Справа № 140/1763/19
Суддя: Димарчук Тетяна Миколаївна
Дата ухвалення: 2019-10-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОЛИНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 жовтня 2019 року ЛуцькСправа № 140/1763/19

Волинський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Димарчук Т.М.,

за участю секретаря судового засідання Гуцалюк І.О.,

позивача ОСОБА_1 ,

представника позивача Міліщука С.Л.,

представника відповідача Негодюка Т.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Луцьку адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Луцького прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 , позивач) звернувся в суд з позовною заявою до Луцького прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі Луцький прикордонний загін ПРУ ДПС України, відповідач) про визнання протиправними та скасування наказів: від 13.03.219 №387-аг «Про результати службового розслідування», від 23.04.2019 №662-аг «Про результати службового розслідування», від 26.04.2019 №209-ос, яким з позивачем припинено (розірвано контракт) і останній звільнений з військової служби на підставі пункту ж (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу; від 08.05.2018 №222-ос про виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу і всіх видів забезпечення; поновлення на посаді начальника відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " ІІІ категорії або за його згодою на іншій, рівнозначній посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу.

В обгрунтування позовних вимог позивач вказав, що начальником Луцького (6) прикордонного загону ПРУ ДПС України прийнято накази від 13.03.219 №387-аг та від 23.04.2019 №662-аг «Про результати службового розслідування», якими на лейтенанта ОСОБА_1 були накладені дисциплінарні стягнення у виді догани та суворої догани відповідно за самовільний виїзд за межі ділянки відповідальності підрозділу.

Підставою для прийняття вищевказаних наказів стали висновки службових розслідувань, затверджені начальником Луцького прикордонного загону 12.03.2019 та 22.04.2019.

Позивач вважає, що службові розслідування проведені необ`єктивно, поверхнево та однобічно. В основу їх висновків покладені неперевірені та суперечливі факти, окремі висновки є упередженими, а деякі з них взагалі грунтуються на припущеннях.

Зокрема, висновки першого службового розслідування про нібито його самовільний виїзд за межі ділянки відповідальності підрозділу без дозволу командування не відповідають фактичним обставинам справи.

Позивач вказує на те, що відстань між м. Любешів (місце його фактичного проживання на орендованій квартирі) та с. Ветли (місце проходження служби) складає 40-45 км, тому обидва населених пункти знаходяться в межах відповідальності відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

06.03.2019 будучи на службі та з`ясувавши, що керівництвом відділу прикордонної служби на 07.03.2019 не заплановано ніяких заходів по службі з його участю, він спланував собі вихідний день на 07.03.2019, щоб в подальшому в період з 08 по 10.03.2019 заступити в добовий наряд помічником старшого зміни прикордонних нарядів та дати можливість комусь із жінок-військовослужбовців відпочити на 08 березня. З огляду на це, по закінченню робочого дня 06.03.2019 він вибув з відділення (яке розташоване у населеному пункті ОСОБА_2 ) до місця свого проживання (місто Любешів). 07.03.2019 біля 8 год. 30 хв., перебуваючи за місцем свого проживання, позивачем була здійснена доповідь начальнику відділу охорони прикордонної служби «Дольськ» старшому лейтенанту ОСОБА_3 про те, що він перебуває на запланованому вихідному дні. Однак, ОСОБА_3 сказав, що 07.03.2019 є робочим днем і дав вказівку прибути на службу та приступити до виконання службових обов`язків, що і було ним зроблено о 9 год. 35 хв.

З огляду на вищезазначене, вважає висновки службового розслідування про те, що він здійснив самовільний виїзд за межі ділянки відповідальності підрозділу, порушення вимог ст. 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України (далі ЗСУ), ст. 4 Дисциплінарного статуту ЗСУ є безпідставними.

Позивач не погоджується також з тим, що 16.04.2019 він здійснив самовільний виїзд за межі відповідальності підрозділу, оскільки виїзд з м. Любешів у м. Луцьк в позаслужбовий час фактично відбувся з дозволу першого заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_4 , який є його безпосереднім начальником за військовим званням та посадою та одним із керівників підрозділу відділу прикордонної служби в підпорядкуванні якого знаходиться очолюване позивачем відділення інспекторів прикордонної служби (з місцем дислокації в населеному пункті Ветли).

Так як накази начальника Луцького (6) прикордонного закону ПРУ ДПС України від 26.04.2019 №209-ос та від 08.05.2018 №222-ос видавались у зв`язку з реалізацією протиправно накладених дисциплінарних стягнень, то вони також є протиправними та підлягають скасуванню.

