Справа № 500/1027/19
Суддя: Нос Степан Петрович
Дата ухвалення: 2019-10-10 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 жовтня 2019 рокуЛьвів№ 857/7974/19

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді - Носа С. П.,

суддів - Кухтея Р. В., Шевчук С. М.,

за участю секретаря судового засідання - Джули В. М.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 13 червня 2019 року в справі №500/1027/19 (головуючий суддя - Мандзій О.П., м. Тернопіль, повний текст судового рішення складено 18 червня 2019 року) за позовом заступника військового прокурора Тернопільського гарнізону в інтересах держави в особі Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" до Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області про скасування припису,-

ВСТАНОВИВ:

Тернопільське державне науково-технічне підприємство "Промінь" звернулося з позовом до Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області, в якій просить визнати протиправним та скасувати припис від 20.03.2019 року №211-ДК/0086/Пр-03/01-19, винесений державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотримання вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області ОСОБА_4, яким зобов`язано директора Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" Лікаренка Андрія Ігоровича усунути порушення вимог земельного законодавства.

В обґрунтування вимог позовної заяви зазначає, що відповідачем була проведена перевірка дотримання вимог земельного законодавства, в ході якої виявлено використання земельної ділянки, загальною площею 5,7575 га, кадастровим номером :04:003:0040, на території АДРЕСА_1, не за цільовим призначенням. Вважає, що перевірка проведена з порушенням вимог чинного земельного законодавства, всупереч положень Закону України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності". Також стверджує, що висновки, зроблені за результатами перевірки, не відповідають дійсності, оскільки сам по собі факт розміщення на ділянці об`єктів, де надаються послуги автомийки і шиномонтажу, що чинним законодавством не заборонено, як і наявність відходів у невідведених для цього місцях, не може вказувати на нецільове використання земельної ділянки. Серед іншого, перелічені об`єкти комерційного призначення належать на праві власності фізичній особі. Водночас, сам оскаржуваний припис, на думку позивача, складено з різними дефектами, в тому числі не містить посилання на суть порушення, що необхідно усунути, та обов`язкової для виконання вказівки з питань використання та охорони земель чи дотримання вимог законодавства України.

Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 13 червня 2019 року в справі № 500/1027/19, в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Тернопільське державне науково-технічне підприємство "Промінь" подало апеляційну скаргу, в якій висловлено прохання скасувати оскаржуване рішення та прийняти постанову, якою позов задоволити. В обґрунтування вимог апеляційної скарги вказано, що оскаржуване рішення є таким, що прийняте внаслідок неправильного застосування норм матеріального права, в порушення вимог процесуального права, за недоведеності обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими та невідповідності висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи.

Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області подано відзив на апеляційну скаргу, в якому апеляційну скаргу Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" просить залишити без задоволення, а рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 13 червня 2019 року в справі №500/1027/19 залишити без змін. Поряд з цим зазначає, що доводи апеляційної скарги є необґрунтованими, а судом першої інстанції повно та об`єктивно з`ясовано всі обставини справи.

Прокурор, у судовому засіданні, вимоги апеляційної скарги підтримала та просить таку задовольнити.

Представник позивача, у судовому засіданні, вимоги апеляційної скарги підтримала та просила таку задовольнити.

Представник відповідача, у судовому засіданні, вимоги апеляційної скарги заперечила та просила відмовити в її задоволенні.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення сторін та прокурора, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню в повному обсязі з наступних підстав.

Встановлено, що у ТД НТП "Промінь" на праві постійного користування перебуває земельна ділянка з кадастровим номером :04:003:0040 державної форми власності з цільовим призначенням для колективного гаражного будівництва, загальною площею 5,7575 га, в АДРЕСА_1, що підтверджується Інформацією з Державного земельного кадастру про право власності та речові права на земельну ділянку (а.с.25). Дата державної реєстрації в державному реєстрі прав - 20.06.2016 року.

У зв`язку з доповідною запискою провідного спеціаліста відділу здійснення державного контролю за додержанням земельного законодавства та оперативного реагування Управління з контролю за використанням та охороною земель від 20.02.2019 року №241/3-19-0.181, 21.02.2019 року Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області винесено наказ №211-ДК, яким вказано здійснити державний контролю за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів шляхом проведення перевірки дотримання вимог земельного законодавства при використанні земельної ділянки, як об`єкта перевірки, площею 5,7575 га, за кадастровим номером :04:003:0040 на території м.Тернопіль; державному інспектору у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотримання вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області - провідному спеціалісту відділу організації, планування та аналізу інспекторської діяльності Управління з контролю за використанням та охороною земель ОСОБА_4 у термін з 21 лютого 2019 року по 20 березня 2019 року здійснити зазначений захід державного контролю за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, родючості грунтів (а.с.24).

