 29.09.2018 р. залишено без змін.

Дане рішення в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді першого заступника міського голови виконавчого комітету Олешківської міської ради Херсонської області з 23.08.2017 р. до теперішнього часу не виконано, що не заперечується відповідачем.

З огляду на затримку у виконанні судового рішення, позивач звернувся до суду з вимогою про стягнення з відповідача середнього заробітку за час затримки виконання судового рішення про його поновлення на посаді.

Вказані обставини сторонами не заперечуються, а отже є встановленими.

Висновок суду першої інстанції.

Частково задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з обґрунтованості позовних вимог стосовно наявності права позивача на стягнення з відповідача суми середнього заробітку за час затримки виконання судового рішення про поновлення на роботі починаючи з 20.09.2018 по день винесення судом рішення у справі.

Колегія суддів вважає ці висновки суду першої інстанції правильними і такими, що відповідають вимогам статей 2, 6, 8, 9, 73, 74, 75, 76, 77, 78 КАС України, Закону України "Про оплату праці", Порядку обчислення середньої заробітної плати затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 р. № 100.

Джерела права й акти їх застосування та оцінка суду.

Щодо рішення суду в частині стягнення середнього заробітку за час затримки виконання судового рішення про поновлення на роботі за період з 20.09.2018 р. по 01.08.2019 р., колегія суддів зазначає, що в частині задоволення позову рішення суду в апеляційному порядку не оскаржувалось, а тому відповідно до частини 1 статті 308 КАС України апеляційний суд не дає правові висновки щодо неоскарженої частини судового рішення.

При цьому перевірка апеляційного суду за таких обставин спрямована лише на правильність розрахунку середньої заробітної плати.

Так, за змістом статті 27 Закону України "Про оплату праці" порядок обчислення середньої заробітної плати працівника у випадках, передбачених законодавством, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Порядок обчислення середньої заробітної плати затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 р. № 100 (далі - Порядок № 100).

На підставі пункту 2 розділу 2 Порядку № 100 обчислення середньої заробітної плати для оплати часу щорічної відпустки, додаткових відпусток у зв`язку з навчанням, творчої відпустки, додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, або для виплати компенсації за невикористані відпустки провадиться виходячи з виплат за останні 12 календарних місяців роботи, що передують місяцю надання відпустки або виплати компенсації за невикористані відпустки.

Працівникові, який пропрацював на підприємстві, в установі, організації менше року, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за фактичний час роботи, тобто з першого числа місяця після оформлення на роботу до першого числа місяця, в якому надається відпустка або виплачується компенсація за невикористану відпустку.

У всіх інших випадках збереження середньої заробітної плати середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата. Працівникам, які пропрацювали на підприємстві, в установі, організації менше двох календарних місяців, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за фактично відпрацьований час.

Якщо протягом останніх двох календарних місяців працівник не працював, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за попередні два місяці роботи. Якщо і протягом цих місяців працівник не відпрацював жодного робочого дня, середня заробітна плата обчислюється відповідно до останнього абзацу пункту 4 цього Порядку.

У разі зміни структури заробітної плати з одночасним підвищенням посадових окладів працівникам органів державної влади та органів місцевого самоврядування відповідно до актів законодавства період до зміни структури заробітної плати виключається з розрахункового періоду.

У разі коли зміна структури заробітної плати з одночасним підвищенням посадових окладів працівників органів державної влади та органів місцевого самоврядування відбулася у період, протягом якого за працівником зберігається середня заробітна плата, а також коли заробітна плата у розрахунковому періоді не зберігається, обчислення середньої заробітної плати провадиться з урахуванням виплат, передбачених працівникові згідно з умовами оплати праці, що встановлені після підвищення посадових окладів.

За правилами пункту 5 Порядку № 100 визначено, що нарахування виплат у всіх випадках збереження середньої заробітної плати провадиться виходячи з розміру середньоденної (годинної) заробітної плати.

Згідно пункту 8 Порядку № 100 нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період.

У разі коли середня місячна заробітна плата визначена законодавством як розрахункова величина для нарахування виплат і допомоги, вона обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати, розрахованої згідно з абзацом першим цього пункту, на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді.

