Справа № 200/5421/19-а
Суддя: Ястребова Любов Вікторівна
Дата ухвалення: 2019-09-24 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 вересня 2019 року справа №200/5421/19-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача Ястребової Л.В., суддів: Компанієць І.Д., Міронової Г.М.,

cекретар Сізонов Є.С.,

за участі представника позивача Олійникова С.І.,

представника відповідача Кравченко О.С.,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 02 липня 2019 року у справі № 200/5421/19-а (головуючий І інстанції Мозговая Н.А., повний текст складено 05.07.2019р. в м. Слов`янськ Донецької області) за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Головного управління ДФС у Донецькій області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення, -

УСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до Головного управління ДФС у Донецькій області, в якому просив визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДФС у Донецькій області № від 19.10.2018 про нарахування фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 штрафних санкцій в сумі 16800,00 грн.

В обгрунтування позову зазначив, що відповідачем порушено порядок проведення фактичної перевірки, оскільки вона проведена за відсутності позивача, який в цей час перебував у відрядженні, чим порушено його право на не допуск до проведення перевірки. Факт здійснення продажу алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці під час перевірки не встановлено. Зазначає, що позивач має діючу ліцензію на здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями (пивом), то в даному випадку має місце продаж алкогольних напоїв, який є різновидом роздрібної торгівлі, а не продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці. Крім того, відповідачем в порушення порядку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.06.2003 року № 790, за порушення норм Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного, плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» замість рішення про застосування фінансових санкцій складено податкове повідомлення - рішення.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 02 липня 2019 року у задоволенні позову відмовлено.

В апеляційній скарзі позивач, посилаючись на недоведеність обставин, які суд визнав встановленими, неповне з`ясування обставин, що мають значення для вирішення справи, просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги позивач зазначив, що згідно висновків акту фактичної перевірки встановлено порушення вимог ст. 15-3 ЗУ № 481/95-ВР від 19.12.1995, а саме, здійснення продажу алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці без наявності статусу суб`єкта господарювання громадського харчування. Як доказ наведено відомості з чеку РРО № 11052 про продаж 02.10.2018 року 0,05л коньяку «Bolgrad» за ціною 16,00 грн. Будь-яких інших доказів на підтвердження припущення про споживання алкоголю на місці відповідачем не надано. Звертає увагу суду, що в акті жодним чином не відображено, що продаж алкогольних напоїв на розлив здійснювався у приміщенні магазину, в якому наявні будь-які спеціальні обладнані місця для споживання алкогольних напоїв одразу після їх придбання. Зазначає, що факт порушень законодавства належним чином не зафіксовано, матеріали про адміністративне правопорушення взагалі не складалися. Наголошує на тому, що в даному випадку мав місце продаж алкогольних напоїв на розлив, який є різновидом роздрібної торгівлі, а не продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці. Позивач має діючу ліцензію на здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями (пивом) та йому присвоєно статус закладу громадського харчування за категорією: стаціонарна потужність (особистий номер r- UA-05-05-491 ), у зв`язку з чим застосування до нього санкцій за порушення ст. 15-3 Закону № 481/95-ВР є протиправним. Вважає, що судом не враховано практику Верховного Суду по аналогічним справам.

Під час апеляційного розгляду представник позивача підтримав доводи апеляційної скарги, просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов. Представник відповідача заперечував проти доводів апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення сторін, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, встановив наступне.

ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_2 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) є суб`єктом господарювання фізичною особою - підприємцем, має ліцензію на право здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями з терміном дії з 02.07.2018 до 02.07.2019, дата реєстрації 25.06.2018, реєстраційний номер 05/22/18/0/04484 (а.с. 6-7, 65).