На виконання вищевказаного наказу державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотримання вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області - провідним спеціалістом відділу організації, планування та аналізу інспекторської діяльності Управління з контролю за використанням та охороною земель ОСОБА_4 у 20.03.2019 проведено перевірку земельної ділянки площею 5,7575 га, кадастровий номер :04:003:0040 на території м.Тернопіль.

Державним інспектором проведено обстеження земельної ділянки, яким на площі в розмірі 0,0355 га встановлено розміщення металевих гаражів, власники яких уклали договори на їх розміщення з ТД НТП "Промінь", об`єктів комерційного призначення (кафе, автомийка, шиномонтаж), стихійні сміттєзвалища, про що складено акт обстеження земельної ділянки від 20.03.2019 року №211-ДК/40/АО/10/01/-19 (а.с.11).

За результатами перевірки складено відповідний акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства за об`єктом - земельної ділянки від 20.03.2019 року №211-ДК/263/АП/09/01/-19 (а.с.10), яким встановлено розміщення металевих гаражів, власники яких, уклали договори на їх розміщення з 1996 року та які поновлені у 2017 році. Крім цього, встановлено факт розміщення об`єктів комерційного призначення (кафе, автомийка, шиномонтаж) на частині даної земельної ділянки, а саме на площі 0,0086 га (підтверджується геодезичною зйомкою). Розміщена насосна станція комунальної власності Тернопільської міської ради на частині згаданої земельної ділянки площею 0,0086 га (підтверджується геодезичною зйомкою). Також, розміщені стихійні сміттєзвалища на частині земельної ділянки з кадастровим номером :04:003:0040 загальною площею 0,0168 га. Враховуючи вищенаведене, зроблено висновок про порушення ТД НТП "Промінь" ст.96 ЗК України.

У зв`язку з виявленими порушеннями земельного законодавства державним інспектором 20.03.2019 року видано припис №211-ДК/0086Пр/03/01/-19 про усунення порушення земельного законодавства, яким встановлено використання земельної ділянки не за цільовим призначенням, чим порушено ст. 96 Земельного кодексу України та приписано до 28.04.2019 року усунути порушення земельного законодавства (а.с.80).

Надісланим на адресу ТД НТП "Промінь" повідомленням від 04.04.2019 року №211-ДК/0093/04/01/-19, запрошено прибути 11.04.2019 року до Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області для складання протоколу про адміністративне правопорушення за ст.96 ЗК України та надання пояснень (а.с.81) та надіслано припис від 20.03.2019 року згідно представленої поштового фіскального чеку (а.с. 80).

Не погоджуючись з прийнятим приписом від 20.03.2019 року №211-ДК/0086Пр/03/01/-19, позивач звернувся з позовом до суду.

Відмовляючи у задоволені даного позову, суд першої інстанції мотивував це тим, що оскільки під час перевірки державним інспектором встановлено факт користування земельною ділянкою, постійним користувачем якої є ТД НТП "Промінь", на якій розміщенні гаражі, у яких облаштовано об`єкти комерційного призначення, не за цільовим призначенням, що є порушенням статті 96 ЗК України, тому обов`язковий для виконання припис від 20.03.2019 року №211-ДК/0086Пр/03/01/-19 є правомірним та обґрунтованим, прийнятий відповідачем у відповідності до положень ст.10 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель» № 963-IV.

Однак, такі висновки суду першої інстанції не відповідають нормам матеріального права та є помилковими, зважаючи на наступне.

У відповідності до ч.1 ст.3 ЗК України земельні відносини регулюються Конституцією України, цим Кодексом, а також прийнятими відповідно до них нормативно-правовими актами.

Згідно з ст. 187 ЗК України, контроль за використанням та охороною земель полягає в забезпеченні додержання органами державної влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами, організаціями і громадянами земельного законодавства України.

Відповідно до положень ст.188 ЗК України, державний контроль за використанням та охороною земель здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері здійснення державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі, а за додержанням вимог законодавства про охорону земель - центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику із здійснення державного нагляду (контролю) у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення і охорони природних ресурсів.

