Справа № 540/550/19
Суддя: Бойко А.В.
Дата ухвалення: 2019-10-02 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_______________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 жовтня 2019 р.м.ОдесаСправа № 540/550/19

Головуючий в 1 інстанції: Пекний А.С.

Дата і місце ухвалення: 01.07.2019р., м.Херсон

Дата виготовлення повного тексту: 04.07.2019р.

Пятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді : Бойка А.В.,

суддів: Федусика А.Г.,

ОСОБА_1,

за участю секретаря: Шепель О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті ОСОБА_1 апеляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 01 липня 2019 року по справі за позовом ОСОБА_2 до Управління Міністерства внутрішніх справ України в Херсонській області, Головного управління Національної поліції в Херсонській області, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, Міністерства внутрішніх справ України, ОСОБА_3, про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

В березні 2019 року ОСОБА_2 звернулася до Херсонського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Управління Міністерства внутрішніх справ України в Херсонській області, Головного управління Національної поліції в Херсонській області, в якому, з урахуванням зміни позовних вимог, просила суд:

- визнати протиправною бездіяльність УМВС України в Херсонській області та зобов'язати УМВС України в Херсонській області звільнити позивача з 11.03.2019р. зі служби в органах внутрішніх справ з посади дільничного інспектора сектора дільничних інспекторів Комсомольського РВ ХМУ УМВС України в Херсонській області у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади, установи, організації (Національної поліції в Херсонській області), відповідно до пп. «з» п.64 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів Української РСР від 29 липня 1991 року №114;

- визнати протиправною бездіяльність Головного управління Національної поліції Херсонській області та зобов'язати Головне управління Національної поліції в Херсонській області прийняти позивача з 12.03.2019р. на службу до поліції та призначити на посаду дільничного офіцера поліції Корабельного відділення поліції Херсонського відділу поліції ГУНП в Херсонській області або іншу рівнозначну посаду, яка не потребує наявності спеціальної кваліфікації, в межах структурних підрозділів адміністративно-територіальної одиниці міста Херсона, у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) з інших міністерств, центральних органів виконавчої влади, установ, організацій (УМВС України в Херсонській області).

Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 01 липня 2019 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, 31.07.2019 року ОСОБА_2 подала апеляційну скаргу, в якій посилається на не правильне застосування судом норм матеріального права та порушення норм процесуального права, що призвело до не правильного вирішення справи.

В своїй скарзі апелянт зазначає, що при вирішенні спору судом першої інстанції не прийнято до уваги факт правонаступництва центрального органу виконавчої влади. Головне управління Національної поліції в Херсонській області є правонаступником прав та обовязків УМВС України в Херсонській області, а тому, на підставі ч.4 ст.36 КЗпП України, дія трудового договору працівника продовжується. ОСОБА_4 України «Про Національну поліцію» не передбачають необхідність проходження працівником міліції будь-якої атестації та підтвердження відповідності вимогам до поліцейського як умови прийняття на службу до поліції за його згодою.

Також, апелянт посилається на те, що суд першої інстанції не надав правової оцінки тій обставині, що ОСОБА_2 відноситься до захищеної категорії працівників, так як має дитину віком до трьох років і на неї розповсюджуються гарантії, передбачені ст.184 КЗпП України, щодо заборони звільнення.

У звязку з цим, в апеляційній скарзі ставиться питання про скасування рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 01 липня 2019 року та прийняття нової постанови про задоволення позову.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача та учасників справи, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_2 з 03.08.2004 року проходить службу в органах внутрішніх справ, займає посаду дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Комсомольського районного відділу Херсонського міського управління УМВС України в Херсонській області, має спеціальне звання капітана міліції.

На підставі Постанови Кабінету Міністрів України від 16.09.2015 року №730 «Про утворення територіальних органів Національної поліції та ліквідацію територіальних органів Міністерства внутрішніх справ» ліквідовано Управління Міністерства внутрішніх справ України в Херсонській області та утворено Головне управління Національної поліції в Херсонській області.

Наказом УМВС України в Херсонській області №428 о/с від 06.11.2015 року капітана міліції ОСОБА_2 (М-182787) дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Комсомольського районного відділу Херсонського міського управління УМВС України в Херсонській області звільнено із органів внутрішніх справ на підставі п. 64 «г» (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, відповідно до пунктів 10, 11 розділу XI Закону України «Про Національну поліцію».