02.10.2018 посадовими особами відповідача на підставі наказу №1729 від 28.09.2018 року та направлень на перевірку від 28.09.2018 року № 2087, №2088 ФОП ОСОБА_1 , за адресою: АДРЕСА_2 було проведено фактичну перевірку з питань дотримання суб`єктами господарювання порядку здійснення обігу підакцизних товарів вимогам діючого законодавства, за результати якої складено акт №0253/05/99/22/40/НОМЕР_2 від 03.10.2018 року (а.с. 8, 38-39, 29-32).

Вказаною перевіркою встановлені наступні порушення:

- ч.10. ст.18, ч. 6 ст. 15-3 Закону України від 19.12.1995 року №481/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» (із змінами та доповненнями);

- п.22. Постанови КМУ від 30.07.1996 року «Про затвердження Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями»;

- п.85.2 ст.85, п.226.11 ст. 226 Податкового кодексу України, а саме:

1. здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями за цінами нижчими від мінімально встановлених роздрібних цін на таки напої:

а) роздрібна торгівля коньяком «Оквин» 40% об.од., 5 зірок, об`ємом 0,1 л за ціною 27 грн. згідно чеків від 14.09.2017 року, від 20.09.2017 року №6047 (мінімальна роздрібна ціна становить 27,7 грн.);

б) роздрібна торгівля коньяком «Потьомкін» 40% об.од., 3 зірки, об`ємом 1,0 л за ціною 135 грн. згідно чеків від 31.12.2017 №7385, від 02.01.2018 року №7405 (мінімальна роздрібна ціна становить 238,92 грн.);

2. Здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями на розлив для споживання на місці продажу без наявності статусу суб`єкта господарювання громадського харчування та без наявності статусу підприємства ресторанного господарства (продаж 50 гр коньяку «Воlgrad» 40% об.од., 3 зірки на розлив для споживання на місці продажу за ціною 16,00 грн. (згідно чеку №11052 від 02.10.2018 року);

3. Ненадання у повному обсязі документів, що були предметом перевірки, а саме не було надано накладні на придбання алкогольних напоїв, реалізація яких була встановлена під час перевірки, не надано контрольну стрічку РРО ф.н. за період з 01.09.2017 року по 02.10.2018 року.

Перевірка проводилася в присутності продавця - особи, що здійснює розрахунки ОСОБА_3 Продавець від підписання акту перевірки відмовилась, про що зазначено в акті перевірки та складено акт відмови від підписання та отримання акта перевірки від 03.10.2018 № 0253/05/99/22/40/1/19997/5751 та складено акт № 2759/05/99/22/40/НОМЕР_2 про відмову від надання документів до перевірки від 03.10.2018 року (а.с. 33-34).

За результатами Акту перевірки відповідачем прийнято податкове повідомлення - рішення № від 19.10.2018 року, відповідно до якого застосовано штрафну санкцію у розмірі 16800 грн. на підставі п.п.54.3.3 п.54.3 ст.54 Податкового кодексу України та абз.10, 14 ч.2 ст.17 Закону України від 19.12.1995 року №481/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» (із змінами та доповненнями). Згідно розрахунку штрафних санкцій: 6800 грн. - на підставі абз.10 ч.2 ст.17 Закону України від 19.12.1995 року №481/95-ВР за продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці без наявності статусу суб`єкта господарювання громадського харчування та без наявності статусу підприємства ресторанного господарства - порушення вимог ст. 15-3 З.У. № 481/95-ВР від 19.12.1995 та 10000 грн. - на підставі абз.14 ч.2 ст.17 Закону України від 19.12.1995 року №481/95-ВР за здійснення торгівлі алкогольними напоями за цінами, нижчими за встановлені мінімальні роздрібні ціни на такі напої (а.с. 11-12).

Згідно із п.75.1 ст.75 Податкового кодексу України контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні (планові або позапланові, виїзні або невиїзні) та фактичні перевірки.

Відповідно до п.п. 75.1.3 п.75.1 ст.75 Податкового кодексу України фактичною вважається перевірка, що здійснюється за місцем фактичного провадження платником податків діяльності, розташування господарських або інших об`єктів права власності такого платника. Така перевірка здійснюється контролюючим органом щодо дотримання норм законодавства з питань регулювання обігу готівки, порядку здійснення платником податків розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності ліцензії, свідоцтв, у тому числі про виробництво та обіг підакцизних товарів, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами).