Порядок здійснення державного контролю за використанням та охороною земель встановлюється Законом України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" від 19.06.2003 року № 963-IV (далі - Закон №963-IV).

Згідно з ст.5 Закону №963-IV, державний контроль за дотриманням вимог законодавства України про охорону земель здійснює центральний орган виконавчої влади, який забезпечує реалізацію державної політики із здійснення державного нагляду (контролю) у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення і охорони природних ресурсів.

Відповідно до ст.9 Закону №963-IV державний контроль за використанням та охороною земель, дотриманням вимог законодавства України про охорону земель і моніторинг ґрунтів здійснюються шляхом, у тому числі, проведення перевірок.

Пунктом 1 Положення про Державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14.01.2015 року №15, передбачено, що Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру (Держгеокадастр) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства і який реалізує державну політику у сфері топографо-геодезичної і картографічної діяльності, земельних відносин, землеустрою, у сфері Державного земельного кадастру, державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі в частині дотримання земельного законодавства, використання та охорони земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів.

Підпунктом 25-1 пункту 4 Положення про Державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14.01.2015 року №15, передбачено, що Держгеокадастр відповідно до покладених на нього завдань, зокрема, організовує та здійснює державний нагляд (контроль) за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, у тому числі за: веденням державного обліку і реєстрацією земель, достовірністю інформації про наявність та використання земель; дотриманням вимог земельного законодавства в процесі укладання цивільно-правових договорів, передачі у власність, надання у користування, в тому числі в оренду, вилучення (викупу) земельних ділянок; дотриманням органами державної влади, органами місцевого самоврядування, юридичними та фізичними особами вимог земельного законодавства та встановленого порядку набуття і реалізації права на землю; використанням земельних ділянок відповідно до цільового призначення.

Статтею 10 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель» №963-IV визначено повноваження державних інспекторів у сфері державного контролю за використанням та охороною земель та дотриманням вимог законодавства України про охорону земель.

Державні інспектори у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель мають право: безперешкодно обстежувати в установленому законодавством порядку земельні ділянки, що перебувають у власності та користуванні юридичних і фізичних осіб, перевіряти документи щодо використання та охорони земель; давати обов`язкові для виконання вказівки (приписи) з питань використання та охорони земель і дотримання вимог законодавства України про охорону земель відповідно до їх повноважень, а також про зобов`язання приведення земельної ділянки у попередній стан у випадках, установлених законом, за рахунок особи, яка вчинила відповідне правопорушення, з відшкодуванням завданих власнику земельної ділянки збитків; складати акти перевірок чи протоколи про адміністративні правопорушення у сфері використання та охорони земель і дотримання вимог законодавства про охорону земель та розглядати відповідно до законодавства справи про адміністративні правопорушення, а також подавати в установленому законодавством України порядку до відповідних органів матеріали перевірок щодо притягнення винних осіб до відповідальності; у разі неможливості встановлення особи правопорушника земельного законодавства на місці вчинення правопорушення доставляти його до органів Національної поліції чи до приміщення виконавчого органу сільської, селищної, міської ради для встановлення особи порушника та складення протоколу про адміністративне правопорушення; викликати громадян, у тому числі посадових осіб, для одержання від них усних або пиьмових пояснень з питань, пов`язаних з порушенням земельного законодавства України; передавати до органів прокуратури, органів досудового розслідування акти перевірок та інші матеріали про діяння, в яких вбачаються ознаки кримінального правопорушення; проводити у випадках, встановлених законом, фотографування, звукозапис, кіно- і відеозйомку як допоміжний засіб для запобігання порушенням земельного законодавства України; звертатися до суду з позовом щодо відшкодування втрат сільськогосподарського і лісогосподарського виробництва, а також повернення самовільно чи тимчасово зайнятих земельних ділянок, строк користування якими закінчився.

Отже, до повноважень державних інспекторів ГУ Держгеокадастру у Тернопільській області входить складання актів перевірки щодо об`єктів контролю (земельних ділянок) та винесення особам, яка вчинила відповідне правопорушення, приписів щодо усунення виявлених порушень.

Відповідно до ст. 11 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель», державні інспектори у сфері державного контролю за використанням та охороною земель зобов`язані додержуватися Конституції України, законів України, актів Президента України та Кабінету Міністрів України, інших нормативно-правових актів.

За невиконання або неналежне виконання обов`язків державні інспектори у сфері державного контролю за використанням та охороною земель несуть відповідальність згідно із законом.

