Справа № 420/3006/19
Суддя: Семенюк Г.В.
Дата ухвалення: 2019-10-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_____________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 жовтня 2019 р. Категорія 109010000м.ОдесаСправа № 420/3006/19
Головуючий в 1 інстанції: Юхтенко Л.Р.

час і місце ухвалення: письмове провадження,

м. Одеса

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача: Семенюка Г.В.

суддів: Федусика А.Г. , Шляхтицького О.І.

розглянувши у письмовому провадженні у приміщенні П`ятого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області на Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 22 липня 2019 року по справі за позовом обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстрой-77» до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області про визнання протиправною та скасування відмови у видачі дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 91 від 06.02.2019 року та № ОД 48 від 28.02.2019 року та зобов`язання вчинити певні дії, -

встановиВ:

Позивач, звернувся до суду з позовом до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області про визнання протиправною та скасування відмови у видачі дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 91 від 06.02.2019 року та № ОД 48 від 28.02.2019 року та зобов`язання вчинити певні дії.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 22 липня 2019 року позов задоволено у повному обсязі. Визнано протиправною та скасовано відмову Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області у видачі дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 91 від 06.02.2019 року. Визнано протиправною та скасовано відмову Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області у видачі дозволу на виконання будівельних робіт від 28.02.2019 року за № ОД 48. Зобов`язано Департамент Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області видати обслуговуючому кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстрой-77» дозвіл на виконання будівельних робіт щодо об`єкту будівництва «Туристичний готель з апартаментами квартирного типу з пятирівненим елінгом на 222 місця» з місцем розташування об`єкта будівництва: Одеська обл., Крижанівська сільська рада, с. Крижанівка, кадастровий № :02:001:0801 на підставі поданих заяв та доданих до них документів. Зобов`язано Департамент Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області подати до суду протягом 15 днів з дня набрання рішенням законної сили звіт про виконання судового рішення.

Не погодившись з Рішенням суду першої інстанції, Департамент Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області подав апеляційну скаргу, в якій просить суд апеляційної інстанції скасувати Рішення суду та прийняти нову постанову, якою у задоволенні вимог позивача відмовити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт посилається на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що задовольняючи позов, суд першої інстанції не врахував, що зобов`язання судом Департаменту видати суб`єкту містобудування дозвіл на виконання будівельних робіт є втручанням в дискреційні повноваження відповідача.

Учасники справи сповіщались належним чином про час, дату та місце проведення судового засідання, однак своїм правом на участь в розгляді апеляційної скарги не скористались та у судове засідання не з`явилися, тому судовий розгляд справи здійснено в порядку письмового провадження згідно ст. 311 КАС України.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що скарга підлягає частковому задоволенню, з огляду на наступне:

Судом першої інстанції встановлено, що одним із основних видів діяльності Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстрой-77» є 81.10. комплексне обслуговування об`єктів (а.с. 26-27).

Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстроц-77» подав до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області (надалі - Департамент ДАБІ в Одеській області) заяву від 25.01.2019 року з проханням видати дозвіл на виконання будівельних робіт «Туристичний готель з апартаментами квартирного типу з пятирівненим елінгом на 222 місця» з місцем розташування об`єкта будівництва: Одеська обл., Крижанівська сільська рада, с. Крижанівка.

Позивач зазначає, що до заяви були подані всі документи, а саме:

копія договору оренди земельної ділянки від 12.10.2010 року та копія витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку від 23.01.2019 року;

проектна документація на будівництво, розроблена та затверджена у встановленому законодавством порядку, а саме: копії: пояснювальна записка на 212 арк., вихідні дані на проектування 178 арк., генеральний план, благоустрій та озеленення на 50 арк., архітектурні рішення на 144 арк., конструктивні рішення на 117 арк., технологічні рішення на 41 арк., опалення та вентиляція на 115 арк., водопостачання та каналізація на 111 арк., електротехнічні рішення на 117 арк., результати розрахунку основних несучих конструктивних елементів секція №1,4 Книга 1 на 119 арк., результати розрахунку основних несучих конструктивних елементів секція №1, 4 Книга 2 на 120 арк., результати розрахунку основних несучих конструктивних елементів секція № 2, 3 Книга 1 на 135 арк., результати розрахунку основних несучих конструктивних елементів секція № 5, 6 Пояснювальна записка на 74 арк., визначення класу наслідків (відповідальності) на 29 арк., енергетичний паспорт об`єкта будівництва на 15 арк., зведений кошторисний розрахунок вартості будівництва на 15 арк., проект організація будівництва (ПОБ2) на 66 арк., організація дорожнього руху на 13 арк., обміри. Фотофіксація на 26 арк., оцінка впливів на навколишнє середовище на 103 арк., технічний звіт по топографічному зніманню набережного схилу в межах Крижанівської сільської ради по вул. Морська на 14 арк., робочий проект оновлення інженерно-геологічних вишукувань на ділянці в с. Крижанівка, Лиманського району, Одеської області на 16 арк., розрахунки стійкості схилів на момент будівництва на земельній ділянці, кадастровий номер № :02:001:0801 на 31 арк.,