Середньомісячне число робочих днів розраховується діленням на 2 сумарного числа робочих днів за останні два календарні місяці згідно з графіком роботи підприємства, установи, організації, встановленим з дотриманням вимог законодавства.

Пунктом 10 Порядку № 100 передбачено, що у випадках підвищення тарифних ставок і посадових окладів на підприємстві, в установі, організації відповідно до актів законодавства, а також за рішеннями, передбаченими в колективних договорах (угодах), як у розрахунковому періоді, так і в періоді, протягом якого за працівником зберігається середній заробіток, заробітна плата, включаючи премії та інші виплати, що враховуються при обчисленні середньої заробітної плати, за проміжок часу до підвищення коригуються на коефіцієнт їх підвищення. На госпрозрахункових підприємствах і в організаціях коригування заробітної плати та інших виплат провадиться з урахуванням їх фінансових можливостей.

Виходячи з відкоригованої таким чином заробітної плати у розрахунковому періоді, за встановленим у пунктах 6, 7 і 8 розділу ІV порядком визначається середньоденний (годинний) заробіток. У випадках, коли підвищення тарифних ставок і окладів відбулось у періоді, протягом якого за працівником зберігався середній заробіток, за цим заробітком здійснюються нарахування тільки в частині, що стосується днів збереження середньої заробітної плати з дня підвищення тарифних ставок (окладів).

Рішенням Цюрупинського районного суду Херсонської області від 19.08.2018 р. у справі № 664/1995/17, яке набрало законної сили, встановлена середньоденна заробітна плата ОСОБА_1 з урахуванням коефіцієнту підвищення окладу першого заступника міського голови з 26.05.2017 р. становить 598,3565 грн.

При визначенні середньоденної заробітної плати суд виходив з того, що заробітна плата за останні два місяці, які передували звільненню, складає 15122,45 грн. (березень 2016 року - 7817,45 грн., квітень 2016 року - 7305 грн.); кількість робочих днів у березні та квітні 2016 року - 43; середньоденна заробітна плата - 351,6848 грн. (15122,45 грн. : 43). За штатним розписом на 01.01.2016 р. виконавчого комітету Цюрупинської міської ради посадовий оклад першого заступника міського голови складав 2880 грн. Разом з тим, за змінами до штатного розпису на 26.05.2017 р. виконавчого комітету Цюрупинської міської ради посадовий оклад першого заступника міського голови склав 4900 грн. За штатним розписом виконавчого комітету Цюрупинської міської ради з 01.01.2018 р. посада першого заступника міського голови не передбачена. Таким чином, коефіцієнт підвищення окладу першого заступника міського голови з 26.07.2017 р. становить 1,7014 (4900 грн. : 2880 грн.), а тому розмір середньоденної заробітної плати з урахуванням коефіцієнту підвищення окладу першого заступника міського голови з 26.05.2017 р. становить 598,3565 грн. (351,6848 грн. х 1,7014).

Відповідно до частини 4 статті 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду в адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Отже середньоденна заробітна плата з урахуванням коефіцієнту підвищення окладу першого заступника міського голови, як розрахункова величина для визначення суми середнього заробітку за час затримки виконання рішення Цюрупинського районного суду Херсонської області від 19.09.2018 р. (справі № 664/1995/17) про поновлення ОСОБА_1 на посаді, становить 598,3565 грн.

За рішенням Цюрупинського районного суду Херсонської області від 19.09.2018 р. з виконавчого комітету Олешківської міської ради Херсонської області на користь ОСОБА_1 стягнено середній заробіток за час вимушеного прогулу у сумі 159761,18 грн. за період з 24.08.2017 р. по 19.09.2018 р.

Враховуючи, що до теперішнього часу рішення суду в частині поновлення позивача на посаді не виконано, то розрахунковий період для стягнення середнього заробітку за час затримки виконання судового рішення складає з 20.09.2018 р. (наступний день після дня винесення рішення від 19.09.2018 р.) по 01.08.2019 р. (день винесення рішення у даній справі).

За період з 20.09.2018 р. по 01.08.2019 р. кількість робочих днів - 215 (вересень 2018 року - 7, жовтень 2018 року - 22, листопад 2018 року - 22, грудень 2018 року - 20, січень 2019 року - 21, лютий 2019 року - 20, березень 2019 року - 20, квітень 2019 року - 20, травень 2019 року - 21, червень 2019 року - 18, липень 2019 року - 23, серпень 2019 року - 1).

