Справа № 580/2373/19
Суддя: С.О. Кульчицький
Дата ухвалення: 2019-10-01 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 жовтня 2019 року справа № 580/2373/19

м. Черкаси

Черкаський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Кульчицького С.О.,

за участю: секретаря судового засідання - Мауріної Я.Ю.,

представників позивача Гудименко Л.А., Полудень О.В. - за довіреностями,

представника відповідача Ткаченко Л.В., Бондаря І.В. - за довіреностями

розглянувши у відкритому судовому засіданні у порядку загального позовного провадження, в приміщенні суду адміністративну справу за позовом Головного управління Пенсійного фонду України в Черкаській області до Північного офісу Держаудитслужби, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача - товариство з обмеженою відповідальністю "Софт Продакшн", про визнання незаконним та скасування висновку,

ВСТАНОВИВ:

До Черкаського окружного адміністративного суду звернулось Головного управління Пенсійного фонду України в Черкаській області (далі - позивач) з позовом до управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області (далі - відповідач), в якому просить:

- визнати незаконним висновок від 10.07.2019 управління Північного офісу Держаудитслужби у Черкаській області про результати моніторингу закупівлі UA-2019-05-16-000669-c та встановлення порушення законодавства в частині: розгляду або відхилення замовником тендерної пропозиції; укладання договору про закупівлю;

- скасувати висновок управління Північного офісу Держаудитслужби у Черкаській області від 10.07.2019 про результати моніторингу закупівлі UA-2019-05-16-000669-c.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач вказує, що за результатами аналізу тендерної пропозиції учасника ТОВ "Софт Продакшн" встановлено порушення законодавства в частині розгляду або відхилення замовником тендерної пропозиції, та укладання договору про закупівлю, про що складено оскаржуваний висновок. Як вказує позивач такі висновки не відповідають дійсним обставинам справи, а тому в діях Головного управління Пенсійного фонду України в Черкаській області відсутні ознаки порушень законодавства у сфері публічних закупівель під час визначення ТОВ "Софт Продакшн" переможцем у відкритих торгах та під час укладення договору про закупівлю.

Ухвалою від 30.07.2019 відкрито провадження у справі за даним позовом за правилами загального позовного провадження.

Заперечуючи проти задоволення позовних вимог, 16.08.2019 Північним офісом Держаудитслужби подано відзив, в якому вказує про безпідставність позовних вимог, оскільки в оскаржуваному висновку відображені встановлені під час моніторингу UA-2019-05-16-000669-c порушення законодавства про публічні закупівлі.

Ухвалою від 22.08.2019 залучено до участі в адміністративній справі № 580/2373/19 у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача - товариство з обмеженою відповідальністю "Софт Продакшн".

Ухвалою від 25.09.2019 здійснено заміну неналежного відповідача у адміністративній справі № 580/2373/19 - управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області на належного відповідача - Північний офіс Держаудитслужби.

Судове засідання з розгляду справи призначено на 01.10.2019 о 10 год. 45 хв.

У судовому засіданні представники позивача позовні вимоги підтримали, позов просили задовольнити повністю з підстав викладених у позовній заяві.

Представники відповідача у судовому засіданні проти задоволення позовних вимог заперечували повністю, посилаючись на обставини у відзиві.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Софт Продакшн" належним чином повідомлене про дату, час та місце розгляду справи явку свого представника у судове засідання не забезпечило, згідно з наявної у матеріалах справи заяви від 30.09.2019 просить здійснювати розгляд справи за відсутності представника третьої особи.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши подані суду письмові докази, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, суд зазначає про таке.

За результатами аналізу розгляду та оцінки тендерних пропозицій у ході проведеного Управлінням Північним офісом Держаудитслужби в Черкаській області складено висновок від 10.07.2019 про результати моніторингу закупівлі UA-2019-05-16-000669-c (далі - Висновок).