ОСОБА_2 оскаржила вказаний наказ до суду та постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 01.04.2016 року у справі №821/3743/15-а, яка набрала законної сили, серед іншого, визнано протизаконним та скасовано наказ УМВС України в Херсонській області №428 о/с від 06.11.2015 року в частині звільнення за скороченням штатів капітана міліції ОСОБА_2, зобов'язано УМВС України в Херсонській області поновити ОСОБА_2 з 06.11.2015 року на посаді дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Комсомольського районного відділу міського управління УМВС України в Херсонській області та внести відповідні записи до її трудової книжки, а також зобов'язано Головне управління Національної поліції в Херсонській області розглянути кандидатуру ОСОБА_2 для зайняття посади у відповідності до пункту 9 Розділу XI Прикінцеві та перехідні положення ОСОБА_4 України «Про Національну поліцію» у Комсомольському відділі поліції (м. Херсон) Головного управління Національної поліції в Херсонській області, видати з цього приводу відповідний наказ.

На виконання рішення суду у справі №821/3743/15-а УМВС України в Херсонській області видало наказ від 15.09.2016 року №23 о/с, яким ОСОБА_2 поновлено на посаді дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Комсомольського районного відділу міського управління УМВС України в Херсонській області.

Листом від 08.11.2018р. №3380/04/25-2018 Головним управлінням Національної поліції в Херсонській області, в свою чергу, на виконання вказаного судового рішення, запропоновано ОСОБА_2, відповідно до п.9 Розділу ХІ Прикінцевих та перехідних положень ОСОБА_4 України «Про Національну поліцію», підтвердити свою відповідність вимогам до поліцейських, визначеним ОСОБА_4, щодо рівня фізичної підготовки.

Крім того, ГУНП в Херсонській області запрошувало ОСОБА_2 листом від 17.01.2017 року №97/2/01-2017 взяти участь у конкурсі на вакантні посади слідчих, оперуповноважених та молодшого складу поліції ГУНП в Херсонській області; листом від 15.02.2018 року №338/2/01-2018 позивача запрошено прибути на засідання поліцейської комісії для вирішення питання про прийняття на службу до лав Національної поліції України.

Судом першої інстанції, також, встановлено, що наказом УМВС України в Херсонській області від 08.02.2017 року №3 о/с капітана міліції ОСОБА_2 звільнено із органів внутрішніх справ у запас Збройних Сил України на підставі п. 64 «г» (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, за відсутності можливості подальшого використання на службі та у звязку з не переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади, установи, організації.

ОСОБА_2 оскаржила вказаний наказ в судовому порядку та постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 26.06.2017 року по справі №821/861/17 її позов задоволено частково.

Визнано протиправним та скасовано наказ УМВС України в Херсонській області від 08.02.2017р. №3 о/с в частині звільнення через скорочення штатів капітана міліції ОСОБА_2 /М-182747/ з посади дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Комсомольського районного відділу Херсонського міського управління УМВС. Поновлено капітана міліції ОСОБА_2 на службі в органах внутрішніх справ на посаді дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Комсомольського районного відділу Херсонського міського управління УМВС з 08.02.2017р. Постановлено стягнути з УМВС України в Херсонській області на користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 08.02.2017р. по 26.06.2017р. в сумі 1981,83 грн. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

На виконання рішення суду у справі №821/861/17 УМВС України в Херсонській області видало наказ від 20.07.2017р. №14 о/с, яким ОСОБА_2 поновлено на посаді дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Комсомольського районного відділу міського управління УМВС України в Херсонській області.

Проте, постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 24 січня 2018 року задоволено апеляційну скаргу Управління Міністерства внутрішніх справ України в Херсонській області на постанову Херсонського окружного адміністративного суду від 26 червня 2017 року у справі №821/861/17, скасовано постанову суду першої інстанції та в задоволенні позову ОСОБА_2 відмовлено.

На виконання цього рішення апеляційного суду УМВС України в Херсонській області видано наказ від 16.02.2018р. №3 о/с, яким скасовано пункт наказу від 20.07.2017р. №14 о/с в частині поновлення ОСОБА_2 на посаді дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Комсомольського районного відділу міського управління УМВС України в Херсонській області.

Постановою Верховного Суду від 21 січня 2019 року у справі №821/861/17 скасовано постанову Одеського апеляційного адміністративного суду від 24 січня 2018 року та залишено в силі постанову Херсонського окружного адміністративного суду від 26 червня 2017 року.

На виконання цього судового рішення у вказаній справі УМВС України в Херсонській області видано наказ №4 о/с від 13.02.2019р., яким скасовано наказ від 16.02.2018р. №3 о/с.

Листом від 14.02.2019р. №93/04/2-2019 УМВС України в Херсонській області попередило позивача про наступне звільнення через скорочення штатів.

З матеріалів справи вбачається, що 22.02.2019р. позивач звернулась до УМВС України в Херсонській області із заявою про її звільнення на підставі п. 64 «з» Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (у звязку з переходом у встановленому порядку на роботу в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади, установи, організації Національну поліцію).

УМВС України в Херсонській області листом від 22.03.2019р. №193/04/25-2019 повідомило позивача про відсутність підстав для задоволення її заяви, оскільки від ГУНП в Херсонській області отримано інформацію про те, що наказ про прийняття на службу в поліцію позивача не видавався.