звіт за результатами експертизи проекту будівництва або його копія на 9 арк.,

наказ замовника про затвердження проектної документації та його установчі документи на 6 арк.,

копії документів про призначення: осіб, які здійснюють авторський нагляд на 11 арк., осіб, які здійснюють технічний нагляд на 9 арк., відповідальних виконавців робіт на 9 арк.,

копія експертного звіту ТОВ «Будпроектекспертиза» № 9/17 від 11.07.2018 року,

копія містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 02.03.2015 року № 08-К.

За результатом розгляду заяви обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстроц-77» про видачу дозволу на виконання будівельних робіт від 25.01.2019 року за №321/19 та доданих до неї документів, Департамент ДАБІ в Одеській області 06 лютого 2019 року прийняв відмову у видачі дозволу на виконання будівельних робіт за №ОД 91 «Туристичний готель з апартаментами квартирного типу з пятирівненим елінгом на 222 місця» з місцем розташування об`єкта будівництва: Одеська обл., Крижанівська сільська рада, с. Крижанівка, кадастровий № :02:001:0801 вид будівництва Нове будівництво код об`єкта 1122,3 клас наслідків (відповідальності) СС2, зазначивши, що замовник будівництва подав не у повному обсязі документи, необхідні для прийняття рішення про видачу такого дозволу, а саме: відсутні копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою; проектна документація розроблена з порушенням норм ДБН А 2.2.-3-2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво» та ДСТУ 4163-2003, яке листом від 07.02.2019 року вх. 1015-05/10848 надіслано позивачу та проінформовано про те, що замовник після усунення недоліків має право повторно звернутися до органу державного архітектурно-будівельного контролю з відповідною заявою щодо видачі дозволу (а.с.28-29).

20.02.2019 року Позивач подав ще одну заяву про видачу дозволу до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області.

28.02.2019 року ДАБІ в Одеській області прийнято відмову у видачі дозволу на виконання будівельних робіт за №ОД 48 «Туристичний готель з апартаментами квартирного типу з пятирівненим елінгом на 222 місця» з місцем розташування об`єкта будівництва: Одеська обл., Крижанівська сільська рада, с. Крижанівка, кадастровий № :02:001:0801 вид будівництва Нове будівництво код об`єкта 1122,3 клас наслідків (відповідальності) СС2, з підстав того, що замовник будівництва подав не у повному обсязі документи, необхідні для прийняття рішення про видачу такого дозволу, а саме: відсутні результати оцінки впливу на довкілля згідно з Законом України «Про оцінку виплив на довкілля», яке листом від 28.02.2019 року за вих. №1015-05/1-1514 ДАБІ в Одеській області повідомлено позивача про прийняте рішення №ОД 48 від 28.02.2019 року та проінформовано про те, що після усунення недоліків замовник має право звернутись до органу державного архітектурно-будівельного контролю з відповідною заявою щодо видачі дозволу (а.с.30-31).

Не погоджуючись із зазначеними відмовами позивач звернувся з позовом до суду.

Суд першої інстанції задовольняючи позовні вимоги зазначив, що позивачем були надані всі необхідні документи та у відповідача не було підстав для відмови у видачі дозволу, а тому судом відхиляються посилання відповідача на втручання у його дискреційні повноваження, адже під «дискреційними повноваженнями» слід розуміти законні межі дії органу на власний розсуд. Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду частково погоджується з вказаними висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Спірні правовідносини регулюються Конституцією України, Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17 лютого 2011 року № 3038-VI (надалі - Закон № 3038-VI) та Порядком виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженим Постановою КМУ від 13 квітня 2011 року № 466.