Згідно з вказаним Висновком відповідачем встановлено порушення пункту 4 частини першої статті 30 Закону України "Про публічні закупівлі". За результатами аналізу відповідності умов договору про закупівлю змісту тендерної пропозиції переможця за результатами аукціону встановлено порушення частини другої статті 32 та частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі". За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення Інформації про закупівлю; відповідність умов тендерної документації вимогам Закону України "Про публічні закупівлі"; дотримання строків під час укладення договору про закупівлю - порушень не встановлено.

Тип виявленого порушення згідно з вказаним висновком - встановлено порушення законодавства в частині розгляду та/або відхилення (не відхилення) замовником підписання контракту з учасником.

Згідно з Висновком предметом аналізу були наступні питання:

- визначення предмета закупівлі,

- відображення закупівлі у річному плані,

- оприлюднення інформації про закупівлю,

- відповідність умов тендерної документації вимогам Закону України "Про публічні закупівлі",

- розгляд та оцінка тендерних пропозицій,

- дотримання строків під час укладення договору про закупівлю,

- відповідність умов договору про закупівлю,

- відповідність умов договору про закупівлю змісту тендерної пропозиції переможця за результатами аукціону процедури закупівлі.

Зазначено, що під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2019 рік; тендерна документація, затверджена рішенням тендерного комітету від 16.05.2019 № 33/2019; тендерна пропозиція переможця процедури закупівлі ТОВ "Софт Продакшн"; протокол засідання тендерного комітету від 07.06.2019 № 41/2019; повідомлення про намір укласти договір; договір від 27.06.2019 № 000669-с; звіт про результати проведення процедури закупівлі; пояснення, отримані 05.07.2019 від Головного управління Пенсійного фонду України в Черкаській області через електронний кабінет Держаудитслужби в електронній системі закупівель. Під час моніторингу встановлено, що найбільш економічно вигідна тендерна пропозиція ТОВ "Софт Продакшн" визнана такою, що відповідає умовам тендерної документації, та згідно з протоколом засідання тендерного комітету від 07.06.2019 № 41/2019 ТОВ "Софт Продакшн" визнане переможцем торгів. Аналізом тендерної пропозиції учасника ТОВ "Софт Продакшн" встановлено, що вона не відповідала умовам пункту 1 розділу III "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" тендерної документації. Зокрема, учасник надав тендерну пропозицію (інформацію про розрахунок вартості пропозиції) не за встановленою у додатку 3 до тендерної документації формою та до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій не надав довідку в довільній формі на бланку підприємства за підписом керівника учасника (уповноваженої посадової особи учасника) про гарантії застосування заходів із захисту довкілля при виконанні зобов`язань за договором. У пункті 2 розділу V "Оцінка тендерної пропозиції" тендерної документації міститься опис формальних (несуттєвих) помилок - це помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме - технічні помилки та описки. Протоколом засідання тендерного комітету від 07.06.2019 № 41/2019 не визначено, що пропозиція ТОВ "Софт Продакшн" містить формальні (несуттєві) помилки. Оскільки, тендерна пропозиція ТОВ "Софт Продакшн" не відповідала вимогам тендерної документації, згідно з пунктом 4 частини першої статті 30 Закону України "Про публічні закупівлі" вона мала бути відхилена. Під час моніторингу встановлено, що договір про закупівлю від 27.06.2019 № 000669-с укладено не відповідно до пропозиції учасника-переможця ТОВ "Софт Продакшн": умови пункту 3 договору про закупівлю (ціна договору становить 862 499,40 грн) та ціна у додатку 1 до цього договору відрізняються від змісту тендерної пропозиції переможця за результатами аукціону (862 500,0 грн), чим порушено частину другу статті 32 та частину четверту статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі". Відповідно до частини першої статті 37 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю, укладений з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону, є нікчемним. Згідно з частиною другою статті 215 Цивільного кодексу України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

У Висновку вказано, що з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" та підпунктом 14 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 23.10.2016 № 18 Управління Північним офісом Держаудитслужби в Черкаській області зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень та відповідно до до ч. 8 ст. 7-1 Закону України "Про публічні закупівлі" протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Вважаючи, що вказаний Висновок є протиправним, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає про таке.