Положенням Про Головне управління Держгеокадастру у Тернопільській області №308 від 17.11.2016 передбачено, що Головне управління Держгеокадастру у Тернопільській області є територіальним органом Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру та їй підпорядковане.

Відповідно до положень ст. 1 Закону України «Про державну службу», державна служба - це публічна, професійна, політично неупереджена діяльність із практичного виконання завдань і функцій держави, зокрема щодо: 1) аналізу державної політики на загальнодержавному, галузевому і регіональному рівнях та підготовки пропозицій стосовно її формування, у тому числі розроблення та проведення експертизи проектів програм, концепцій, стратегій, проектів законів та інших нормативно-правових актів, проектів міжнародних договорів; 2) забезпечення реалізації державної політики, виконання загальнодержавних, галузевих і регіональних програм, виконання законів та інших нормативно-правових актів; 3) забезпечення надання доступних і якісних адміністративних послуг; 4) здійснення державного нагляду та контролю за дотриманням законодавства; 5) управління державними фінансовими ресурсами, майном та контролю за їх використанням; 6) управління персоналом державних органів; 7) реалізації інших повноважень державного органу, визначених законодавством.

Статтею 2 Закону України «Про державну службу» передбачено, що державний службовець - це громадянин України, який займає посаду державної служби в органі державної влади, іншому державному органі, його апараті (секретаріаті) (далі - державний орган), одержує заробітну плату за рахунок коштів державного бюджету та здійснює встановлені для цієї посади повноваження, безпосередньо пов`язані з виконанням завдань і функцій такого державного органу, а також дотримується принципів державної служби.

З врахуванням зазначених норм колегія суддів зазначає, що посада - державний інспектор у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотримання вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області належить до посад державної служби.

Поряд з цим, колегія суддів зазначає, що Законом України «Про запобігання корупції» № 1700-VII визначено правові та організаційні засади функціонування системи запобігання корупції в Україні, зміст та порядок застосування превентивних антикорупційних механізмів, правила щодо усунення недоліків корупційних правопорушень.

Статтею 1 цього Закону надано значення термінів, які у ньому вживаються:

близькі особи - особи, які спільно проживають, пов`язані спільним побутом і мають взаємні права та обов`язки із суб`єктом, зазначеним у частині першій статті 3 цього Закону (крім осіб, взаємні права та обов`язки яких із суб`єктом не мають характеру сімейних), у тому числі особи, які спільно проживають, але не перебувають у шлюбі, а також - незалежно від зазначених умов - чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, рідний брат, рідна сестра, дід, баба, прадід, прабаба, внук, внучка, правнук, правнучка, зять, невістка, тесть, теща, свекор, свекруха, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, особа, яка перебуває під опікою або піклуванням згаданого суб`єкта;

потенційний конфлікт інтересів - наявність у особи приватного інтересу у сфері, в якій вона виконує свої службові чи представницькі повноваження, що може вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень;

реальний конфлікт інтересів - суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень .

Згідно з статтею 3 Закону України «Про запобігання корупції» № 1700-VII визначено суб`єктів, на які поширюється дія цього Закону, згідно пунктів 1 та 2 частини першої якої передбачені особи, уповноважені на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та особи, які для цілей цього Закону прирівнюються до осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування.

Зокрема, відповідно до підпунктів «в» та «и» пункту 1 частини 1 статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» суб`єктами, на яких поширюється дія цього Закону, є державні службовці та посадові та службові особи державних органів.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Закону України «Про запобігання корупції» особи, зазначені у пунктах 1, 2 частини першої статті 3 цього Закону, зобов`язані: 1) вживати заходів щодо недопущення виникнення реального, потенційного конфлікту інтересів; 2) повідомляти не пізніше наступного робочого дня з моменту, коли особа дізналася чи повинна була дізнатися про наявність у неї реального чи потенційного конфлікту інтересів безпосереднього керівника, а у випадку перебування особи на посаді, яка не передбачає наявності у неї безпосереднього керівника, або в колегіальному органі - Національне агентство чи інший визначений законом орган або колегіальний орган, під час виконання повноважень у якому виник конфлікт інтересів, відповідно; 3) не вчиняти дій та не приймати рішень в умовах реального конфлікту інтересів; 4) вживати заходів щодо врегулювання реального чи потенційного конфлікту інтересів.