Статтею 37 Закону України № 3038-VI передбачено право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об`єктах будівництва, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками або підлягають оцінці впливу на довкілля згідно із Законом України "Про оцінку впливу на довкілля", підключення об`єкта будівництва до інженерних мереж та споруд надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після отримання дозволу на виконання будівельних робіт.

Відповідно до ч. 2 цієї статті Закону України № 3038-VI, дозвіл на виконання будівельних робіт видається органами державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви.

За наявності дозволу на виконання будівельних робіт отримання замовником та генеральним підрядником чи підрядником (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) інших документів дозвільного характеру для виконання будівельних робіт та видалення зелених насаджень у межах будівельного майданчика не вимагається.

Для отримання дозволу подається заява, до якої додаються:

1) копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або копія договору суперфіцію;

2) копія розпорядчого документа щодо комплексної реконструкції кварталів (мікрорайонів) застарілого житлового фонду у разі здійснення комплексної реконструкції кварталів (мікрорайонів) застарілого житлового фонду на замовлення органів державної влади чи органів місцевого самоврядування на відповідних землях державної чи комунальної власності (замість копії документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою);

3) проектна документація на будівництво, розроблена та затверджена в установленому законодавством порядку;

4) копія документа, що посвідчує право власності на будинок чи споруду, або згода його власника, засвідчена у встановленому законодавством порядку, на проведення будівельних робіт у разі здійснення реконструкції, реставрації чи капітального ремонту;

5) копії документів про призначення осіб, відповідальних за виконання будівельних робіт, та осіб, які здійснюють авторський і технічний нагляд;

6) інформація про ліцензію, що дає право на виконання будівельних робіт, та кваліфікаційні сертифікати;

7) результати оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

Форма дозволу на виконання будівельних робіт, форма заяви, що подається для його отримання, форма відмови у видачі дозволу на виконання будівельних робіт, порядок видачі та анулювання дозволу на виконання будівельних робіт визначаються Кабінетом Міністрів України.

ОК «ЖБК «Югспецстрой» звернувся до ДАБІ в Одеській області із заявами та відповідним пакетом документів щодо отримання дозволу на виконання будівельних робіт щодо об`єкту будівництва: Туристичний готель з апартаментами квартирного типу з пятирівневим елінгом на 222 місця за адресою: Одеська обл., Комінтернівський район, с. Крижанівка, кадастровий номер :001:0801 .

Позивач зазначив, що разом із заявою подано такі копії документів:

- копію документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою або договору, сепурфіцію;

- проектну документація на будівництво, розроблена та затверджена в встановленому законодавством порядку: пояснювальна записка; основні креслення; звіт за результатами експертизи проекту будівництва або його засвідчена у встановленому законом порядку копія (у тому числі звіт щодо розгляду проекту будівництва на стадії проектування, що передбачає розподіл її за чергами);

- наказ (розпорядження, рішення) замовника про затвердження проектної документації;

- копії документів про призначення: осіб, які здійснюють авторський нагляд; осіб, які здійснюють технічний нагляд; відповідальних виконавця робіт; інформація про ліцензію, що дає право на виконання будівельних робіт та кваліфікаційні сертифікати.

Також, до вказаної заяви було додано:

- документи в копіях, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою а саме копія договору оренди земельної ділянки від 12.10.2010 року та копія витягу з державного земельного кадастру про земельну ділянку від 23.01.2019 року та проектна документація на будівництво, розроблена та затверджена у встановленому законодавством порядку.

Відповідно до ч. 4 статті 37 Закону України № 3038-VI, відмова у видачі дозволу на виконання будівельних робіт видається заявнику в письмовому вигляді з відповідним обґрунтуванням у строк, передбачений для видачі дозволу.

Підставою для відмови у видачі дозволу на виконання будівельних робіт є:

1) неподання документів, необхідних для прийняття рішення про видачу такого дозволу;

2) невідповідність поданих документів вимогам законодавства;

3) виявлення недостовірних відомостей у поданих документах;

4) результати оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

Постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011 р. № 466 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 26 серпня 2015 р. № 747) затверджено Порядок виконання підготовчих та будівельних робіт (надалі - Порядок № 446).