Правові та організаційні засади здійснення фінансового контролю в Україні, визначені Законом України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" (далі - Закон №2939).

Відповідно до статті 2 Закону №2939, головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов`язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов`язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб`єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб`єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні.

Відповідно до статті 5 Закону №2939 контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі" (далі Закон 922), проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.

Перевірка закупівель у замовників проводиться за місцезнаходженням юридичної особи, що перевіряється, чи за місцем розташування об`єкта права власності, щодо якого проводиться перевірка, і полягає у документальному та фактичному аналізі дотримання замовником законодавства про закупівлі. Результати перевірки закупівель викладаються в акті перевірки закупівель.

Підстави для проведення моніторингу публічних закупівель викладені в частині 2статті 7-1 Закону № 922, а саме: дані автоматичних індикаторів ризиків; інформація, отримана від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; повідомлення в засобах масової інформації, що містять відомості про наявність ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель; інформація, отримана від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 9 цього Закону.

За наявності однієї або декількох таких підстав, які визначено частиною 2 статті 7-1 Закону № 922, керівник органу державного фінансового контролю або його заступник приймає рішення про початок моніторингу закупівлі та відповідно до частини 3 статті 7-1 Закону № 922 таке рішення оприлюднюється протягом двох робочих днів з дня його прийняття в електронній системі закупівель органом державного фінансового контролю із зазначенням унікального номера оголошення про проведення процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та дати його оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір та дати його оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу, а також опису підстав для здійснення моніторингу закупівлі.

Відповідно до частини 4 статті 7-1 Закону №922 строк здійснення моніторингу закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з дати оприлюднення рішення про початок моніторингу закупівлі в електронній системі закупівель.

Частиною 1 статті 7-1 Закону України "Про публічні закупівлі" моніторинг закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).

Відповідно до частин 6, 7 статті 7-1 Закону України "Про публічні закупівлі" за результатами моніторингу закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

У висновку обов`язково зазначаються:

1) найменування замовника, щодо якого здійснювався моніторинг закупівлі, його ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України, місцезнаходження;

2) найменування предмета закупівлі та його очікувана вартість;

3) унікальний номер оголошення про проведення процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та дата його оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір та дата його оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу;

4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу закупівлі;

5) зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю необхідною для більш детального опису результатів моніторингу закупівлі.

Якщо за результатами моніторингу закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

Відповідно до пункту 3 та пункту 6, частини 1 статті 1 Закону № 922, веб-портал Уповноваженого органу з питань закупівель інформаційно-телекомунікаційна система, до складу якої входять модуль електронного аукціону і база даних, та який є частиною електронної системи закупівель та забезпечує створення, зберігання та оприлюднення всієї інформації про закупівлі, проведення електронного аукціону, автоматичний обмін інформацією і документами та користування сервісами з автоматичним обміном інформацією, доступ до якого здійснюється за допомогою мережі Інтернет, а електронна система закупівель інформаційно-телекомунікаційна система, що забезпечує проведення процедур закупівель, створення, розміщення, оприлюднення та обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами.

З наявної інформації, розміщеної на веб-портал Уповноваженого органу вбачається, що Головним управлінням Пенсійного фонду України в Черкаській області проведено відкриті торги за номером UA-2019-05-16-000669-c на закупівлю персональних комп`ютерів, книжних сканерів (ДК 021:2015 - 30210000-4 Машини для обробки даних (апаратна частина).

За результатами аукціону та згідно з протоколом № 41/2019 від 07.06.2019 переможцем торгів визначено ТОВ "Софт Продакшн" (далі - Переможець) як таке, чия пропозиція є найбільш економічно вигідною та відповідає тендерній документації Замовника.

Відповідачем було проведено моніторинг вказаної закупівлі, за результатами якого Північним офісом Держаудитслужби встановлено порушення п. 4 ч. 1 ст. 30 Закону № 922, а саме: невідхилення відповідно до вимог Закону № 922 тендерної пропозиції учасника ТОВ "Софт Продакшн", яка не відповідала умовам тендерної документації. За результатами аналізу відповідності умов договору про закупівлю змісту тендерної пропозиції переможця за результатами аукціону встановлено порушення ч. 2 ст. 32 та ч. 4 ст. 36 Закону № 922, тобто укладення договору не відповідно до тендерної пропозиції учасника-переможця.

