Справа № 1540/4386/18
Суддя: Турецька І.О.
Дата ухвалення: 2019-10-24 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 жовтня 2019 р.м.ОдесаСправа № 1540/4386/18
Головуючий в 1 інстанції: Андрухів В. В.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

доповідача - судді Турецької І.О.,

суддів - Стас Л.В., Шеметенко Л.П.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 22 квітня 2019 року у справі за адміністративним позовом громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, Відділу організації запобігання протидії незаконній міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про визнання протиправним та скасування рішення, -

В С Т А Н О В И В:

Короткий зміст позовних вимог.

У серпні 2018 року громадянин Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 (далі - громадянин Китаю або ОСОБА_2 звернувся до суду першої інстанції з позовом до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області (далі - ГУ ДМС України в Одеській області), Відділу організації запобігання протидії незаконній міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області в якому просив визнати протиправним та скасувати рішення №14 від 22.08.2018 року про скорочення строку його тимчасового перебування на території України, та зобов`язання покинути територію України у термін до 28 серпня 2018 року.

В обґрунтування позову ОСОБА_1 покликався на те, що суб`єктом владних повноважень не доведено належними та допустимими доказами, що його перебування на території України, пов`язане з працею без дозволу на працевлаштування в Україні.

Указує, що знаходиться на території України на законних підставах, а тому його затримання та прийняття рішення про скорочення строку тимчасового перебування у термін до 28 серпня 2018 року, порушує законодавство України та Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 22 квітня 2019 року позов задоволено.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції, за проведеним аналізом норм матеріального права, що регулюють спірні правовідносини, а також з урахуванням обставин, встановлених рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 04 грудня 2018 року, яке набрало законної сили, дійшов висновку, що про протиправність спірного рішення органу міграційної служби та про його скасування. Так, судом першої інстанції було взято до уваги звільнення позивача від адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 203 КУпАП (праця без дозволу на працевлаштування в Україні). Тому, суд

Короткий зміст апеляційної скарги та відзиву.

Не погоджуючись з указаним рішенням суду, ГУ ДМС України в Одеській області подало апеляційну скаргу в якій, посилаючись на неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить його скасувати та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позову.

У викладених доводах апеляційної скарги, ГУ ДМС України в Одеській області продовжує наполягати на тому, що позивач порушує правила перебування іноземців в Україні, оскільки працює без дозвільних документів на право працевлаштування в Україні. Стверджує, що мета візиту позивача не відповідає меті перебування.

На підставі приписів ч. ч. 4-12 ст. 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», міграційна служба вважає, що прийняте рішення про скорочення строку тимчасового перебування та зобов`язання покинути територію України є законним та обґрунтованим.

Позивач не скористався правом подання відзиву на апеляційну скаргу.

У зв`язку з неприбуттям жодного з учасників справи у судове засідання належним чином повідомлених про дату, час і місце судового засідання, справа розглянута в порядку письмового провадження у відповідності до вимог статті 311 КАС України.

Фактичні обставини справи.

11.07.2018 року ОСОБА_1 прибув в Україну по багаторазовій візі типу С, віза № (М) НОМЕР_1 , дійсна з 01.07.2018 року по 01.07.2019 року, мета поїздки С-01 (ділова), тривалість перебування - 90 днів (а.с.19).

Державний кордон України позивач перетинав через КПП «Бориспіль» по паспортному документу для виїзду за кордон громадянина Китаю серії та номеру НОМЕР_2 від 15.03.2012 року, терміном дії до 14.03.2022 року.

22.08.2018 року о 07:30 год. позивач знаходився на території ТОВ «Промтоварний ринок» в смт. Авангард, Овідіопольського району, Одеської області та був затриманий працівниками ГУ ДМС України в Одеській області біля контейнеру НОМЕР_3, по вул. Біла, Підставою для затримання позивача стало порушення правил перебування іноземців в Україні, а саме: праця без дозвільних документів на право працевлаштування в Україні (ч.1 ст. 203 КУпАП).

22.08.2018 року ОСОБА_1 був затриманий ГУ ДМС України в Одеській області, на підставі протоколу №000094 про адміністративне затримання за ч.2 ст. 263 КУпАП, ч.11 ст.259 КУпАП для з`ясування обставин правопорушення та встановлення особи (а.с.16).

Цього ж дня, 22.08.2018 року ГУ ДМС України в Одеській області склало протокол ПР МОД №004409 про вчинення позивачем адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 203 КУпАП та прийняло постанову про накладення адміністративного стягнення у вигляді штрафу в сумі 1700 грн. за порушення ст. 42 Закону України «Про зайнятість населення» (а.с.17-18).

Також, 22.08.2018 року, головним спеціалістом Відділу організації запобігання протидії нелегальній міграції, реадмісії та видворення управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Одеській області, прийнято рішення №14 про скорочення строку тимчасового перебування на території України громадянину Китаю ОСОБА_1 .

Згідно вказаного рішення термін тимчасового перебування на території України громадянина Китаю ОСОБА_3 до 28.08.2018 р. і останній зобов`язаний покинути територію України у термін до 28.08.2018 року (а.с.14-15).

Водночас ОСОБА_1 , не погоджуючись з постановою про притягнення його до адміністративної відповідальності за правопорушення передбачене ч.1 ст. 203 КУпАП, звернувся до Приморського районного суду м. Одеси з позовом про її скасування.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 04.12.2018 року, яке було залишено без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 13.02.2019 року (справа №522/15354/18), постанова про накладання адміністративного стягнення була скасована та провадження у справі про адміністративне правопорушення було закрито (а.с.79-81).