З наведених підстав просив позовні вимоги задовольнити.

Відповідач у своєму відзиві (а.с. 53-68) позовні вимоги не визнав та просив відмовити у їх задоволенні посилаючись на те, що в ході службових розслідувань за особисту недисциплінованість, безвідповідальність, самовільні виїзди за межі ділянки відповідальності підрозділу (відділення інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації в населеному пункті Ветли ) 07.03.2019 та 16.04.2019, порушення вимог ст. 12 Статуту ЗСУ, ст. 4 Дисциплінарного статуту ЗСУ, наказу начальника Луцького прикордонного загону від 20.12.2018 № 2343-аг «Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік» начальнику відділення інспекторів прикордонної служби (місцем дислокації в населеному пункті Ветли (далі м.д.н.п. Ветли)) відділу прикордонної служби «Дольськ» лейтенанту ОСОБА_1 13.03.2019 оголошено догану, а 23.04.2019 - сувору догану.

Службовими розслідуваннями однозначно та беззаперечно доведено факти вчинення позивачем дисциплінарних правопорушень, за що на позивача були накладені дисциплінарні стягнення у виді догани та суворої догани. Оскаржені накази прийняті начальником Луцького (6) прикордонного загону ПРУ ДПС України у межах наданих йому повноважень та у спосіб, визначений законом, обґрунтовано і неупереджено.

З наведених підстав відповідач просить відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.

Позивач та його представник у судовому засіданні позовні вимоги підтримали повністю з підстав, викладених у позовній заяві та просили позов задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні просив відмовити у задоволенні позовних вимог з підстав, викладених у відзиві на адміністративний позов.

Допитаний у судовому засіданні свідок ОСОБА_4 пояснив, що виїзд за межі відповідальності підрозділу 16.04.2019 ОСОБА_1 відбувся на його прохання та з його дозволу.

Заслухавши пояснення позивача, представників позивача та відповідача, показання свідка, дослідивши письмові докази, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступні обставини справи та відповідні до них правовідносини.

ОСОБА_1 згідно з контрактом про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, укладеним на п`ять років (з 22.05.2017 по 26.05.2022) проходив військову службу в Державній прикордонній службі України, зокрема, на посаді начальника відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Дольськ" ІІІ категорії (тип Б) Луцького (6) прикордонного загону ПРУ ДПС України.

З матеріалів справи вбачається, що наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 № 362-аг від 07.03.2019 Про призначення службового розслідування з метою з`ясування причин та обставин самовільного виїзду за межі ділянки відповідальності начальника відділення інспекторів прикордонної служби (з м.д.н.п. « ІНФОРМАЦІЯ_3 ») відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ОСОБА_5 07.03.2019 призначено службове розслідування, яке необхідно провести до 13.03.2019 у відповідності до вимог Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Державній прикордонній службі України, затвердженої наказом Адміністрації ДПУ України № 111 від 14.02.2005 (а.с. 69)

За результатами службового розслідування групою офіцерів складено висновок від 12.03.2019 (а.с. 70-71) у якому вказано, що факт самовільного виїзду за межі ділянки підрозділу 07.03.2019 лейтенантом ОСОБА_1 встановлено. Зокрема, з пояснень начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » старшого лейтенанта ОСОБА_6 стало відомо, що о 08 год. 30 хв. 07.03.2019 під час спілкування по телефону з лейтенантом ОСОБА_7 виявив, що, можливо, останній перебуває за межами відповідальності підрозділу та порушує розпорядок дня. З метою перевірки вказаної інформації ним визначено завдання заступнику начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з персоналу майору ОСОБА_8 щодо раптової перевірки організації оперативно-службової діяльності у відділенні інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації в н.п. Ветли та перевірки дотримання розпорядку дня начальником відділення інспекторів прикордонної служби лейтенантом Шереметою М.Ю. О 9.15, прибувши на відділення інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації н.п. Ветли, майор ОСОБА_9 виявила відсутність на підрозділі офіцера ОСОБА_1 . Під час опитування чергової зміни встановлено, що лейтенант ОСОБА_10 вибув з відділення інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації н.п. Ветли 06.03.2019 та станом на 09.15 07.03.2019 на підрозділі не з`являвся. О 9.35 на віділення інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації н.п. Ветли прибув лейтенант ОСОБА_11 . Причину свого неприбуття пояснював тим, що втомився служити по 14 годин на добу, а також тим, що у нього немає ніяких заходів календарного плану оперативно-службової діяльності на 07.03.2019, тому він не бачить необхідності прибувати на підрозділ. Вихідний з начальником не погоджував, рішення щодо свого відпочинку прийняв особисто.

