Справа № 240/6191/18
Суддя: Моніч Б.С.
Дата ухвалення: 2019-09-12 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа № 240/6191/18

Головуючий суддя 1-ої інстанції - Попова Оксана Гнатівна

Суддя-доповідач - Моніч Б.С.

12 вересня 2019 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Моніча Б.С.

суддів: Охрімчук І.Г. Капустинського М.М. ,

за участю:

секретаря судового засідання: Довганюк В.В.,

позивача, представника позивача, представника відповідача,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 19 березня 2019 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу,

В С Т А Н О В И В :

І. ІСТОРІЯ СПРАВИ, КОРОТКИЙ ЗМІСТ ПОЗОВНИХ ВИМОГ

ОСОБА_1 звернувся до Житомирського окружного адміністративного суду із позовом до Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України, в якому просив:

- визнати протиправним та скасувати наказ Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 26 листопада 2018 року №730-АГ "Про результати службового розслідування" та притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності та накладення дисциплінарного стягнення "догана";

- визнати протиправним та скасувати наказ Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28 листопада 2018 року №739-АГ "Про результати службового розслідування" та притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності та накладення дисциплінарного стягнення "сувора догана";

- визнати протиправним та скасувати наказ Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28 листопада 2018 року №404-ОС "По особовому складу" в частині звільнення з військової служби старшину ОСОБА_1 , контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

- визнати протиправним та скасувати наказ Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28 листопада 2018 року №405-ОС "По особовому складу" в частині виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу та зняття з усіх видів забезпечення, контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

- поновити старшину ОСОБА_1 контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України з 28 листопада 2018 року;

- стягнути з Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України на користь старшину ОСОБА_1 грошове забезпечення за час вимушеного прогулу.

В обґрунтування позову позивач посилався на те, що його звільнення проведення за відсутності правових підстав, оскільки упродовж усього часу проходження військової служби в органах Державної прикордонної служби України належним чином виконував свої службові обов`язки, не вчиняв ніякого порушення військової дисципліни або громадського порядку. Позивач вказав, що спірні накази про застосування до позивача дисциплінарних стягнень є неправомірними, а висновки про допущення позивачем дисциплінарних проступків не відповідають фактичним обставинам справи, а зазначених дій позивачем не вчинялося.

ІІ. ЗМІСТ РІШЕНННЯ СУДУ ПЕРШОЇ ІНСТАНЦІЇ

Рішенням Житомирського окружного адміністративного суду від 19 березня 2019 року у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу відмовлено у повному обсязі.

ІІІ. ОБСТАВИНИ СПРАВИ

Судом встановлено, що ОСОБА_1 проходив військову службу за контрактом (а.с. 20-21) у Північному регіональному управлінні Державної прикордонної служби України на посаді контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Наказом начальника Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 31 жовтня 2018 року №368-ОС позивача призначено контролером третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (а.с. 11).

Згідно з додатком №3 до наказу Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19 грудня 2017 року №856-АГ, для персоналу комендатури забезпечення та опорного вузла зв`язку встановлено початок робочого дня о 08 год. 00 хв. (а.с. 16).

Відповідно до Рапорту коменданта комендатури забезпечення Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України ст. лейтенанта ОСОБА_2 від 31 жовтня 2018 року, контролер третьої комендантської групи комендантського відділення старший лейтенант ОСОБА_1 не прибув до нового місця проходження служби в комендатурі забезпечення Північного регіонального управління, у зв`язку з чим просить призначити службове розслідування (а.с. 44).

Викладені у рапорті від 31 жовтня 2018 року обставини також узгоджуються із письмовими поясненнями: ОСОБА_3 від 09 листопада 2018 року (а.с. 40 та зворот), ОСОБА_4 від 09 листопада 2018 року (а.с. 41 та зворот), ОСОБА_5 від 09 листопада 2018 року (а.с. 42 та зворот).

Позивач від надання письмових пояснень відмовився на підставі статті 63 Конституції України (а.с. 43).

Наказом начальника Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 01 листопада 2018 року №704-АГ призначено провести службове розслідування за фактом неприбуття до нового місця несення служби контролера третьої комендантської групи комендантського відділення ОСОБА_1 .