Згідно з п. 5 цього Порядку, будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію та подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт - щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) та об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта; видачі замовнику дозволу на виконання будівельних робіт - щодо об`єктів, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками або підлягають оцінці впливу на довкілля відповідно до Закону України "Про оцінку впливу на довкілля".

Пунктами 29-31 Порядку №446 встановлено, що органи державного архітектурно-будівельного контролю протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви приймає рішення про надання дозволу або відмову у його видачі.

Під час розгляду заяви орган державного архітектурно-будівельного контролю перевіряє наявність відомостей про:

відповідний кваліфікаційний сертифікат відповідальних виконавців окремих видів робіт (послуг), пов`язаних із створенням об`єктів архітектури, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 р. № 554 "Деякі питання професійної атестації відповідальних виконавців окремих видів робіт (послуг), пов`язаних із створенням об`єктів архітектури" (Офіційний вісник України, 2011 р., № 41, ст. 1668) у реєстрі атестованих осіб;

ліцензію на провадження господарської діяльності з будівництва об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів із середніми та значними наслідками, на офіційному веб-сайті Держархбудінспекції.

Підставою для відмови у видачі дозволу є:

неподання документів, необхідних для прийняття рішення про видачу такого дозволу;

невідповідність поданих документів вимогам законодавства;

виявлення недостовірних відомостей у поданих документах;

результати оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

У разі прийняття рішення про відмову у видачі дозволу орган державного архітектурно-будівельного контролю надсилає замовнику (його уповноваженій особі) протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви відмову в паперовій або електронній формі через електронний кабінет з обґрунтуванням причин за формою, наведеною у додатку 11 до цього Порядку.

Замовник може після усунення недоліків, що спричинили прийняття рішення про відмову у видачі дозволу, повторно звернутися до органу державного архітектурно-будівельного контролю щодо видачі дозволу.

Рішення про відмову у видачі дозволу оприлюднюється на офіційному веб-сайті відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю протягом одного робочого дня після його прийняття.

06 лютого 2019 року Департамент ДАБІ в Одеській області 06 лютого 2019 року відмовив Позивачу у видачі дозволу на виконання будівельних робіт за №ОД 91 за заявою позивача з підстав того, що до заяви не додано документів, необхідних для прийняття рішення про видачу такого дозволу, а саме: відсутні копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою; проектна документація розроблена з порушенням норм ДБН А 2.2.-3-2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво» та ДСТУ 4163-2003, яке листом від 07.02.2019 року вх. 1015-05/10848 надіслано позивачу та проінформовано про те, що замовник після усунення недоліків має право повторно звернутися до органу державного архітектурно-будівельного контролю з відповідною заявою щодо видачі дозволу (а.с.28-29).

28.02.2019 року ДАБІ в Одеській області прийнято відмову у видачі дозволу на виконання будівельних робіт за №ОД 48 з підстав ненадання результатів оцінки впливу на довкілля згідно з Законом України «Про оцінку виплив на довкілля».

Відповідно до ст. 26 Закону України № 3038-VI, забудова територій здійснюється шляхом розміщення об`єктів будівництва.

Суб`єкти містобудування зобов`язані додержуватися містобудівних умов та обмежень під час проектування і будівництва об`єктів.

Виконавчий орган сільської, селищної, міської ради вживає заходів щодо організації комплексної забудови територій відповідно до вимог цього Закону.

Право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Проектування та будівництво об`єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку:

1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних;

2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи;

3) затвердження проектної документації;

4) виконання підготовчих та будівельних робіт;

5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів;

6) реєстрація права власності на об`єкт містобудування.

Частиною 1 статті 29 цього Закону встановлено, що основними складовими вихідних даних є: 1) містобудівні умови та обмеження; 2) технічні умови; 3) завдання на проектування.

Відповідно до ч.ч.1-2 ст. 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», проектна документація на будівництво об`єктів розробляється у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, з урахуванням вимог містобудівної документації та вихідних даних і дотриманням вимог законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил та затверджується замовником.

Затвердження проектної документації на будівництво об`єктів, що споруджуються із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії, здійснюється у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.

До проектної документації на будівництво об`єктів, що підлягають оцінці впливу на довкілля згідно із Законом України "Про оцінку впливу на довкілля", додаються результати оцінки впливу на довкілля.