Отже, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що розмір середнього заробітку за час затримки виконання судового рішення становить 128646,65 грн. (598,3565 грн. х 215 робочих днів).

Відтак, з виконавчого комітету Олешківської міської ради Херсонської області на користь ОСОБА_1 підлягає стягненню середній заробіток за час затримки виконання рішення Цюрупинського районного суду Херсонської області від 19.09.2018 р. (справа № 664/1995/17) у сумі 128646,65 грн. за період з 20.09.2018 р. по 01.08.2019 р. включно.

При цьому суд першої інстанції обґрунтовано не прийнято до уваги розрахунок, наданий позивачем, оскільки ОСОБА_1 при визначенні середньоденної заробітної плати з 10.05.2018 р. у розмірі 915,8444 грн. враховано коригуючий коефіцієнт 1,5306 згідно з додатком № 50 до постанови Кабінету Міністрів України від 09.03.2006 р. № 268 "Про упорядкування структури та умов оплати праці працівників апарату органів виконавчої влади, органів прокуратури, судів та інших органів" в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 10.05.2018 р. № 363, яким визначено посадовий оклад першого заступника міського голови у розмірі 7500 грн. Водночас за штатними розписами виконавчого комітету Олешківської міської ради, затвердженими рішеннями 9-ї та 44-ї чергової сесії міської ради VІІ скликання від 30.06.2016 № 148 та від 08.02.2019 № 743 (а.с. 63-67) з 01.01.2018 по теперішній час посада першого заступника міського голови не передбачена.

Відповідно до статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

В ході розгляду справи позивач частково довів суду ті обставини, на які він посилався в обґрунтування заявлених вимог.

Надаючи оцінку правомірності дій та рішень органів владних повноважень, суд керується критеріями, закріпленими у статті 2 КАС України, які певною мірою відображають принципи адміністративної процедури, встановлюючи при цьому чи прийняті (вчинені) ним рішення (дії): на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Доводи апеляційної скарги.

Посилання апелянта на Постанову Кабінету Міністрів України від 9 березня 2006 р. № 268 "Про упорядкування структури та умов оплати праці працівників апарату органів виконавчої влади, органів прокуратури, судів та інших органів" та статут територіальної громади міста Олешки, затверджений рішенням № 149 сесії міської Ради від 28 січня 2003 відхиляються колегією суддів, оскільки, як зазначалось вище за штатними розписами виконавчого комітету Олешківської міської ради, затвердженими рішеннями 9-ї та 44-ї чергової сесії міської ради VІІ скликання від 30.06.2016 № 148 та від 08.02.2019 № 743 (а.с. 63-67) з 01.01.2018 посада першого заступника міського голови не передбачена.

Крім того апеляційна скарга містить інше формулювання позовних вимог, що спричинило зміну підстави на предмету адміністративного позову, що з огляду на приписи частини 5 статті 308 КАС України є неприпустимим.

Інші доводи апеляційної скарги, яким була дана оцінка в мотивувальній частині постанови, ґрунтуються на суб`єктивній оцінці фактичних обставин справи та доказів. Зазначені доводи не містять посилань на конкретні обставини чи факти або на нові докази, які б давали підстави для скасування рішення суду першої інстанції.

Таким чином, на підставі встановлених в ході судового розгляду обставин, суд першої інстанції правильно дійшов висновку, що позовні вимоги ОСОБА_1 є частково обґрунтованими та підлягають частковому задоволенню.

Враховуючи все вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції порушень матеріального і процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують. За таких обставин, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

З огляду на залишення рішення суду першої інстанції без змін відповідно до приписів статті 139 КАС України підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись статтями 308, 309, 315, 321, 322, 325 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 01 серпня 2019 року у справі № 540/1278/19 - залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення у випадках, передбачених підпунктами а), б), в), г) пункту 2 частини 5 статті 328 КАС України.

Дата складення та підписання повного тексту судового рішення - 07 листопада 2019 року.

Головуючий: О.І. Шляхтицький

Суддя: Г.В. Семенюк

Суддя: А.Г. Федусик