Щодо невідхилення відповідно до вимог Закону № 922 тендерної пропозиції учасника ТОВ "Софт Продакшн", яка не відповідала умовам тендерної документації, суд зазначає про таке.

Відповідно до абз. 1 ч. 4 ст. 28 Закону № 922 після оцінки пропозицій замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації з переліку учасників, починаючи з учасника, пропозиція якого за результатом оцінки визначена найбільш економічно вигідною. Строк розгляду тендерної пропозиції, яка за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п`яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Строк розгляду тендерної пропозиції може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку розгляду тендерної пропозиції замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель.

У разі відхилення тендерної пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, замовник розглядає наступну тендерну пропозицію з переліку учасників, що вважається найбільш економічно вигідною.

За результатами оцінки тендерна пропозиція ТОВ "Софт Прордакшн" визначена найбільш економічно вигідною.

Згідно з п. 1 розділу ІІІ "Інструкції з підготовки тендерної пропозиції" тендерної документації, затвердженої рішенням тендерного комітету від 16.05.2019 № 33/2019 тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів з документами, з них: з тендерною пропозицією (інформацією про розрахунок вартості пропозиції) за формою згідно з додатком № 3 до тендерної документації. Додаток № 3 до тендерної документації містить розділ, де передбачено відобразити інформацію про учасника закупівлі, зокрема, вказати повне його найменування код ЄДРПОУ (за наявності), місцезнаходження (юридична та фактична адреса), банківські реквізити, телефон/факс, електронна адреса, керівництво (ПІБ, посада, контактні телефони), особа відповідальна за участь у торгах (ПІБ, посада, контактні телефони). Форма, встановлена у додатку № 3 до тендерної пропозиції, додається (додаток 1). У додатку 3 до тендерної документації зазначено: "Учасник не повинен відступати від даної форми".

ТОВ "Софт Продакшн" у складі тендерної пропозиції надало файл "Тендерна пропозиція.pdf" (додаток 2), у якому відсутній розділ "Відомості про учасника процедури закупівлі". Тобто, файл "Тендерна пропозиція.pdf" був оформлений не відповідно до вимог додатку № З тендерної документації, отже тендерна пропозиція ТОВ "Софт Продакшн" не відповідала вимогам тендерної документації.

У ході моніторингу на запит про надання пояснень щодо невідповідності тендерної пропозиції цього учасника вимогам тендерної документації Замовник повідомив, що подання Учасником інформації про розрахунок вартості пропозиції не за встановленою згідно з тендерною документацією формою розцінено Замовником формальною (несуттєвою) помилкою, що не вплинуло на зміст тендерної пропозиції.

При вирішенні спору суд бере до уваги, що частиною третьою статті 22 Закону № 922 визначено поняття формальних помилок.

Так, відповідно до абз. 3 ч. 3 ст. 22 Закону № 922 формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

У пункті 2 розділу V "Оцінка тендерної пропозиції" тендерної документації міститься опис формальних (несуттєвих) помилок - це помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Судом встановлено та визнається сторонами, що у протоколі засідання тендерного комітету від 07.06.2019 № 41/2019 про обрання переможця процедури закупівлі (додаток 3) не зазначено про наявність у тендерній пропозиції ТОВ "Софт Продакшн" формальних (несуттєвих) помилок. У протоколі визначення переможця від 07.06.2019 №41/2019 зазначено, що всі документи, подані ТОВ "Софт Продакшн", відповідають вимогам тендерної документації, та членами тендерного комітету одноголосно прийняте рішення про визначення ТОВ "Софт Продакшн" переможцем торгів.