Фактична перевірка здійснюється без попередження платника податків (особи) на підставі п.80.1 ст. 80 Податкового кодексу України.

Згідно п.п. 80.2.5 п.80.2 ст.80 Податкового кодексу України фактична перевірка може проводитись на підставі рішення керівника контролюючого органу, оформленого наказом, копія якого вручається платнику податків або його уповноваженому представнику, або особам, які фактично проводять розрахункові операції під розписку до початку проведення такої перевірки та за наявності таких підстав: отримання в установленому законодавстві порядку інформації про порушення вимог законодавства в частині виробництва, обліку, зберігання та транспортування спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів та цільового використання спирту платниками податків, обладнання акцизних складів витратомірами-лічильниками та/або рівномірами-лічильниками, а також здійснення функцій, визначених законодавством у сфері виробництва і обігу спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів, пального.

В силу пункту 80.5 ст. 80 Податкового кодексу України допуск посадових осіб контролюючих органів до проведення фактичної перевірки здійснюється згідно зі ст.81 Податкового кодексу України.

За змістом п.81.1 ст.81 Податкового кодексу України посадові особи контролюючого органу мають право приступити до проведення фактичної перевірки за наявності підстав для їх проведення, визначених ПК України, та за умови пред`явлення або надіслання у випадках, визначених ПК України, таких документів:

- направлення на проведення такої перевірки, в якому зазначаються дата видачі, найменування контролюючого органу, реквізити наказу про проведення відповідної перевірки, найменування та реквізити суб`єкта (прізвище, ім`я, по батькові фізичної особи - платника податку, який перевіряється) або об`єкта, перевірка якого проводиться, мета, вид (документальна планова/позапланова або фактична), підстави, дата початку та тривалість перевірки, посада та прізвище посадової (службової) особи, яка проводитиме перевірку. Направлення на перевірку у такому випадку є дійсним за наявності підпису керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу, що скріплений печаткою контролюючого органу;

- копії наказу про проведення перевірки, в якому зазначаються дата видачі, найменування контролюючого органу, найменування та реквізити суб`єкта (прізвище, ім`я, по батькові фізичної особи - платника податку, який перевіряється) та у разі проведення перевірки в іншому місці- адреса об`єкта, перевірка якого проводиться, мета, вид (документальна планова/позапланова або фактична), підстави для проведення перевірки, визначені ПК України, дата початку і тривалість перевірки, період діяльності, який буде перевірятися. Наказ на проведення перевірки є дійсним за наявності підпису керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу, що скріплений печаткою контролюючого органу;

- службового посвідчення осіб, які зазначені в направленні на проведення перевірки.

Матеріали справи свідчать, що посадовими особами контролюючого органу 02.10.2018 року о 10 год. 17 хв., ОСОБА_3 , яка працює у позивача продавцем згідно трудового договору від 16.01.2017 року (а.с. 36-37), а отже є особою, яка фактично проводить розрахункову операцію, вручено копію наказу та пред`явлено службові посвідчення та направлення на проведення перевірки від 28.09.2018 року № 2087 та № 2088, про що зазначено в направленнях.

Отже, суд першої інстанції вірно зазначив, що відповідачем по справі в повній мірі дотримано умови та порядок допуску посадових осіб контролюючих органів до проведення фактичної перевірки, передбачені п.81.1 ст.81 ПК України.

Спеціальним нормативним актом, який визначає основні засади державної політики щодо регулювання виробництва, експорту, імпорту, оптової і роздрібної торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, спиртом-сирцем виноградним, спиртом - сирцем плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами, забезпечення їх високої якості та захисту здоров`я громадян, а також посилення боротьби з незаконним виробництвом та обігом алкогольних напоїв і тютюнових виробів на території України є Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» від 19.12.2015 № 481/95-ВР.