Крім того, 22.02.2019р. позивач звернулась із заявою до Головного управління Національної поліції в Херсонській області, в якій просила прийняти її на службу в поліції у звязку з переходом у встановленому порядку на роботу в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади, установи, організації та призначити її на посаду дільничного офіцера поліції Корабельного відділення поліції Херсонського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Херсонській області.

Листом від 22.03.2019р. №851/01/25-2019 ГУНП в Херсонській області повідомило ОСОБА_2 про відсутність вакантних посад дільничних офіцерів поліції Корабельного відділення поліції Херсонського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Херсонській області.

Не погоджуючись з правомірністю дій УМВС України в Херсонській області щодо відмови в задоволенні поданого клопотання про звільнення з 11.03.2019р. зі служби в органах внутрішніх справ з посади дільничного інспектора сектора дільничних інспекторів Комсомольського РВ ХМУ УМВС України в Херсонській області у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади, установи, організації (Національної поліції в Херсонській області), а також з правомірністю бездіяльності ГУНП в Херсонській області щодо прийняття з 12.03.2019р. на службу до поліції ОСОБА_2 звернулася з даним позовом до суду.

Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволення позовних вимог ОСОБА_2, виходив з того, що УМВС України в Херсонській області були відсутні підстави для прийняття наказу про звільнення позивача за пп. «з» п.64 Положення №114, оскільки ГУНП в Херсонській області, як державний орган, куди має намір перевестись ОСОБА_2, не підтвердив обставин прийняття або наміру прийняти її на службу в поліцію. За висновками суду першої інстанції, реалізація права позивача на прийняття на службу в поліцію саме на підставі п.п.8-12 розділу XI Прикінцевих та перехідних положень ОСОБА_4 України «Про Національну поліцію» повинна відбуватись в межах виконання судового рішення по справі №821/3743/15-а, тобто в межах виконавчого провадження ВП №51925714, у звязку з тим, що сплив установлений вказаним правовим актом тримісячний строк на реалізацію позивачем свого права продовжувати службу в органах поліції шляхом відповідного волевиявлення, в той час як її порушене право отримало судовий захист.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується з такими висновками суду першої інстанції.

До набуття чинності 07.11.2015 року ОСОБА_4 України від 02.07.2015 року №580-VIII «Про Національну поліцію» правовий статус і повноваження органів міліції врегульовував Закон України від 20.12.1990 року №565-XII «Про міліцію».

Однак, на даний час порядок проходження служби особами рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ регулюється відповідним Положенням, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 року №114, пп. «з» п.64 якого передбачено, що особи середнього, старшого і вищого начальницького складу звільняються зі служби в запас (з постановкою на військовий облік) у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади, установи, організації.

При цьому, як правильно зазначив суд першої інстанції, оскільки законодавчо не визначено процедуру переходу у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади, установи, організації, тому при вирішенні відповідного питання слід враховувати положення ст.ст. 32, 36, 38 КЗпП України, зі змісту яких слідує, що для припинення трудового договору в порядку переведення та захисту прав працівника власник або уповноважений ним орган підприємства, куди переводиться працівник, повинен подати відповідний лист-запит власнику або уповноваженому ним органу підприємства, на якому працює працівник, з проханням звільнити його з роботи на підставі переведення.

Учасниками справи не заперечується, що УМВС України в Херсонській області не отримувало від Головного управління Національної поліції в Херсонській області, як державного органу про намір переведення до якого звернулася ОСОБА_2 з листом від 22.02.2019 року, відомостей про прийняття ОСОБА_2 на службу в поліцію або про намір прийняття відповідного наказу.

З вказаного слідує, що в УМВС України в Херсонській області були відсутні підстави для прийняття наказу про звільнення позивача за пп. «з» п.64 Положення №114. А відтак, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про необґрунтованість заявлених позивачем вимог до УМВС України в Херсонській області та відсутність підстав для їх задоволення.

Щодо позовних вимог про визнання протиправною бездіяльності Головного управління Національної поліції Херсонській області та зобовязання прийняти позивача на службу до поліції та призначити на посаду дільничного офіцера поліції Корабельного відділення поліції Херсонського відділу поліції ГУНП в Херсонській області або іншу рівнозначну посаду, яка не потребує наявності спеціальної кваліфікації в межах структурних підрозділів адміністративно-територіальної одиниці міста Херсона, у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) з інших міністерств, центральних органів виконавчої влади, установ, організацій (УМВС України в Херсонській області), то колегія суддів звертає увагу на наступне.