Експертиза проектів будівництва проводиться в установленому Кабінетом Міністрів України порядку експертними організаціями незалежно від форми власності, які відповідають критеріям, визначеним центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері будівництва, архітектури, містобудування, відомості про які внесені таким органом або на підставі делегованих повноважень саморегулівною організацією у сфері архітектурної діяльності за відповідним напрямом підприємницької діяльності (у разі її утворення) до переліку експертних організацій. До проведення експертизи залучаються (у тому числі на підставі цивільно-правових договорів) експерти з питань санітарного та епідеміологічного благополуччя населення, екології, охорони праці, енергозбереження, пожежної, техногенної, ядерної та радіаційної безпеки, які пройшли професійну атестацію, що проводилася із залученням представників відповідних центральних органів виконавчої влади, та отримали відповідний кваліфікаційний сертифікат. Порядок проведення професійної атестації таких експертів встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Частиною 6 цієї статті Закону встановлено, що проектна документація на будівництво об`єктів не потребує погодження державними органами, органами місцевого самоврядування, їх посадовими особами, юридичними особами, утвореними такими органами.

Склад та зміст проектної документації на нове будівництво, реконструкцію, капітальний ремонт та технічне переоснащення будинків, будівель, споруд будь-якого призначення, їх комплексів або їх частин, лінійних об`єктів інженерно-трансопртної інфраструктури встановлюють норми ДБН А2.2-3-2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво».

Пунктом 4.3 ДБН А2.2-3-2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво» визначено, що основними складовими вихідних даних є: містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки, технічні умови, завдання на проектування (додаток Б), інші вихідні дані, які надаються замовником, наведені у додатку А.

11 липня 2018 року ТОВ «Будпроектекспертиза» видано експертний звіт щодо розгляду проектної документації «Будівництво туристичного готелю з апартаментами квартирного типу з пятирівненим елінгом на 222 місця», відповідно до якого встановлено, що проектна документація розроблена відповідно до вихідних даних та складена у відповідності з ДБН В 2.2-3-2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво» (а.с.43-47).

19.07.2018 року наказом ОК «ЖБК «Югспецстрой» №19/07-18 затверджено проектну документацію за об`єктом будівництва документації «Будівництво туристичного готелю з апартаментами квартирного типу з пятирівненим елінгом на 222 місця».

На підтвердження права власності чи користування земельною ділянкою позивачем надано договір оренди земельної ділянки і витяг з державного земельного кадастру від 23.01.2019 року (а.с.35-40).

Будь-яких інших причин відмови у наданні дозволу відповідач не зазначив у рішенні про відмову від 06.02.2019 року № ОД 91 та відповідних доказів не надав.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що позивачем надані всі необхідні документи, передбачені ч. 3 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», а тому рішення про відмову у видачі дозволу на виконання будівельних робіт від 06.02.2019 року № ОД 91 є протиправним та підлягає скасуванню.

Стосовно відсутності у позивача результатів оцінки впливу на довкілля згідно з Законом України «Про оцінку вплив на довкілля», суд зазначає наступне.

Так, згідно з ч. 1 ст. 3 Закону України «Про оцінку вплив на довкілля», здійснення оцінки впливу на довкілля є обов`язковим у процесі прийняття рішень про провадження планованої діяльності, визначеної частинами другою і третьою цієї статті. Така планована діяльність підлягає оцінці впливу на довкілля до прийняття рішення про провадження планованої діяльності.

Відповідно до п. 12, 13 ч. 3 цієї статті Закону, друга категорія видів планованої діяльності та об`єктів, які можуть мати значний вплив на довкілля та підлягають оцінці впливу на довкілля, включає: туризм та рекреацію: 12) лижні траси, лижні витяги і канатні дороги та відповідні комплекси споруд на площі 5 гектарів і більше; яхт-клуби, яхтові стоянки та місця базування катерів місткістю понад 50 суден або на територіях та об`єктах природно-заповідного фонду чи в їх охоронних зонах; курортні містечка та готельні комплекси поза межами населених пунктів місткістю не менш як 100 номерів або площею 5 гектарів і більше; курортні містечка та готельні комплекси в межах населених пунктів місткістю не менш як 50 номерів, якщо не передбачено їх підключення до централізованого водопостачання та/або водовідведення; курортні містечка та готельні комплекси на територіях та об`єктах природно-заповідного фонду чи в їх охоронних зонах; оголошення природних територій курортними; постійні місця для кемпінгу та автотуризму площею 1 гектар і більше або на територіях та об`єктах природно-заповідного фонду чи в їх охоронних зонах; гольфклуби площею 3 гектари і більше або на територіях та об`єктах природно-заповідного фонду чи в їх охоронних зонах; тематичні розважальні парки площею 1 гектар і більше; 13) господарську діяльність, що призводить до скидання забруднюючих речовин у водні об`єкти, та забір води з водних об`єктів за умови, що водозабір підземних вод перевищує 300 кубічних метрів на добу.