За особисту недисциплінованість, безвідповідальність, самовільний виїзд за межі відповідальності підрозділу, порушення вимог ст. 12 Статуту Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 від 20.12.2018 № 2343-аг «Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік» робочою групою офіцерів запропоновано притягнути ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності та оголосити догану, а також позбавити 99 % премії за березень 2019 року.

Наказом начальника Луцького прикордонного загону ПРУ ДПС України № 387 аг від 13.03.2019 за особисту недисциплінованість, безвідповідальність, самовільний виїзд за межі відповідальності підрозділу, порушення вимог ст. 12 Статуту Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 від 20.12.2018 № 2343-аг «Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік» на ОСОБА_1 накладено дисциплінарне стягнення у виді догани (а.с. 9).

Згідно з наказом начальника Луцького прикордонного закону № 618-аг від 16.04.2019 Про призначення службового розслідування призначено службове розслідування з метою з`ясування причин та обставин, що призвели до складання протоколу органами Національної поліції за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.130 КУпАП відносно начальника відділення інспекторів прикордонної служби (з м.д.н.п. «Ветли») відділу прикордонної служби «Дольськ» лейтенанта ОСОБА_1

22.04.2019 начальником Луцького прикордонного загону затверджено висновок службового розслідування, відповідно до якого встановлено, що 16.04.2019 близько 4 год. 30 хв. ночі начальнику відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 старшому лейтенанту ОСОБА_3 надійшла доповідь від першого заступника начальника відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 старшого лейтенанта ОСОБА_4 про те, що він спільно з начальником відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 лейтенантом ОСОБА_7 перебувають в місті Луцьк та про те, що під час руху на автомобілі під керуванням лейтенанта ОСОБА_5 їх зупинили працівники патрульної поліції за порушення правил дорожнього руху. Після зупинки транспортного засобу у працівників патрульної служби виникла підозра, що лейтенант ОСОБА_10 перебуває з ознаками розпивання спиртних напоїв. Від проходження освідування на вміст алкоголю в крові лейтенант ОСОБА_10 відмовився, після чого працівниками ГУ НП було складено протокол про адміністративне правопорушення за ч.1 ст.130 КУпАП. Дозвіл на виїзд за межі ділянки відповідальності відділу прикордонної служби Дольськ старший лейтенант ОСОБА_12 старшому лейтенанту ОСОБА_4 та лейтенанту ОСОБА_13 не надавав.

У зв`язку з наведеним, висновком службового розслідування запропоновано за особисту недисциплінованість, безвідповідальність, самовільний виїзд за межі ділянки відповідальності підрозділу 16.04.2019, порушення вимог ст.11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, наказу начальника Луцького прикордонного загону від 20.12.2018 року № 2343-аг Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік (Виїзд у межах відповідної області згідно з адміністративно-територіальним устроєм України, де дислоковано управління прикордонного загону, відділи прикордонної служби, відділення інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації, в позаслужбовий час, вихідні, святкові та неробочі дні, здійснюється на підставі рапорту військовослужбовця з резолюцією керівника про дозвіл на виїзд), начальника відділення інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації н.п. Ветли лейтенанта ОСОБА_1 притягнути до дисциплінарної відповідальності правами начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 оголосити сувору догану.

Наказом начальника Луцького прикордонного загону ПРУ ДПС України № 662 аг від 23.04.2019 за особисту недисциплінованість, безвідповідальність, самовільний виїзд за межі відповідальності підрозділу 16.04.2019, порушення вимог ст. 11 Статуту Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, наказу начальника Луцького прикордонного загону від 20.12.2018 № 2343-аг «Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік» начальнику відділення інспекторів прикордонної служби (з м.д.н.п. «Ветли») відділу прикордонної служби «Дольськ» лейтенанту ОСОБА_1 оголошено сувору догану (а.с. 24).

24.04.2019 ОСОБА_1 - начальника відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. «Ветли») відділу прикордонної служби «Дольськ» ІІІ категорії попереджено про дострокове розірвання контракту з ініціативи командування та звільнення з військової служби (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем). У попередженні вказано, що станом на 24.04.2019 у позивача наявні 2 дисциплінарних стягнення, накладені письмовими наказами начальника прикордонного загону: №387-аг від 13.03.2019 та №662-аг від 23.04.2019 (а.с.32).

24.04.2019 заступником начальника штабу - начальником відділу прикордонної служби штабу В. Богонос та начальником 6 прикордонного загону М. Скарвінко з ОСОБА_1 проведено бесіди по питанню звільнення з військової служби у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем та роз`яснено підстави й терміни подання до звільнення, про що складено листи-бесіди (а.с.36).

