Справа № 160/7726/18
Суддя: Бишевська Н.А.
Дата ухвалення: 2019-09-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м У к р а ї н и

05 вересня 2019 року м. Дніпросправа № 160/7726/18

Третій апеляційний адміністративний суд
у складі колегії суддів: головуючого - судді Бишевської Н.А. (доповідач),
суддів: Добродняк І.Ю., Семененка Я.В.,
за участю секретаря судового засідання Кязимової Д.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро
апеляційну скаргу Міністерства оборони України
на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24.01.2019 року в адміністративній справі №160/7726/18
за позовом ОСОБА_1
до 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ), Міністерства оборони України
про визнання протиправними та скасування наказів, поновленні на посаді, стягнення коштів та моральної шкоди,-
ВСТАНОВИВ:
17 жовтня 2018 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ), Міністерства оборони України, в якому просив:
- визнати протиправним та скасувати пункт 3 наказу першого заступника Міністра оборони України (по особовому складу) від 08 листопада 2016 року № 203;
- визнати протиправним та скасувати пункт 1.1. наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 08.12.2016 року № 296;
- поновити майора ОСОБА_1 на військовій службі у 385 військовому госпіталі (на 400 ліжок) Військового-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) на посаді помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення з ШПК майор;
- стягнути з 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) на користь ОСОБА_1 різницю матеріального і грошового забезпечення за час виконання військового обов`язку на нижче оплачуваній посаді, які були недоотримані внаслідок незаконного переміщення;
- стягнути з 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) на користь ОСОБА_1 витрати пов`язані зі здійсненням захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги;
- стягнути з 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) на користь ОСОБА_1 витрати пов`язані з виконанням транспортні витрати, плату друкарських, копіювальних та інших технічних робіт, поштові витрати;
- стягнути з 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) на користь ОСОБА_1 моральну шкоду у розмірі 100 000 гривень (сто тисяч гривень);
- допустити до негайного виконання рішення суду в частині поновлення майора ОСОБА_1 на військовій службі у 385 військовому госпіталі (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) на посаді помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення та виплати різниці матеріального і грошового забезпечення за час виконання військового обов`язку на нижче оплачуваній посаді, які були недоотримані внаслідок незаконного переміщення.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що спірні накази є протиправними та підлягають скасуванню, оскільки прийняті на підставі висновків службової характеристики, проте рішенням Кіровського районного суду інформацію, зазначену в службовій характеристиці, визнано недостовірною.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24.01.2019 року в адміністративній справі №160/7726/18 адміністративний позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано пункт 3 наказу першого заступника Міністра оборони України (по особовому складу) від 08 листопада 2016 року № 203. Визнано протиправним та скасовано пункт 1.1 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 08.12.2016 року № 296. Поновлено майора ОСОБА_1 на військовій службі у 385 військовому госпіталі (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) на посаді помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення - начальника відділення матеріально-технічного забезпечення з ШПК "майор" з 29 грудня 2016 року. Стягнуто з 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) на користь ОСОБА_1 різницю грошового забезпечення за час виконання військового обов`язку на нижче оплачуваній посаді, яка була недоотримана внаслідок незаконного переміщення, за період з 29 грудня 2016 року по 24 січня 2019 року. В іншій частині позовних вимог відмовлено.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Міністерство оборони України подало апеляційну скаргу, згідно якої особа, яка подає апеляційну скаргу просить скасувати рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24.01.2019 року в адміністративній справі №160/7726/18, як таке що винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права. Так, підставою для переведення позивача на нижчу посаду стали висновки службової характеристики від 19.09.2016 року, відповідно до яких позивач неналежним чином виконував свої посадові обов`язки. Таким чином, командир затвердив службову характеристику на підставі службової діяльності свого підлеглого та відповідно до наявності правопорушень з його боку, а прийняті командиром рішення про направлення документів позивача для призначення на нижчу посаду відповідає результатами службової діяльності посадової особи та ґрунтується на пропозиціях вищого командування та військових правоохоронних органів.
У відзиві на апеляційну скаргу позивач просив залишити рішення суду першої інстанції без змін.
Представник Міністерства оборони України в судовому засіданні просив задовольнити апеляційну скаргу.