А тому суд висновує про безпідставність тверджень сторони позивача щодо визнання тендерним комітетом подання Учасником інформації не за встановленою тендерною документацією формою формальною або несуттєвою помилкою, оскільки у протоколі засідання тендерного комітету від 07.06.2019 № 41/2019 про наявність формальних або несуттєвих помилок у тендерній документації ТОВ "Софт Продакшн" не зазначено.

Відповідно до пункту 1 розділу III "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" тендерної документації тендерна пропозиція учасника повинна містити довідку в довільній формі на бланку підприємства за підписом керівника учасника (уповноваженої посадової особи учасника) про гарантії застосування заходів із захисту довкілля при виконанні зобов`язань за договором.

Однак така довідка у складі тендерної пропозиції ТОВ "Софт Продакшн" відсутня.

Судом встановлено та визнається сторонами, що ТОВ "Софт Продакшн" в складі тендерної пропозиції надано висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи від 07.03.2018 №602-123-20-3/9421, виданий компанії "Dell Іnc.", офіційним представником якої в Україні на поставку продукції є ТОВ "Софт Продакшн".

Об`єктом експертизи згідно з висновком державної санітарно- епідеміологічної експертизи від 07.03.2018 №602-123-20-3/9421 є комп`ютери, моноблоки, клавіатури, маніпулятори "Миша" тощо.

Згідно з висновком державної санітарно-епідеміологічної експертизи від 07.03.2018 №602-123-20-3/9421 об`єкт експертизи відповідає вимогам діючого санітарного законодавства України і за умови дотримання вимог цього висновку може бути використаний в заявленій сфері застосування. Об`єкт експертизи відповідає встановленим медичним критеріям безпеки/показникам за результатами ідентифікації, оцінки ризику для здоров`я населення, результатами перевірки наявної заявником документації, проведеними дослідженнями, об`єкт експертизи відповідає встановленим медичним критеріям безпеки/показникам, а саме: міграції хімічних речовин в атмосферне повітря.

Однак, враховуючи, що у тендерній документації замовником також визначено вимогу про дотримання учасником процедури закупівлі заходів із захисту довкілля при виконанні зобов`язань за договором, суд висновує, що саме ТОВ "Софт Продакшн", а не компанія "Dell Іnc.", якій видано висновок повинне гарантувати Замовникові дотримуватися заходів із захисту довкілля при виконанні зобов`язань за договором.

При цьому, суд висновує про безпідставність посилання сторони позивача на лист ТОВ "Делл Україна" від 22.05.2019 щодо відповідності тендерної пропозиції ТОВ "Софт Продакшн" в цій частині з огляду на таке.

Відповідно до листа ТОВ "Делл Україна" від 22.05.2019 ТОВ "Делл Україна", підрозділ корпорації "Dell Іnc." цим листом авторизує ТОВ "Софт Продакшн" на можливість реалізації таких продуктів для задоволення потреб Замовника - Головного управління Пенсійного фонду України в Черкаській області в рамках закупівлі товарів: Код ДК 021:2015:30210000-4 "Машини для обробки даних (апаратна частина)", (оголошення № UA-2019-05-16-000669-c). Вказаним листом ТОВ "Делл Україна", підрозділ корпорації "Dell Іnc." підтверджує, що гарантійні зобов`язання Dell ЕМС будуть в повному обсязі розповсюджуватись на обладнання Dell ЕМС, яке буде поставлено ТОВ "Софт Продакшн", в рамках вищезазначених конкурсних торгів.

При вирішенні справи суд бере до уваги, що згідно з інформацією розміщеною на вебпорталі Уповноваженого органу, учасник ТОВ "Софт Продакшн" 04.06.2019 після встановленого терміну для подання документів тендерної пропозиції - до 31.05.2019 довантажив до електронної системи закупівель довідку про гарантії застосування заходів із захисту довкілля при виконанні зобов`язань за договором.