24.04.2019 заступником начальника штабу начальником відділу прикордонної служби штабу 6 прикордонного загону ПРУ ДПС України винесено подання до звільнення з військової служби у запас за підпунктом «ж» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», лейтенанта ОСОБА_1 , начальника відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. «Ветли») відділу прикордонної служби «Дольськ» ІІІ категорії 6 прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України. Підставами дострокового звільнення вказано: притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності та оголошення «догани» згідно з наказом №387-аг від 13.03.2019 та оголошення «суворої догани» згідно з наказом №662-аг від 23.04.2019 (а.с.37-38).

Наказом начальника 6 прикордонного загону ПРУ ДПС України №209ос від 26.04.2019 «По особовому складу» припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби лейтенанта ОСОБА_1 - начальника відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. «Ветли») відділу прикордонної служби «Дольськ» ІІІ категорії за підпунктом «ж» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», без права носіння військової форми одягу. Підстава: рапорт заступника начальника штабу - начальника відділу прикордонної служби штабу від 24.04.2019, попередження про дострокове розірвання контракту від 24.04.2019, подання від 24.04.2019, протокол засідання атестаційної комісії Луцького прикордонного загону від 24.04.2019 №13 (а.с.110).

Наказом начальника 6 прикордонного загону ПРУ ДПС України №222ос від 08.05.2019 «По особовому складу» виключено зі списків особового складу і всіх видів забезпечення лейтенанта ОСОБА_1 - начальника відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. «Ветли») відділу прикордонної служби «Дольськ» ІІІ категорії, звільненого з військової служи в запас наказом начальника 6 прикордонного загону ПРУ ДПС України №209ос від 26.04.2019 за підпунктом «ж» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», без права носіння військової форми одягу (а.с.111).

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд керується наступним.

Правові основи організації та діяльності Державної прикордонної служби України, її загальну структуру, чисельність, функції та повноваження визначає Закон України Про Державну прикордонну службу України.

Частинами другою, третьою статті 10 Закону України Про Державну прикордонну службу України визначено, що прикордонний загін є основною оперативно-службовою ланкою Державної прикордонної служби України, на яку покладаються охорона певної ділянки державного кордону самостійно чи у взаємодії з іншими органами охорони державного кордону та Морською охороною, забезпечення дотримання режиму державного кордону і прикордонного режиму, а також здійснення в установленому порядку прикордонного контролю і пропуску через державний кордон України та до тимчасово окупованої території і з неї осіб, транспортних засобів, вантажів. До складу прикордонного загону можуть входити прикордонні комендатури, відділи прикордонної служби, прикордонні застави, контрольно-пропускні пункти, відділення прикордонного контролю.

Відповідно до частин першої та четвертої статті 14 Закону України Про Державну прикордонну службу України до особового складу Державної прикордонної служби України входять військовослужбовці та працівники Державної прикордонної служби України. Комплектування Державної прикордонної служби України військовослужбовцями і проходження ними військової служби здійснюються на підставі Закону України Про військовий обов`язок і військову службу.

Згідно з частиною першою статті 2 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Частинами другою-четвертою статті 2 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу передбачено, що проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом; іноземцями та особами без громадянства - у добровільному порядку (за контрактом) на посадах, що підлягають заміщенню військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу Збройних Сил України.

Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до частини першої статті 19 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.

Водночас, підстави припинення контракту та звільнення військовослужбовців з військової служби наведені у статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу та згідно з пунктом 2 частини 5 цієї статті однією з підстав припинення контракту під час дії особливого періоду є звільнення у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем (підпункт ж).

Разом з тим, сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначає Дисциплінарний статут Збройних Сил України, який затверджений Законом України Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України № 551 від 24.03.1999 року (з наступними змінами та доповненнями, далі Дисциплінарний статут ЗСУ).

Так, за приписами ст.ст.1, 2 Дисциплінарного статуту ЗСУ військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України. Військова дисципліна грунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Відповідно до статті 4 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999 року № 548-XIV (далі - Статут), визначено, що повсякденне життя і службова діяльність військовослужбовців регулюються Конституцією України, законами України, цим Статутом та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно з статтею 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України, покладає на військовослужбовців такі обов`язки: свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини; бути пильним, суворо зберігати державну таємницю; вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.

Статтею 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України встановлено, що про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов`язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові.

Статтею 4 Дисциплінарного статуту ЗСУ передбачено, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків.

Стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків (частина третя статті 5 Дисциплінарного статуту ЗСУ).

Згідно з частиною першою статті 45 Дисциплінарного статуту ЗСУ у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Наведені норми Дисциплінарного статуту ЗСУ дають підстави дійти висновку, що суть дисциплінарного правопорушення полягає у невиконанні чи неналежному виконанні військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушенні військової дисципліни чи громадського порядку.

Як передбачає стаття 68 Дисциплінарного статуту ЗСУ на молодших та старших офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) пониження в посаді; е) пониження військового звання на один ступінь; є) звільнення з військової служби за службовою невідповідністю; ж) позбавлення військового звання.

Відповідно до вимог статтей 83-86 Дисциплінарного статуту ЗСУ на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Службове розслідування призначається письмовим наказом командира, який вирішив притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром, доручено офіцерові чи прапорщикові (мічманові), а у разі вчинення правопорушення рядовим (матросом) чи сержантом (старшиною) - також сержантові (старшині).

Заборонено проводити службове розслідування особам, які є підлеглими військовослужбовця, чиє правопорушення підлягає розслідуванню, а також особам - співучасникам правопорушення або зацікавленим у наслідках розслідування. Розслідування проводиться за участю безпосереднього начальника військовослужбовця, який вчинив дисциплінарне правопорушення. Службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником). У необхідних випадках цей термін може бути продовжено командиром (начальником), який призначив службове розслідування, або старшим командиром (начальником), але не більш як на один місяць.

Після розгляду письмової доповіді про проведення службового розслідування командир проводить бесіду з військовослужбовцем, який вчинив правопорушення. Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення.

Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Крім того, згідно зі статтями 84-86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та з метою належної організації проведення службових розслідувань в органах Державної прикордонної служби України та прийняття законних рішень за їх висновками, наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 14 лютого 2005 р. N111 затверджена Інструкція про порядок проведення службового розслідування у Державній прикордонній службі України (далі Інструкція № 111).

Згідно пункту 5 Інструкції № 111 рішення про проведення службового розслідування приймається начальником (командиром), який має право видавати письмові накази та притягати підлеглого військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності.

Службове розслідування призначається письмовим наказом. У наказі зазначаються підстави для призначення розслідування, особа (якщо вона встановлена), стосовно якої воно має бути проведено, мета та термін проведення, а також посадова особа (особи), якій (яким) доручено його проведення.

Пунктами 17, 18 Інструкції №111 встановлено, що розслідування має встановити: наявність чи відсутність події, з приводу якої було призначено розслідування, та її обставини (час, місце) і наслідки; осіб, з вини яких трапилася подія, та осіб, дії чи бездіяльність яких сприяли шкідливим наслідкам або створювали загрозу для їх спричинення; наявність причинного зв`язку між подією, з приводу якої було призначено службове розслідування, та неправомірними діями військовослужбовця; конкретні неправомірні дії або бездіяльність військовослужбовця, який вчинив правопорушення; вимоги законів чи інших нормативно-правових актів та керівних документів або посадових інструкцій, які було порушено; ступінь провини кожної з осіб, причетних до правопорушення; форму провини (навмисно чи з необережності) та мотиви протиправної поведінки військовослужбовця і його ставлення до скоєного; причини правопорушення та умови, що сприяли правопорушенню; чи вчинено правопорушення під час виконання військовослужбовцем службових обов`язків.

За результатами службового розслідування складається висновок, у якому, крім положень, визначених пунктом 17 цієї Інструкції, обов`язково зазначаються: посада, військове звання, прізвище, ім`я та по батькові, рік народження, освіта, термін військової служби та термін перебування на останній посаді особи, стосовно якої проведено службове розслідування; підстави службового розслідування; час, місце, суть порушення; які вимоги законів чи інших нормативно-правових актів та керівних документів або посадових інструкцій, які було порушено кожним із військовослужбовців; обставини, що пом`якшують або обтяжують відповідальність чи знімають вину; заперечення, заяви та клопотання особи, стосовно якої проведено службове розслідування, мотиви їх відхилення чи підстави для задоволення; висновок щодо наявності чи відсутності в діянні військовослужбовця складу дисциплінарного правопорушення та в чому воно (за наявності такого) полягало; пропозиції щодо притягнення винних осіб до відповідальності правами відповідного начальника (командира) без зазначення конкретного виду стягнення; інші заходи, які пропонується здійснити для усунення причин правопорушення та умов, що йому сприяли; дата складання висновку.

Висновки щодо допущених військовослужбовцем порушень в обов`язковому порядку повинні підтверджуватися посиланнями на наявні докази.

На військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені Дисциплінарним статутом Збройних Сил України і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі начальника (командира), що вирішив накласти на особу дисциплінарне стягнення (пункт 28 Інструкції №111).

Згідно з пунктами 31, 32, 33 Інструкції № 111 дисциплінарне стягнення має бути накладене на військовослужбовця протягом місяця від дня закінчення службового розслідування. У цей період видається відповідний наказ начальника (командира) органу Державної прикордонної служби України про прийняте ним рішення.

Наказ (витяг з наказу в частині, що його стосується) про притягнення до відповідальності посадовою особою, визначеною в наказі, доводиться до відома особи (осіб) під розписку із зазначенням дати доведення.

Військовослужбовець, який вважає, що не вчинив правопорушення, має право протягом місяця з часу накладення дисциплінарного стягнення подати скаргу старшому начальнику або звернутися до суду у визначений законом строк.

У розумінні зазначеного спеціального законодавства з питань проходження військової служби військовослужбовця може бути притягнуто до дисциплінарної відповідальності лише у випадку вчинення дисциплінарного проступку.

Як вбачається з матеріалів справи, наказом № 387 аг від 13.03.2019 ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності за самовільний виїзд за межі відповідальності підрозділу, порушення вимог ст. 12 Статуту Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, наказу начальника Луцького прикордонного загону від 20.12.2018 № 2343-аг «Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік». Суд вважає, що даний наказ № 387 аг від 13.03.2019 винесений відповідачем правомірно з огляду на наступне.

Як встановлено в судовому засіданні службове розслідування 07.03.2019 було призначено у зв`язку із самовільним виїздом за межі ділянки відповідальності підрозділу начальника інспекторів прикордонної служби (з м.д.н.п. «Ветли») відділу прикордонної служби «Дольськ» лейтенантом ОСОБА_1 . З матеріалів службового розслідування вбачається, що позивач у робочий день 07.03.2019 (четвер) о 9.15, перебуваючи за місцем свого проживання у місті Любешів, був відсутній на своєму робочому місці - у відділенні інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації у н.п. Ветли, чим порушив розпорядок дня. Позивач прибув на службу лише о 9.35 на виконання вказівки начальника відділу прикордонної служби Дольськ старшого лейтенанта ОСОБА_6 . При цьому, вихідний з начальником відділу прикордонної служби не погоджував, рішення щодо свого відпочинку прийняв особисто. Вказані обставини повністю підтверджуються матеріалами службового розслідування, затвердженими начальником Луцького прикордонного загону 12.03.2019.

В судовому засіданні позивач підтвердив той факт, що свій запланований вихідний з начальником відділу прикордонної служби попередньо не погоджував, а рішення щодо свого відпочинку 07.03.2019 прийняв особисто.

Суд зазначає, що населений пункт м. Любешів знаходиться за межами відповідальності підрозділу, а саме відділення інспекторів прикордонної служби (з м.д.н.п. «Ветли») відділу прикордонної служби «Дольськ».

Положення про відділ прикордонної служби Державної прикордонної служби України (далі Положення), затверджене Наказом Міністерства внутрішніх справ України 15.042016 N 311, зареєстроване в Міністерстві юстиції України 13.05.2016 визначає призначення, основні функції, повноваження, права, організацію управління і забезпечення діяльності відділу прикордонної служби Державної прикордонної служби України (далі - Держприкордонслужба).

Згідно з пунктом 2 вказаного Положення відділ прикордонної служби є основним підрозділом прикордонного загону (прикордонної комендатури), призначеним для безпосередньої охорони та захисту визначеної ділянки державного кордону, здійснення прикордонного контролю і пропуску через державний кордон України та до тимчасово окупованої території і з неї осіб, транспортних засобів, вантажів, забезпечення дотримання режиму державного кордону України, прикордонного режиму та режиму в пунктах пропуску через державний кордон України (пунктах контролю, контрольних пунктах в`їзду-виїзду), а також здійснення інших повноважень, передбачених законодавством України.

Залежно від визначених завдань, особливостей ділянки відповідальності й обстановки, що на ній склалася, до відділу прикордонної служби організаційно можуть входити: відділення або групи інспекторів прикордонної служби, дільничних інспекторів прикордонної служби, силової підтримки, управління службою, зв`язку, кінологічні, технічних засобів охорони державного кордону, по роботі з іноземцями та адміністративного провадження, документального забезпечення, логістики та інші, передбачені штатом прикордонного загону (пункт 6 Положення).