Позивач та представники сторін у судових засіданнях апеляційної інстанції викладали власні позиції по суті справи, позивач наголошували на безпідставності доводів апеляційної скарги і просили залишити рішення суду першої інстанції без змін, представник Міноборони просив про задоволення вимог скарги.
Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, внаслідок наступного.
Судом апеляційної інстанції встановлено, що з червня 1999 року ОСОБА_1 проходив військову службу на різних посадах в Збройних Силах України.
19 вересня 2016 року начальником 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (командиром військової частини НОМЕР_1 ) складена (видана та затверджена) на ОСОБА_1 службова характеристика з висновком про доцільність призначення ОСОБА_1 на нижчу вакантну посаду помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення 68 військового госпіталю (на 100 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок).
19 вересня 2016 року Начальником 385 військового госпіталю полковником медичної служби ОСОБА_2 подано подання про призначення позивача на нижчу вакантну посаду помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення 68 військового госпіталю (на 100 ліжок) Військово медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок), ШПК «капітан», ВОС 2301003, штат №27/283-51, посадовий оклад 850,0-970,0грн.
Пунктом 3 наказу першого заступника Міністра оборони України (по особовому складу) від 08.11.2016 року № 203 відповідно до пункту 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України ОСОБА_1 звільнено від займаної посади помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) та призначено на нижчу посаду помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення 68 військового госпіталю (на 100 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) з ШПК майор на ШПК капітан.
Крім того, на підставі наказу № 203 від 08.11.2016 року, командиром військової частини НОМЕР_1 прийнято наказ № 296 від 08.12.2016 року, яким майора ОСОБА_1 , помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення 385, військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок), призначеного наказом першого заступника Міністра оборони України (по особовому складу) від 08.11.2016 року № 203 (вх. № 3930 від 23.11.2016 року) на посаду помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення 68 військового госпіталю (на 100 ліжок) цього самого центру, ВОС 2301003, вважати таким, що справи та посаду помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення здав 08 грудня 2016 року та з 29 грудня 2016 року, з урахуванням щорічної чергової відпустки за 2016 рік на 20 календарних діб з 09 грудня 2016 року по 28 грудня 2016 року, виключити із списків особового складу частини та усіх видів забезпечення та вважати таким, що вибув до нового місця служби смт. Черкаське.
З матеріалів справи вбачається, що позивач був звільнений та призначений на нижчу посаду в порядку реалізації висновку службової характеристики від 19.09.2016 року.
Так, службова характеристика це службовий документ, який складається на підставі аналізу службової діяльності військовослужбовця за визначений період та визначає відповідність військовослужбовця займаній посаді і надає рекомендації стосовно подальшого службового використання. Крім того, службова характеристика повинна містити інформацію (за наявністю) щодо якості та результативності виконання військовослужбовцем посадових обов`язків; рівня його професійної підготовленості (рівня знань, умінь та навичок); рівня сформованості ідейних та моральних якостей; отриманого бойового досвіду (досвіду миротворчої діяльності) тощо. Службова характеристика оформлюється на військовослужбовця з метою встановлення, зміни або, припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу щодо призначення на посади, переміщення, звільнення з посад і зарахування у розпорядження, звільнення з військової служби та присвоєння їм військових звань.
Службова характеристика складається на військовослужбовця для оперативного прийняття кадрового рішення протягом року (до наступного щорічного оцінювання) в умовах особливого періоду з питань; призначення військовослужбовців на посади; звільнення з військової служби; нагородження чи присвоєння чергових військових звань. Службова характеристика складається безпосередніми командирами (начальниками) з урахуванням вимог підпункту 7.8., 7.17 Інструкції, затвердженої наказом Міністра Оборони України від 10 квітня 2009 року № 170 Про затвердження Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (редакція від 25.03.2016 р.).
В матеріалах справи наявна копія службової характеристики від 19.09.2016 року (том 2, а.с.61), в якій зазначено висновок про доцільність призначення позивача на нижчу вакантну посаду помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення 68 військового госпіталю (на 100 ліжок) Військово медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей на підставі висновку атестації.
Таким чином, службова характеристика від 19.09.2016 року складена на підставі висновку атестації позивача.