Згідно пунктів 8-11 розділу XI Прикінцеві та Перехідні положення ОСОБА_4 України «Про Національну поліцію», з дня опублікування цього ОСОБА_4 всі працівники міліції (особи рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ), а також інші працівники Міністерства внутрішніх справ України, його територіальних органів, закладів та установ вважаються такими, що попереджені у визначеному порядку про можливе майбутнє звільнення через скорочення штатів.

Працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, за умови відповідності вимогам до поліцейських, визначеним цим ОСОБА_4, упродовж трьох місяців з дня опублікування цього ОСОБА_4, можуть були прийняті на службу до поліції шляхом видання наказів про призначення за їх згодою чи проходження конкурсу на посади, що заміщуються поліцейськими, у будь-якому органі (закладі, установі) поліції. Посади, що пропонуються особам, зазначеним у цьому пункті, можуть бути рівнозначними, вищими або нижчими щодо посад, які ці особи обіймали під час проходження служби в міліції. Працівники міліції, які відмовилися від проходження служби в поліції та/або неприйняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення, звільняються зі служби в органах внутрішніх справ через скорочення штатів. Перебування працівників міліції на лікарняному чи у відпустці не є перешкодою для їх звільнення зі служби в органах внутрішніх справ відповідно до «Прикінцевих та перехідних положень» цього ОСОБА_4.

Враховуючи положення пункту 1 Розділу XI Прикінцеві та Перехідні положення ОСОБА_4 України «Про Національну поліцію», а також те, що вказаний Закон опублікований в газеті Голос України 06 серпня 2015 року за № 141-142, серед інших, пункти 8-11 розділу XI «Прикінцеві та перехідні положення» цього ОСОБА_4 набирають чинності з 07 серпня 2015 року. А відтак, тримісячний строк, протягом якого працівники міліції, що виявили бажання проходити службу в поліції, за умови їх відповідності вимогам до поліцейських, передбаченим ОСОБА_4 №580-VІІІ, могли бути прийняті на службу в поліцію, закінчився 06.11.2015 року.

При вирішенні спору колегія суддів враховує, що питання законності звільнення позивача зі служби в міліції, подальшого проходження нею служби (можливості використання на службі) та прийняття на службу в поліцію, а також дотримання гарантій при прийнятті на роботу і заборони звільнення вагітних жінок і жінок, які мають дітей, були предметом розгляду справи № 821/3743/15-а.

Як зазначалось вище, за наслідками розгляду вказаної справи постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 01.04.2016 року, яка набрала законної сили, зобов'язано ГУНП в Херсонській області розглянути кандидатуру ОСОБА_2 для зайняття посади у відповідності до пункту 9 Розділу XI Прикінцеві та перехідні положення ОСОБА_4 України «Про Національну поліцію» у Комсомольському відділі поліції (м. Херсон) Головного управління Національної поліції в Херсонській області та видати з цього приводу відповідний наказ.

А відтак, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що реалізація права ОСОБА_2 на прийняття її на службу в поліцію саме на підставі п.п.8-12 розділу XI Прикінцевих та перехідних положень ОСОБА_4 України «Про Національну поліцію» повинна відбуватись в межах виконання судового рішення по справі №821/3743/15-а, з примусового виконання якого відкрито виконавче провадження ВП №51925714. Відомості про завершення відповідного виконавчого провадження матеріали справи не містять.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що подану позивачем 22.02.2019р. заяву до органу Нацполіції неможливо розглядати як таку, що подана на підставі п.п.8-12 розділу XI Прикінцевих та перехідних положень ОСОБА_4 України «Про Національну поліцію», оскільки пройшов встановлений ОСОБА_4 строк на реалізацію особою свого права продовжувати службу в органах поліції шляхом відповідного волевиявлення. Більше того, її право продовжувати службу в органах поліції шляхом відповідного волевиявлення вже отримало судовий захист при розгляді адміністративної справи №821/3743/15-а.

А відтак, висновок суду першої інстанції про відмову в задоволенні позову ОСОБА_2 колегія суддів вважає правильним.

Доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому підстав для задоволення скарги та скасування рішення суду першої інстанції колегія суддів не вбачає.

Оскільки судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи та постановлено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, тому, відповідно до ст.316 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Враховуючи, що дана справа, у відповідності до п.1 ч.6 ст.12 КАС України, є справою незначної складності, тому рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції, відповідно до п.2 ч.5 ст.328 КАС України, в касаційному порядку оскарженню не підлягають.

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.2 ч.1 ст.315, ст.ст. 317, 321, 322, 325, 328 КАС України, суд апеляційної інстанції

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення, а рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 01 липня 2019 року без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню в касаційному порядку, відповідно до ч.5 ст.328 КАС України, не підлягає.

Повний текст судового рішення виготовлено та підписано колегією суддів 04.10.2019р.

Суддя-доповідач: ОСОБА_5

Суддя: А.Г. Федусик

Суддя: О.А. Шевчук