Пунктом 7 Положення передбачено, що відділення або група інспекторів прикордонної служби є підрозділом, який безпосередньо виконує завдання з охорони державного кордону України на ділянці відділу прикордонної служби у визначений час, здійснює прикордонний контроль і пропуск через державний кордон України та до тимчасово окупованої території і з неї осіб, транспортних засобів, вантажів, виявляє та припиняє правопорушення, протидію яким законодавством України віднесено до компетенції Держприкордонслужби.

Відділення або група інспекторів прикордонної служби, дільничних інспекторів прикордонної служби може дислокуватись окремо від місця дислокації відділу прикордонної служби.

Відділу прикордонної служби може визначатись ділянка відповідальності, яка обмежується державним кордоном України (визначеним рубежем) по фронту, розмежувальними лініями справа та зліва, а також тиловою межею контрольованого прикордонного району.

Розмежувальні лінії визначаються наказом прикордонного загону. За потреби між відділами прикордонної служби установлюються тимчасові розмежувальні лінії згідно з наказом прикордонного загону (пункт 8 Положення).

Позивач притягнутий до дисциплінарної відповідальності наказом № 387-аг від 13.03.2019 за самовільний виїзд за межі ділянки відповідальності підрозділу. У даному випадку, межі ділянки відповідальності підрозділу це межі ділянки відповідальності відділення інспекторів прикордонної служби (з місцем дислокації в населеному пункті Ветли) відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 », оскільки позивач займав посаду начальника вказаного відділення. Саме відділення інспекторів прикордонної служби є підрозділом, який безпосередньо виконує завдання з охорони державного кордону України на ділянці відділу прикордонної служби у визначений час, здійснює прикордонний контроль і пропуск через державний кордон України.

З витягу з дислокаційних відомостей вбачається, що м. Любешів знаходиться за межами відповідальності підрозділу - відділення інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації в населеному пункті Ветли відділу прикордонної служби «Дольськ (а.с. 157 159).

Відповідач дійшов вірного висновку про те, що ОСОБА_1 здійснив самовільний виїзд за межі ділянки відповідальності підрозділу відділення інспекторів прикордонної служби (з місцем дислокації в населеному пункті Ветли), що було встановлено службовим розслідуванням, а також те, що позивач своїми діями порушив ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та ст. 12 Статуту внутрішньої служби ЗСУ.

Суд також враховує ту обставину, що у письмових поясненнях від 03.07.2019, які позивач давав під час проведення службового розслідування, ОСОБА_1 свою вину визнавав та розумів ту обставину, що виїхав за межі відповідальності підрозділу без дозволу командування впс « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (а.с. 74).

Згідно з пунктом 2 наказу № 2343-аг від 20.12.2018 «Про організацію служби військ в Луцькому прикордонному загоні у 2019 році» для військовослужбовців та працівників прикордонного загону встановлено п`ятиденний робочий тиждень з двома вихідними днями. Вихідні, святкові та неробочі дні є днями відпочинку для всього особового складу, крім військовослужбовців, залучених до виконання службових обов`язків. Військовослужбовцям військової служби за контрактом, які виконували службові обов`язки у вихідні святкові та неробочі дні, відповідний час для відпочинку надавати безпосереднім начальникам (а.с. 161).

Суд не бере до уваги пояснення позивача відносно того, що у зв`язку з некомплектом особового складу підрозділу відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 », йому доводилось виконувати свої службові обов`язки по 12-14 годин на добу, оскільки будь-яких доказів на підтвердження вказаних заяв матеріали справи не містять, а ОСОБА_1 не звертався із заявами чи скаргами до свого керівництва відносно недотримання чи порушення тривалості робочого часу і відпочинку, який передбачений законодавством для військовослужбовців.

Крім того, згідно з статтею 12 Статуту внутрішньої служби ЗСУ про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов`язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові. Однак, всупереч вказаній статті, позивач не попередив та не узгодив зі своїм керівництвом начальником відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » старшим лейтенантом ОСОБА_14 свій вихідний 07.03.2019, який позивач, всупереч регламенту робочого часу і відпочинку, затвердженому 28.02.2019, запланував на робочий день четвер.

При цьому, суд враховує, що позивач не згідний лише з самою суттю інкримінованого йому дисциплінарного правопорушення і не має зауважень щодо процедури проведення службового розслідування та винесення оскаржуваних наказів.

Надаючи правове обґрунтування протиправності наказу від 23.04.2019 №662-аг, ОСОБА_1 та його представник зазначають, що виїзд за межі відповідальності підрозділу 16.04.2019 відбувся правомірно, оскільки нормативно-правові акти України не забороняють право вільного пересування військовослужбовців у вихідний день, а також тим, що виїзд ОСОБА_1 за межі відповідальності підрозділу 16.04.2019 відбувся з відома та дозволу заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_4 .