Згідно з частиною 1 та 2 ст. 30 Закону України «Про запобігання корупції», усунення особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, прирівняної до неї особи від виконання завдання, вчинення дій, прийняття рішення чи участі в його прийнятті в умовах реального чи потенційного конфлікту інтересів здійснюється за рішенням керівника відповідного органу, підприємства, установи, організації, у випадках, якщо конфлікт інтересів не має постійного характеру та за умови можливості залучення до прийняття такого рішення або вчинення відповідних дій інших працівників відповідного органу, підприємства, установи, організації. Усунення особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, прирівняної до неї особи від виконання завдання, вчинення дій, прийняття рішення чи участі в його прийнятті в умовах реального чи потенційного конфлікту інтересів, а також залучення до прийняття такого рішення або вчинення відповідних дій інших працівників відповідного органу, підприємства, установи, організації здійснюється за рішенням керівника органу або відповідного структурного підрозділу, в якому працює особа.

У світі існує чітке бачення того, що корупція становить серйозну загрозу верховенству права, підриває основи демократії, нівелює соціальну справедливість, перешкоджає економічному розвитку та загрожує належному виконанню державою своїх зобов`язань щодо поваги, захисту, сприяння та виконання прав людини, що знайшло своє відображення у Конвенції Організації Об`єднаних Націй проти корупції від 31 жовтня 2003 року, яка набрала чинності для України з 01 січня 2010 року, та відповідно до статті 9 Конституції України є частиною національного законодавства України (далі - Конвенція ООН проти корупції).

Частиною першою статті 5 Конвенції ООН проти корупції передбачено, що кожна Держава-учасниця, згідно з основоположними принципами своєї правової системи, розробляє й здійснює або проводить ефективну скоординовану політику протидії корупції, яка сприяє участі суспільства і яка відображає принципи правопорядку, належного управління державними справами й державним майном, чесності й непідкупності, прозорості й відповідальності.

Кожна Держава-учасниця прагне, згідно з основоположними принципами свого внутрішнього права, створювати, підтримувати й зміцнювати такі системи, які сприяють прозорості й запобігають виникненню конфлікту інтересів (частина четверта статті 7 Конвенції ООН проти корупції).

Згідно із частиною четвертою статті 8 Конвенції ООН проти корупції кожна Держава-учасниця розглядає, згідно з основоположними принципами свого внутрішнього права, можливість запровадження заходів і систем, які сприяють тому, щоб державні посадові особи повідомляли відповідним органам про корупційні діяння, про які їм стало відомо під час виконання ними своїх функцій.

Статтею 19 Конвенції ООН проти корупції встановлено, що кожна Держава-учасниця розглядає можливість вжиття таких законодавчих та інших заходів, які можуть бути необхідними для визнання злочином умисного зловживання службовими повноваженнями або службовим становищем, тобто здійснення будь-якої дії чи утриманні від здійснення дій, що є порушенням законодавства, державною посадовою особою під час виконання своїх функцій з метою одержання будь-якої неправомірної вигоди для самої себе чи іншої фізичної або юридичної особи.

Статтею 34 Конвенції ООН проти корупції врегульовано щодо наслідків корупційних діянь, а саме з належним урахуванням добросовісно набутих прав третіх осіб кожна Держава-учасниця вживає заходів, відповідно до основоположних принципів свого внутрішнього права, щоб врегулювати питання про наслідки корупції. У цьому контексті Держави-учасниці можуть розглядати корупцію як фактор, що має значення в провадженні про анулювання або розірвання контрактів, або відкликання концесій або інших аналогічних інструментів, або вжиття заходів для виправлення становища, яке склалося.

Саме ці вимоги Конвенції ООН проти корупції знайшли своє відображення та уточнення у відповідних нормах Закону України « Про запобігання корупції» № 1700-VII.

З метою встановлення необхідних обставин по справі судом апеляційної інстанції було допитано свідків щодо обставин проведення перевірки та підтвердження наявних у матеріалах справи доказів.

Згідно наданих у судовому засіданні показів свідка ОСОБА_4 , ним після отримання наказу на перевірку від 21.02.2019 року №211-ДК здійснено захід державного контролю за дотриманням земельного законодавства шляхом проведення об`єкту перевірки, - земельної ділянки площею 5,7675 га. по АДРЕСА_1 . Крім цього на питання колегії суддів, щодо наявності у нього чи його батька у користуванні платного місця (гаражу) на автостоянці, яка знаходиться на території де ним було здійснено перевірку, зазначив, що послугами цієї автостоянки користується лише його батько.