Згідно з положеннями абз. 14 ст. 1 Закону № 481/95-ВР місце торгівлі - місце реалізації товарів, у тому числі на розлив, в одному торговому приміщенні (будівлі) за місцем його фактичного розташування, для тютюнових виробів та пива - без обмеження площі, для алкогольних напоїв, крім пива, - торговельною площею не менше 20 кв. метрів, обладнане реєстраторами розрахункових операцій (незалежно від їх кількості) або де є книги обліку розрахункових операцій (незалежно від їх кількості), в яких фіксується виручка від продажу алкогольних напоїв та тютюнових виробів незалежно від того, чи оформляється через них продаж інших товарів.

Відповідно до ст. 15 Закону № 481/95-ВР роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами може здійснюватися суб`єктами господарювання всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій.

Відповідно до ст. 15-3 Закону № 481/95-ВР цього продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці дозволяється тільки суб`єктам господарювання громадського харчування та спеціалізованим відділам, що мають статус суб`єктів господарювання громадського харчування, суб`єктів господарювання з універсальним асортиментом товарів.

Згідно з положеннями пункту 2 Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.07.1996 року № 854 (далі - Правила № 854) роздрібна торгівля алкогольними напоями здійснюється через спеціалізовані підприємства, в тому числі фірмові, спеціалізовані відділи (секції) підприємств з універсальним асортиментом продовольчих товарів, а також заклади ресторанного господарства.

Згідно з пунктом 22 Правил № 854 продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці здійснюється тільки закладами ресторанного господарства та спеціалізованими відділами підприємств, що мають статус закладів ресторанного господарства, підприємств з універсальним асортиментом товарів.

Відповідно до пунктів 2.2 та 2.4 розділу ІІ Інструкції щодо заповнення форм державних статистичних спостережень стосовно торгової мережі та мережі ресторанного господарства, затвердженої наказом Державного комітету статистики України від 24.10.2005 № 327, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 8 листопада 2005 року за № 1350/11630, ресторанне господарство - це вид економічної діяльності суб`єктів господарювання щодо надання послуг із задоволення потреб споживачів у харчуванні з організацією дозвілля або без нього в закладах (об`єктах) ресторанного господарства. Об`єкт (заклад) ресторанного господарства - місцева одиниця (структурний підрозділ) суб`єкта господарювання, яка розміщується в окремій будівлі або приміщенні, має, як правило, обладнаний столами та стільцями для споживання їжі зал і необхідні виробничі та побутові приміщення в якій здійснюється продаж продукції власного виготовлення і купованих товарів, переважно для споживання на місці.

Основні вимоги щодо роботи суб`єктів господарської діяльності (закладів, підприємств) усіх форм власності, що здійснюють діяльність на території України у сфері ресторанного господарства, затверджені наказом Міністерства економіки та з питань європейської інтеграції України Про затвердження Правил роботи закладів (підприємств) ресторанного господарства від 24.07.2002 № 219, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 20 серпня 2002 року за № 680/6968 (далі - Наказ № 219).

Згідно з положеннями пунктів 1.3, 1.5, 1.6 Наказу № 219 заклад ресторанного господарства - організаційно-структурна одиниця у сфері ресторанного господарства, яка здійснює виробничо-торговельну діяльність: виробляє і (або) доготовляє, продає і організовує споживання продукції власного виробництва і закупних товарів, може організовувати дозвілля споживачів. заклади (підприємства) ресторанного господарства поділяються за типами: фабрики-кухні, фабрики-заготівельні, ресторани, бари, кафе, їдальні, закусочні, буфети, магазини кулінарних виробів, кафетерії, а ресторани та бари - також на класи (перший, вищий, люкс). Відкриття закладу (підприємства) ресторанного господарства узгоджується з органами місцевого самоврядування, установами державної санітарно-епідеміологічної служби в установленому законодавством порядку.