Однак, суд констатує, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця не лише додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, але й неухильно виконувати вимоги військових статутів та накази командирів.

Відповідно до п. 23 наказу начальника Луцького прикордонного загону від 20.12.2018 року № 2343-аг Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік, виїзд у межах відповідної області згідно з адміністративно-територіальним устроєм України, де дислоковано управління прикордонного загону, відділи прикордонної служби, відділення інспекторів прикордонної служби з місцем дислокації, в позаслужбовий час, вихідні, святкові та неробочі дні, здійснюється на підставі рапорту військовослужбовця з резолюцією керівника про дозвіл на виїзд (а.с. 161-164).

Враховуючи встановлений в ході службового розслідування факт не звернення ОСОБА_1 до безпосереднього командира старшого лейтенанта ОСОБА_6 з рапортом про виїзд за межі ділянки відповідальності підрозділу, суд вважає, що позивач порушив вимоги ст. 11 Статуту Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 від 20.12.2018 № 2343-аг «Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік» , у зв`язку з чим, керівництвом загону правомірно застосовано дисциплінарне стягнення до позивача у вигляді оголошення суворої догани наказом №662-аг від 23.04.2019.

Суд не бере до уваги пояснення ОСОБА_1 відносно того, що дозвіл на виїзд за межі відповідальності підрозділу у межах відповідної області згідно з адміністративно-територіальним устроєм України, йому надав усно ОСОБА_4 , оскільки, позивач, на виконання пункту 23 наказу начальника Луцького прикордонного загону від 20.12.2018 року № 2343-аг Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік повинен був звернутися з письмовим рапортом до начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » старшого лейтенанта ОСОБА_15 . При цьому, суд враховує, що ОСОБА_4 наказом начальника Луцького прикордонного загону ПРУ ДПС України № 662 аг від 23.04.2019 за особисту недисциплінованість, безвідповідальність, самовільний виїзд за межі відповідальності підрозділу 16.04.2019, порушення вимог ст. 11 Статуту Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, наказу начальника Луцького прикордонного загону від 20.12.2018 № 2343-аг «Про організацію служби військ у Луцькому прикордонному загоні на 2019 рік» також оголошено сувору догану.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 № 1115/2009 (далі - Положення №1115/2009).

Згідно із пунктом 284 Положення №1115/2009 військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.

Виходячи з наведеного, під терміном систематичне невиконання умов контракту слід розуміти, що система має місце у разі вчинення військовослужбовцем дисциплінарного проступку після застосування до нього дисциплінарного стягнення, яке не втратило юридичної сили.

З матеріалів справи вбачається, що у позивача на протязі останнього року служби було два не скасованих дисциплінарних стягнення, а саме:

- догана - наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 від 13.03.219 №387-аг «Про результати службового розслідування»;

- сувора догана - наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 від 23.04.2019 №662-аг «Про результати службового розслідування»,

Отже, наявність у позивача двох дисциплінарних стягнень, накладених на нього протягом року за порушення військової дисципліни (службової дисципліни) були підставою для звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту.

З урахуванням вказаних вище положень законодавства, суд зазначає, що станом на дату прийняття оскаржуваних наказів від 26.04.2019 №209-ос (в частині припинення контракту та звільнення позивача з військової служби у запас), від 08.05.2019 №222-ос (в частині виключення позивача зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення) у позивача були наявні два стягнення, накладені письмовими наказами, що свідчить про систематичність невиконання позивачем умов контракту.

Таким чином, з огляду на зазначене, факт протиправності видачі оскаржуваних наказів відсутній.

Всі інші твердження позивача та його представника, з врахуванням вищенаведених обставин, не спростовують висновків суду, зроблених в ході судового розгляду справи та не впливають на вирішення спірних правовідносин.

Відповідно до частин першої, другої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Судом не підтвердилися обставини щодо порушення відповідачами прав, свобод та інтересів позивача, а позивачем не надано суду належних доказів на підтвердження позовних вимог.

Таким чином, з`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами, суд дійшов висновку про безпідставність позовних вимог та відмову в задоволенні позову.

Керуючись статтями 243 - 246, 257 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову ОСОБА_1 до Луцького прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, встановленого статтею 295 КАС України, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржене в апеляційному порядку повністю або частково шляхом подання апеляційної скарги до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Волинський окружний адміністративний суд. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 10 жовтня 2019 року.

Головуючий-суддя Т.М. Димарчук