До матеріалів справи Міністерством оборони України долучено протокол засідання атестаційної комісії №5 від 27.07.2016 року (том. 2, а.с.63), з якого слідує, що членами атестаційної комісії зроблений висновок про невідповідність займаній посаді майора ОСОБА_1 , помічника начальника госпіталю з МТЗ начальник відділення матеріально-технічного забезпечення 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово - медичного клінічного центру Південного регіону та рекомендовано призначити позивача на нижчу посаду.
Відповідно до п.п. 1 п. 81 Положення № 1153, яке затверджене указом Президента України Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України від 10.12.2008 року № 1153/2008 (в редакції від 16.07.2015 року) зазначено, що призначення на посади здійснюється: військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) - посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі - номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України.
Відповідно до абз. 3 п.п. 3 п. 82 Положення № 1153 призначення військовослужбовців на нижчі посади здійснюється з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестації, а в особливий період - на підставі висновку службової характеристики.
Пунктом 257 Положення № 1153 встановлено, що атестування військовослужбовців в особливий період не проводиться. У разі подання документів з питань призначення їх на посади нагородження чи присвоєння чергових військових звань складаються службові характеристики в порядку, визначеному Міністерством оборони України.
З огляду на вищевказані приписи колегія суддів приходить до висновку, що атестування військовослужбовців в особливий період не проводиться, а у разі призначення військовослужбовців на нижчі посади здійснюється на підставі висновку службової характеристики.
Слід зазначити, що особливий період діє в Україні з 17.03.2014 року після оприлюднення Указу Президента України від 17.03.2014 року №303/2014 «Про часткову мобілізацію», що зазначено в постанові Верховного суду від 25.04.2018 року у справі №205/1993/17-ц (касаційне провадження №61-1664св17).
Таким чином, з 17.03.2014 року та на момент винесення спірних наказів в Україні діяв особливий період.
З огляду на означене, колегія суддів приходить до висновку, що у відповідачів були відсутні законні підстави для проведення атестації позивача, оскільки, як вже зазначалося раніше, в особливий період не проводиться атестування військовослужбовців, а тому висновки про невідповідність позивача займаній посаді та необхідність призначити його на нижчу посаду, зазначені в протоколі засідання атестаційної комісії №5 від 27.07.2016 року, не могли бути враховані при складені характеристики від 19.09.2016 року.
За таких обставин, висновки характеристики від 19.09.2016 року є безпідставними, оскільки складені на підставі висновків протоколу засідання атестаційної комісії №5 від 27.07.2016 року, в той час як у відповідачів були відсунуті законі підстави для проведення атестації позивача, а тому п. 3 наказу від 08 листопада 2016 року № 203 та п.1.1. наказу від 08.12.2016 року № 296, які прийняті в порядку реалізації висновку службової характеристики від 19.09.2016 року, є протиправними та підлягають скасуванню.
З урахуванням вищевказаного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про необхідність поновлення майора ОСОБА_1 на військовій службі у 385 військовому госпіталі (на 400 ліжок) Військового-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) на посаді помічника начальника госпіталю з матеріально-технічного забезпечення начальника відділення матеріально-технічного забезпечення з ШПК майор та стягнення на його користь з 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ) різниці грошового забезпечення за час виконання військового обов`язку на нижче оплачуваній посаді, які були недоотримані внаслідок незаконного переміщення.
Відповідно до п.1 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Оскільки в апеляційній скарзі не зазначено жодних доводів стосовно рішення суду першої інстанції в частині відмови у задоволені позовних вимог, колегія суддів з урахуванням приписів п.1 ст.308 КАС України не вбачає підстав для перегляду рішення суду першої інстанції в цій частині.
За таких обставин, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції об`єктивно, повно, всебічно дослідив обставини, які мають суттєве значення для вирішення справи, та ухвалив судове рішення без порушення норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому рішення суду першої слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Керуючись статтями 241-245, 250, 315, 316, 321, 322, 327, 329 КАС України, суд
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Міністерства оборони України на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24.01.2019 року в адміністративній справі №160/7726/18 за позовом ОСОБА_1 до 385 військового госпіталю (на 400 ліжок) Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (на 675 ліжок) (військова частина НОМЕР_1 ), Міністерства оборони України про визнання протиправними та скасування наказів, поновленні на посаді, стягнення коштів та моральної шкоди - залишити без задоволення.
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24.01.2019 року в адміністративній справі №160/7726/18 - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку в порядку та строки передбачені ст.329 КАС України.

Головуючий - суддя Н.А. Бишевська

суддя І.Ю. Добродняк

суддя Я.В. Семененко