Отже, із вказаного переліку будівництво готелю може підпадати під категорію - курортні містечка та готельні комплекси в межах населених пунктів місткістю не менш як 50 номерів, якщо не передбачено їх підключення до централізованого водопостачання та/або водовідведення, однак, з експертного звіту № 9/17 вбачається, що джерелом водопостачання туристичного готелю є сільській водопровід Крижанівської сільськради.

Також може підпадати під категорію - господарську діяльність, що призводить до скидання забруднюючих речовин у водні об`єкти, та забір води з водних об`єктів за умови, що водозабір підземних вод перевищує 300 кубічних метрів на добу.

У проектній документації том «Оцінка впливу на навколишнє природне середовище» зазначено, що об`єкт проектування не підпадає під дію ст. 3 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» (забір води з водних об`єктів за умови, що водозабір підземних вод не перевищує 300 кубічних метрів на добу; потужності для виробництва електроенергії, пари та гарячої води тепловою потужністю менше 50 мегават з використанням органічного палива.

У експертному висновку зазначено, що згідно ст. 3 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля», дана планова діяльність не підпадає під категорії видів планової діяльності та об`єктів, які можуть мати значний вплив на довкілля і підлягають оцінці впливу на довкілля. Проектний об`єкт не підпадає під санітарну класифікацію дод.4 ДСП-176-96.

«Перелік видів діяльності та об`єктів, що становлять підвищену екологічну небезпеку», затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 28.08.2013 року № 808, на який є посилання у вказаному вище експертному висновку втратив чинність 23.01.1019 року.

У зв`язку з чим, для врахування громадських інтересів позивачем здійснено публікацію заяви про наслідки в газеті «Слава хлібороба» № 28 від 14.07.2018 року.

Враховуючи вищевикладене, суд першої інстанції вірно дійшов висновку, що позивачем надано всі необхідні документи для прийняття рішення щодо видачу дозволу про початок виконання будівельних робіт, проте відповідачем прийнято оскаржуване рішення.

Судом першої та апеляційної інстанції були досліджені:

копія містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 02.03.2015 року № 08-К (а.с. 32-34),

копія договору оренди земельної ділянки від 12.10.2010 року, укладеного між Крижанівською сільською радою (Орендодавець) та Приватним підприємством «Югспецстрой-77» (нині - обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстроц-77») (Орендар), відповідно до п. 1.1. якого орендодавець надає, орендар приймає у строкове платне користування земельну ділянку для проведення противозсувних і берегоукріплюючих робіт та розміщення комплексу об`єктів стаціонарної рекреації, яка знаходиться на території Крижанівської сільської ради с. Крижанівка, Комінтернівського району, Одеської області, строком на 49 років. Згідно з п. 9.3.3. цього договору, орендар має право зводити в установленому законодавством порядку будівлі і багатофункціональні берегоукріплюючі споруди та інші будівлі і споруди та закладати багаторічні насадження (а.с. 35-38).

Копія викопіювання з генерального плану с. Крижанівка, з якого вбачається, що за номером 197 включено до генерального плану будівництво готелю з апартаментами квартирного типу з пятирівненим елінгом на 222 місця, індивідуальний проект (а.с. 42).

Копія експертного звіту щодо розгляду проектної документації від 11.07.2018 року (а.с.44-48).

Проект том «Оцінка впливів на навколишнє середовище» 13 07.П-17-ВНС (а.с.49-50).

Копія газети «Слава хлібороба» від 14.07.2018 року, № 28 (9730), в якій зроблено оголошення «Заява про екологічні наслідки діяльності» (а.с. 51-52).

Копія наказу про затвердження проектної документації від 19.07.2018 року вих № 19/07-18 (а.с. 53).