Відповідно до висновку службового розслідування за фактом неприбуття до нового місця проходження служби контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління старшини ОСОБА_1 від 26 листопада 2018 року, в ході службового розслідування було встановлено, що контролер третьої комендантської групи комендантського відділення старший лейтенант ОСОБА_1 не прибув до нового місця проходження служби в комендатурі забезпечення Північного регіонального управління. Після прибуття на службу ОСОБА_1 надано підтверджуючі документи про проходження курсу добровільного стаціонарного лікування в КУ "Обласний медичний спеціалізований центр" (а.с. 45).

Відповідно до пункту 3 резолютивної частини висновку від 26 листопада 2018 року, за особисту недисциплінованість, порушення статей 11, 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 4, 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, що виразилось в тому, що військовослужбовець не прибув 31 жовтня 2018 року на службу, при цьому, без здійснення відповідної доповіді керівництву про причини свого неприбуття, вирішено клопотати про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності шляхом накладення дисциплінарного стягнення у вигляді догани (а.с. 38-39).

Наказом начальника Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 26 листопада 2018 року №730-АГ за особисту недисциплінованість, порушення статей 11, 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 4, 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління старшини ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани (а.с. 12).

Відповідно до Рапорту коменданта комендатури забезпечення Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України ст. лейтенанта ОСОБА_2 від 20 листопада 2018 року, контролер третьої комендантської групи комендантського відділення старший лейтенант ОСОБА_1 порушив розпорядок дня, затверджений наказом начальника Північного регіонального управління від 19 грудня 2017 року № 856-АГ, прибувши до місця служби 20 листопада 2018 року із запізненням на годину. По даному факту просив призначити службове розслідування (а.с. 53 та зворот).

Наказом начальника Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 21 листопада 2018 року №704-АГ призначено провести службове розслідування з метою з`ясування причин і обставин порушення розпорядку дня контролером третьої комендантської групи комендантського відділення ОСОБА_1 (а.с. 14).

Викладені у рапорті від 20 листопада 2018 року обставини узгоджуються із письмовими поясненнями: ОСОБА_3 від 27 листопада 2018 року (а.с. 49 та зворот), ОСОБА_6 від 20 листопада 2018 року (а.с. 50 та зворот), ОСОБА_7 від 20 листопада 2018 року (а.с. 51 та зворот).

Позивач від надання письмових пояснень відмовився на підставі статті 63 Конституції України (а.с. 52).

Відповідно до висновку службового розслідування за фактом порушення розпорядку дня контролером третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління старшини ОСОБА_1 від 28 листопада 2018 року, в ході службового розслідування було встановлено, що новопризначений контролер третьої комендантської групи комендантського відділення старший лейтенант ОСОБА_1 прибув 20 листопада 2018 року до нового місця проходження служби в комендатурі забезпечення Північного регіонального управління о 09 год. 00 хв.

Відповідно до пункту 3 резолютивної частини висновку від 28 листопада 2018 року, за особисту недисциплінованість, порушення статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 4, 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, що виразилось у порушенні розпорядку дня, а саме: запізненні на службу, вирішено клопотати про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності шляхом накладення дисциплінарного стягнення у вигляді суворої догани (а.с. 47-48).

Наказом начальника Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28 листопада 2018 року №739-АГ за особисту недисциплінованість, порушення статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 4, 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління старшини ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення у вигляді суворої догани (а.с. 13).

У відповідності до Рапорту коменданта комендатури забезпечення Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України ст. лейтенанта ОСОБА_2 від 22 листопада 2018 року, контролер третьої комендантської групи комендантського відділення старший лейтенант ОСОБА_1 протягом дня не зважав на неодноразові накази щодо дотримання форми одягу, визначеної пунктом 16 наказу начальника Північного регіонального управління від 19 грудня 2017 року №856-АГ, тим самим порушив статтю 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України. По даному факту просить призначити службове розслідування (а.с. 61 та зворот).

Вказані у рапорті обставини також викладені у письмових поясненнях ОСОБА_8 від 22 листопада 2018 року (а.с. 57 та зворот), ОСОБА_9 від 22 листопада 2018 року (а.с. 58 та зворот), ОСОБА_3 від 22 листопада 2018 року (а.с. 60 та зворот).

Позивач від надання письмових пояснень відмовився на підставі статті 63 Конституції України (а.с. 59).

Відповідно до висновку службового розслідування за фактом неодноразового ігнорування контролером третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління старшини ОСОБА_1 вимог коменданта комендатури забезпечення щодо приведення форми одягу до вимог Стройового Статуту ЗСУ від 28 листопада 2018 року.