Тобто, здійснювати продаж алкогольних напоїв на розлив має право виключно заклад (підприємство) ресторанного господарства або спеціалізований відділ, що має статус підприємства з універсальним асортиментом товарів за умови наявності ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями.

Відмовляючи в задоволенні позову, рішення суду першої інстанції висновувалось на Акті перевірки, яким встановлено факт реалізації алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці продажу згідно фіскального чеку від 02.10.2018 № 11052 без наявності у позивача погодження продажу алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці з органами місцевого самоврядування та установи державної санітарно-епідеміологічної служби та доказів, що зазначене кафе має статус підприємства ресторанного господарства, на що суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Як свідчать матеріали справи позивач здійснює свою господарську діяльність, в тому числі роздрібну торгівлю алкогольними напоями, на підставі ліцензії № 05/22/18/0/04484 від 25.06.2018, яка була чинна на момент проведення фактичної перевірки. Згідно з КВЕД 56.10 видом діяльності ФОП ОСОБА_1 є «діяльність ресторанів, надання послуг мобільного харчування».

На підтвердження належності вказаного торгового об`єкту до закладу ресторанного господарства позивачем було надано до суду рішення виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 18.06.2015 року № 70, яким погоджено графік роботи торгової точки «ІНФОРМАЦІЯ_1», розташованої за адресою: АДРЕСА_2, а саме: щоденно з 9-00 до 21-00 без перерви і без вихідних, договір оренди нежитлового приміщення комунальної власності територіальної громади м. Миколаївка від 19.11.2014, укладеного між КП Миколаївської міської ради «Сервіскомуненерго» та позивачем, відповідно до п. 1.1. якого, позивач прийняв в оренду приміщення, розташоване за адресою: АДРЕСА_2 для розміщення магазина з продажу продовольчих товарів - 123,2 кв. м, продаж алкогольних і тютюнових виробів - 48,6 кв. м. Відповідно до повідомлення Слов`янського районного управління держспоживслужби від 18.10.2018 № 17.01-17/511 про державну реєстрацію потужності, Головним управлінням Держпродспоживслужби в Донецькій області було прийнято рішення про присвоєння особистого реєстраційного номеру r - UА -05-05-491 потужності розташованої за адресою: АДРЕСА_2, 84180 з метою її використання за видом діяльності: діяльність закладів громадського харчування за категоріями: стаціонарна потужність (а.с. 131-138).

Таким чином, об`єкт, що перевірявся, розташований за адресою: АДРЕСА_2, в якому здійснює господарську діяльність ФОП ОСОБА_1 , є закладом ресторанного господарства у розумінні статті 15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» та пунктів 2, 22 Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.07.1996 року № 854, тому ФОП ОСОБА_1 мав право здійснювати в ньому продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці, враховуючи наявність у нього відповідної ліцензії № 05/22/18/0/04484 від 02.07.2018 з терміном дії з 02.07.2018 до 02.07.2019.

Враховуючи викладене, Головним управлінням ДФС у Донецькій області не доведено належними доказами склад правопорушення позивачем ст. 15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» та як наслідок відсутності підстав для застосування визначеного абз. 10 ч. 2 ст. 17 цього Закону штрафної санкції у сумі 6800 грн., тому спірне податкове повідомлення-рішення в частині застосування штрафу в розмірі 6800 грн. підлягає скасуванню.

В частині нарахування штрафних санкцій в розмірі 10000 грн., позивачем не оскаржується.

За таких обставин апеляційний суд вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, рішення суду першої інстанції - скасувати з прийняттям нової постанови про часткове задоволення позову.

Керуючись статтями 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 02 липня 2019 року по справі № 200/5421/19-а скасувати.

Адміністративний позов фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Головного управління ДФС у Донецькій області задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення № від 19.10.2018 в частині нарахування штрафних санкцій у розмірі 6800 грн.

У задоволення решти позовних вимог відмовити.

Повне судове рішення складено 24 вересня 2019 року.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя Л.В. Ястребова

Судді І.Д. Компанієць

Г.М. Міронова