Таким чином, суд доходить висновку, що позовні вимоги позивача про визнання відмови у видачі дозволу на виконання будівельних робіт від 28.02.2019 року за № ОД 48 є правомірними та доведеними доказами, а тому належать задоволенню.

Щодо позовної вимоги про зобов`язання відповідача видати ОК «ЖБК «Югспецстрой-77» дозвіл на виконання будівельних робіт колегія суддів зазначає наступне.

Згідно з положеннями частини другої статті 9 КАС України суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Конституційний Суд України в своєму рішенні від 30 січня 2003 року № 3-рп/2003 зазначив, що правосуддя за своєю суттю визнається таким лише за умови, що воно відповідає вимогам справедливості і забезпечує ефективне поновлення в правах. Загальною декларацією прав людини 1948 року передбачено, що кожна людина має право на ефективне поновлення в правах компетентними національними судами у випадках порушення її основних прав, наданих їй конституцією або законом (стаття 8). Право на ефективний засіб захисту закріплено також у Міжнародному пакті про громадянські та політичні права (стаття 2) і в Конвенції про захист прав людини та основних свобод (стаття 13).

При цьому під ефективним засобом (способом) слід розуміти такий, що призводить до потрібних результатів, наслідків, дає найбільший ефект.

Таким чином, ефективний спосіб захисту повинен забезпечити поновлення порушеного права, бути адекватним наявним обставинам.

Суб`єкти владних повноважень, відповідно до законодавства України, наділені свободою розсуду при вирішенні питань, віднесених до їх компетенції, тобто дискреційними повноваженнями.

Поняття дискреційних повноважень наведене у Рекомендації Комітету Міністрів Ради Європи № R (80)2, яка прийнята Комітетом Міністрів 11 березня 1980 року на 316-й нараді, відповідно до якої під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин. Прикладом таких повноважень є повноваження, які закріплені у законодавстві із застосуванням слова «може».

Тобто, дискреційними є повноваження суб`єкта владних повноважень обирати у конкретній ситуації між альтернативами, кожна з яких є правомірною. Відповідач не наділений повноваженнями за конкретних фактичних обставин діяти не за законом, а на власний розсуд.

Зазначене відображається у положеннях ч. 2 ст. 19 Конституції України, згідно із якими, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Отже, колегія суддів дійшла висновку, що оскільки видача дозволу на виконання будівельних робіт належить до виключної компетенції відповідача, то порушене право позивача має бути відновлене шляхом зобов`язання Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області повторно розглянути заяву позивача щодо видачі дозволу на виконання будівельних робіт.

Так, відповідно до положень частин першої, другої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Під час розгляду справи відповідачем, не доведено правомірність прийнятих ним рішень.

Частиною 2 ст. 14 КАС України передбачено, що судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України.

Згідно з положеннями ч. 1 ст. 382 КАС України суд, який ухвалив судове рішення в адміністративній справі може зобов`язати суб`єкта владних повноважень, не на користь якого ухвалене судове рішення, подати у встановлений судом строк звіт про виконання судового рішення.

Оцінюючи всі докази у справі у сукупності та кожний окремо, поведінку відповідача, приписи ст. 37 закону України № 3038-УІ, суд першої інстанції правомірно задовольнив клопотання позивача та встановити відповідачу строк для подачі звіту про виконання цього судового рішення - 15 днів з дати набуття законної сили цього судового рішення.

Враховуючи вище викладене, колегія судів приходить до висновку, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного Рішення було неправильно застосовано норми матеріального права, а відтак, відповідно до ст.ст. 315, ст. 317 КАС України, - оскаржуване Рішення підлягає зміні.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області, - задовольнити частково.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 22 липня 2019 року по справі № 420/3006/19 змінити, виклавши п. 4 Резолютивної частини Постанови у наступній редакції: «Зобов`язати Департамент Державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області повторно розглянути заяву обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстрой-77» про видання дозволу на виконання будівельних робіт щодо об`єкту будівництва «Туристичний готель з апартаментами квартирного типу з пятирівненим елінгом на 222 місця» з місцем розташування об`єкта будівництва: Одеська обл., Крижанівська сільська рада, с. Крижанівка, кадастровий № :02:001:0801».

В іншій частині рішення Одеського окружного адміністративного суду від 22 липня 2019 року по справі № 420/3006/19, - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Суддя-доповідача Семенюк Г.В.
Судді Федусик А.Г. Шляхтицький О.І.