В оскаржуваному висновку про результати моніторингу зазначено, що за результатами аналізу відповідності умов договору про закупівлю змісту тендерної пропозиції переможця за результатами аукціону встановлено порушення ч. 2 ст. 32 та ч. 4 ст. 36 Закону № 922. Зокрема, за результатами процедури закупівлі між Замовником та ТОВ "Софт Продакшн" укладено договір від 27.06.2019 № 000669-с на суму 862 499,40 грн. Таку вартість договору вказано у пункті 3 договору та у специфікації до договору, а також у Звіті про проведення процедури закупівлі UA-2019-05-16-000669-с (додаток 7).

За результатами аукціону вартість тендерної пропозиції ТОВ "Софт Продакшн" складала 862 500,0 грн. Така ціна пропозиції відображена у реєстрі тендерних пропозицій у графі "Остаточна пропозиція" за результатами аукціону, у пункті 10 Повідомлення про намір укласти договір (додаток 8) та у пункті 12 Звіту про проведення процедури закупівлі UA- 2019-05-16-000669-с.

Згідно з пунктом 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 18.03.2016 №477 та зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 25.03.2016 за № 447/28577, розміщення інформації в системі здійснюється замовником шляхом її внесення та заповнення в електронному вигляді через автоматизоване робоче місце замовника.

Наведене свідчить, що замовник знав про остаточну ціну ТОВ "Софт Продакшн" за результатами аукціону, оскільки зазначив її в протоколі визначення переможця № 41/2019 від 07.06.2019 та самостійно і безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднив на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та ч. 1 ст. 10, ч. 1 ст. 32 Закону № 922, повідомлення про намір укласти договір, у якому самостійно заповнив поле "Інформація про ціну пропозиції".

Відповідно до ч. 2 ст. 32 Закону № 922 замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника-переможця.

Згідно з ч. 4 ст. 36 Закону № 922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі.

Отже, замовник повинен укласти договір про закупівлю відповідно до змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, а в подальшому має право внести до нього зміни до закінчення виконання сторонами зобов`язань у повному обсязі у випадках, визначених частиною четвертою статті 36 Закону № 922, Господарським та Цивільним кодексами України.

Враховуючи наведене вище, суд висновує, що уклавши із ТОВ "Софт Продакшн" договір на суму 862 499,40 грн, що є меншою від ціни цього учасника за результатами аукціону, Головне управління Пенсійного фонду України в Черкаській області порушило ч. 2 ст. 32 та ч. 4 ст. 36 Закону № 922.

Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону № 922 договір про закупівлю, укладений з порушенням вимог частини четвертої статті 36 Закону № 922, є нікчемним.

Згідно з ч. 2 ст. 215 Цивільного кодексу України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Вказані порушення законодавства про публічні закупівлі відображені у констатуючій частині висновку про результати моніторингу закупівлі UA- 2019-05- 16-000669-с.

Таким чином на підставі викладеного, суд приходить до висновку, що висновок відповідача щодо невідповідності тендерної пропозиції ТОВ "Софт Пподакшн" є обґрунтованим та не спростовуються документами наявними в тендерній пропозиції Переможця, а тому відсутні підстави для задоволення позовних вимог.

При вирішенні спору суд бере до уваги, що ч. 8 ст. 7-1 Закону № 922 передбачено, що замовник має право протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз`ясненням змісту висновку та його зобов`язань, визначених у висновку.

Протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Однак позивач не скористався наданим йому таким правом щодо звернення за роз`ясненням змісту висновку та його зобов`язань, визначених у висновку, та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку не оприлюднив через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Згідно з ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до положень статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України у разі відмови у позові сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень розподіл судових витрат не здійснюється.

Керуючись статтями 2, 6, 9, 14, 72, 76 - 79, 90, 139, 241-246, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Головного управління Пенсійного фонду України в Черкаській області до Північного офісу Держаудитслужби, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача - товариство з обмеженою відповідальністю "Софт Продакшн", про визнання незаконним та скасування висновку - відмовити повністю.

Витрати зі сплати судового збору покласти на позивача.

Копію рішення направити особам, які беруть участь у справі.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана до Шостого апеляційного адміністративного суду через Черкаський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення. У разі застосування судом частини третьої статті 243 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 18.10.2019.

Суддя С.О. Кульчицький