У межах наведеної справи, суди встановили відсутність складу адміністративного правопорушення у діях громадянина Китаю, передбаченого ч.1 ст. 203 КУпАП, а саме: суб`єктивної сторони, яка охоплює вину, мотив і мету поведінки правопорушника.

Джерела правового регулювання (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) та оцінка суду апеляційної інстанції доводів апеляційної скарги і висновків суду першої інстанції.

Переглянувши справу за наявними у ній доказами та перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів не вбачає підстав для її задоволення, з огляду на наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 203 КУпАП порушення іноземцями та особами без громадянства правил перебування в Україні, у тому числі працевлаштування без відповідного дозволу на це, якщо необхідність такого дозволу передбачено законодавством України, тягнуть за собою накладення штрафу від ста до трьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Частина 1 ст. 24 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» передбачає, якщо в іноземця або особи без громадянства немає підстав для тимчасового проживання, встановлених частинами четвертою-дванадцятою статті 4 цього Закону, або для тимчасового перебування на території України, строк їх перебування скорочується.

Стаття 4 даного Закону передбачає підстави для перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, зокрема, частинами четвертою-дванадцятою статті 4 цього Закону встановлено:

- Іноземці та особи без громадянства, які відповідно до закону прибули в Україну для працевлаштування та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період роботи в Україні.

- Іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну для участі у реалізації проектів міжнародної технічної допомоги, зареєстрованих у встановленому порядку, та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період роботи в Україні.

- Іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою проповідування релігійних віровчень, виконання релігійних обрядів чи іншої канонічної діяльності за запрошенням релігійних організацій та погодженням з державним органом, який здійснив реєстрацію відповідної релігійної організації, та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період діяльності в Україні.

- Іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну для участі у діяльності філій, відділень, представництв та інших структурних осередків громадських (неурядових) організацій іноземних держав, зареєстрованих у встановленому порядку, та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період діяльності в Україні.

- Іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну для роботи у представництвах іноземних суб`єктів господарювання в Україні, зареєстрованих у встановленому порядку, та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період роботи в Україні.

- Іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну для роботи у філіях або представництвах іноземних банків, зареєстрованих у встановленому порядку, та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період роботи в Україні.

- Іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну для провадження культурної, наукової, освітньої діяльності на підставах і в порядку, встановлених міжнародними договорами України або спеціальними програмами, а також іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою участі в міжнародних та регіональних волонтерських програмах чи участі в діяльності організацій та установ, що залучають до своєї діяльності волонтерів відповідно до Закону України «Про волонтерську діяльність», інформація про які розміщена на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері волонтерської діяльності, отримали посвідку на тимчасове проживання та здійснюють волонтерську діяльність на базі зазначених організацій та установ, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період провадження такої діяльності.

- Іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну для роботи кореспондентом або представником іноземних засобів масової інформації та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період роботи в Україні.

- Іноземці та особи без громадянства, які є засновниками та/або учасниками, та/або бенефіціарними власниками (контролерами) юридичної особи, зареєстрованої в Україні, та прибули в Україну з метою контролю за діяльністю таких юридичних осіб і отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період дії посвідки.

Апелянт, обґрунтовуючи своє рішення про скорочення строку тимчасового перебування на території України ОСОБА_4 та зобов`язання покинути територію України, вважає встановленим факт, що останній прибув на територію України з метою працевлаштування, а відтак, для цього повинні бути підстави, що наведені вище.

З огляду на те, що громадянин Китаю не довів правомірність свого працевлаштування, він повинен покинути територію України.

Колегія суддів вважає вказаний довід таким, що суперечить фактам, встановлених судом та аналізу доказів.

За таких умов, колегія суддів вважає, що твердження суб`єкта владних повноважень про те, що ОСОБА_1 прибув на територію України з метою працевлаштування є припущенням.

Не можна стверджувати, що перебування на території ринку, біля контейнеру, є безперечною підставою вважати, що особа працевлаштована.

Окрім того, ТОВ «Промтоварний ринок» надав відповідь №1162 від 09.10.2018 року на адвокатський запит, що перепустка на право доступу до торгівельного місця на території ТОВ «Промтоварний ринок» на ім`я громадянина Китаю ОСОБА_1 не видавалась.

Понад те, зазначена особа не являється користувачем торгівельного місця НОМЕР_3 (вул. Біла) на території ринку, адже договір на таке користування укладений з іншою особою (а.с.59).

За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про визнання протиправним та скасування рішення №14 від 22.08.2018 року про скорочення строку тимчасового перебування на території України громадянину Китаю ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та зобов`язання його покинути територію України у термін до 28 серпня 2018 року.

Підсумовуючи викладене та враховуючи те, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, є всі підстави для залишення апеляційної скарги без задоволення, а судового рішення без змін, на підставі ст. 316 КАС України.

Керуючись ст.ст. 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області - залишити без задоволення.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 22 квітня 2019 року у справі за адміністративним позовом громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, Відділу організації запобігання протидії незаконній міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про визнання протиправним та скасування рішення - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Доповідач - суддя І.О. Турецька

суддя Л.В. Стас

суддя Л.П. Шеметенко

Повне судове рішення складено 24.10.2019 року.