Свідок ОСОБА_5 в судовому надав покази та повідомив, що він користується автомобілем марки Мерседес Віто д.н.з. НОМЕР_1 та послугами автостоянки на території Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" згідно договору про надання послуг автостоянки №2/336 (а. с. 79), відповідно до якого Тернопільське державне науково-технічне підприємство "Промінь" надало йому у платне користування місце №336 на автостоянці №2. Також, зазначив, що йому відомо, що його син працює державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотримання вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області.

Поряд з цим, у наявному у матеріалах справи відеозаписі (а. с. 36), з яким ознайомився суд апеляційної інстанції, ОСОБА_4 зазначає про наявність у нього у користуванні на території апелянта гаражу. Також, у матеріалах справи наявні пропуски Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" виписані на ОСОБА_4 та ОСОБА_5 (а. с. 79).

Таким чином, враховуючи надані свідками пояснення, вимоги статтей 28 та 30 Закону України «Про запобігання корупції» та те, що державний інспектор у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотримання вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області є державним службовцем, необхідно зазначити, що про наявність такого конфлікту інтересів ОСОБА_4 повинен був повідомити свого безпосереднього керівника не пізніше наступного робочого дня з моменту, коли він дізнався чи повинен був дізнатися про наявність у нього реального чи потенційного конфлікту інтересів, оскільки йому було відомо, що його у нього та його батька - ОСОБА_5 на території Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" є гараж.

Згідно з частиною першою статті 67 Закону України «Про запобігання корупції» нормативно-правові акти, рішення, видані (прийняті) з порушенням вимог цього Закону, підлягають скасуванню органом або посадовою особою, уповноваженою на прийняття чи скасування відповідних актів, рішень, або можуть бути визнані незаконними в судовому порядку за заявою заінтересованої фізичної особи, об`єднання громадян, юридичної особи, прокурора, органу державної влади, зокрема НАЗК, органу місцевого самоврядування.

Враховуючи встановлення під час розгляду справи наявність обставин, які вказують на особисту зацікавленість у встановленні результатів обстеження земельної ділянки апелянта та наявність реального конфлікту інтересів при прийнятті оскаржуваного припису, колегія суддів констатує про наявність у відповідності до ч.1 ст. 67 Закону України «Про запобігання корупції» підстав для його скасування.

Аналогічна правова позиція, щодо конфлікту інтересів при прийнятті рішенні суб`єктом владних повноважень висловлена Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 20.03.2019 у справі №442/730/17.

За пунктами 3, 4 ч.1 ст.317 КАС підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

В підсумку, такі обставини є безсумнівною підставою для скасування рішення суду першої інстанції та прийняття нової постанови про задоволення позову з наведених вище підстав.

Відповідно до ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Як встановлено з матеріалів справи, Тернопільське державне науково-технічне підприємство "Промінь" згідно квитанції №0.0..1 від 26.04.2019 (а. с. 3) за подання позовної заяви сплатило судовий збір у розмірі 1 921 грн, а за подання апеляційної скарги згідно платіжного доручення №121 від 17.07.2019 (а. с. 164) сплатило судовий збір у розмірі 2 881,5 грн.

Враховуючи повне задоволення позову та вимоги ст.139 КАС України, слід стягнути на користь Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області судовий збір в розмірі 4 802 грн 50 коп.

Керуючись статтями 241, 243, 308, 310, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" - задовольнити.

Рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 13 червня 2019 року в справі № 500/1027/19 - скасувати та прийняти нову постанову, якою адміністративний позов заступника військового прокурора Тернопільського гарнізону в інтересах держави в особі Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" до Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області про скасування припису - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати припис від 20.03.2019 року №211-ДК/0086/Пр-03/01-19, винесений державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотримання вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області ОСОБА_4, яким зобов`язано директора Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" Лікаренка Андрія Ігоровича усунути порушення вимог земельного законодавства.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області (46002, місто Тернопіль, вулиця Лисенка, 20 А, ) на користь Тернопільського державного науково-технічного підприємства "Промінь" (46016, місто Тернопіль, вулиця Текстильна, 28, ) 4 802 (чотири тисячі вісімсот дві) гривні 50 копійок судового збору.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає оскарженню в касаційному порядку, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України.

Головуючий суддя С. П. Нос
судді Р. В. Кухтей
С. М. Шевчук
Повне судове рішення складено 11 жовтня 2019 року