В ході службового розслідування було встановлено, що контролер третьої комендантської групи комендантського відділення старший лейтенант ОСОБА_1 21 листопада 2018 року протягом дня не зважав на неодноразові накази щодо дотримання форми одягу, визначеної пунктом 16 наказу начальника Північного регіонального управління від 19 грудня 2017 року №856-АГ, тим самим порушив статтю 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України.

Відповідно до пункту 3 резолютивної частини висновку від 28 листопада 2018 року, за особисту недисциплінованість, порушення статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 4, 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, що виразилось у невиконанні наказів командування комендатури забезпечення, порушення форми одягу, вирішено клопотати про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності шляхом накладення дисциплінарного стягнення у вигляді суворої догани (а.с. 55-56).

Наказом начальника Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28 листопада 2018 року №7409-АГ за особисту недисциплінованість, порушення статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 4, 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління старшини ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення у вигляді суворої догани.

Вказані дисциплінарні стягнення занесені до службової картки ОСОБА_1 (а.с. 63 та зворот).

У відповідності до пунктів 36, 284 "Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України" позивача 28 листопада 2018 року попереджено про звільнення в запас з військової служби в запас згідно з підпунктом "ж" пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" у зв`язку із наявністю трьох дисциплінарних стягнень: догана, сувора догана, сувора догана (а.с. 64).

Позивач відмовився від підпису вказаного попередження, що підтверджується актом відмови від підпису в матеріалах про звільнення (а.с. 65).

Наказом Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28 листопада 2018 року №404-ОС "По особовому складу" припинено (розірвано контракт) та звільнено з військової служби у запас згідно з підпунктом "ж" пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" старшину ОСОБА_1 , контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (а.с. 18).

Наказом Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28 листопада 2018 року №405-ОС "По особовому складу" ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу та знято з усіх видів забезпечення, контролера третьої комендантської групи комендантського відділення комендатури забезпечення Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (а.с. 19).

Не погоджуючись із спірними наказами та вважаючи їх протиправними, позивач звернувся із вказаним позовом до суду.

IV. ОЦІНКА СУДУ ПЕРШОЇ ІНСТАНЦІЇ

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що позивача звільнено правомірно, а тому відсутні й підстави задоволення позовних вимог про скасування наказів, поновлення позивача на роботі та стягнення на його користь середнього заробітку за час вимушеного прогулу. Також суд першої інстанції дійшов висновку про те, що на момент прийняття оскаржуваних наказів посадові особи відповідачів діяли на підставі, в межах повноважень та у спосіб, встановлений законодавством України.

V. ДОВОДИ АПЕЛЯЦІЙНОЇ СКАРГИ

Не погодившись із прийнятим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та ухвалити нову постанову про задоволення адміністративного позову. В апеляційній скарзі апелянт посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповне з`ясування всіх обставин справи, що призвело до неправильного її вирішення.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги позивач зазначив, що суд безпідставно не прийняв до уваги, що 31.10.2018 р. ОСОБА_1 знаходився на лікуванні та не знав про переведення по службі, і лише 20.11.2018 р після закінчення лікування та прибуття на службу йому було повідомлено про нове місце служби та під підпис доведено розпорядок роботи.

Вказує, що не вчиняв ніяких дій, які б привели до дисциплінарних порушень, та в ході службових розслідувань не доведено його вини в інкримінованих йому дисциплінарних проступках.

Відповідач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому стверджує, що доводи апелянта є необґрунтованими, вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

VI. ОЦІНКА АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ

Апеляційний суд, перевіривши доводи апеляційної скарги, виходячи з меж апеляційного перегляду, визначених ст. 308 КАС України, а також надаючи оцінку правильності застосування судом норм матеріального чи порушення норм процесуального права у спірних правовідносинах, виходить з наступного.

Згідно з ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Як передбачено ч.1 ст.2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни визначено Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст. 2 цього Закону військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язаній із захистом Вітчизни. Порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов`язки встановлено цим Законом, відповідними положеннями про проходження військової служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

У відповідності до підпункту "ж" пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону №2232-XII контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації) у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

Правові основи організації та діяльності Державної прикордонної служби України, її загальну структуру, чисельність, функції, та повноваження відповідно до Конституції України визначено Законом України "Про Державну прикордонну службу України", відповідно до ст. 1 якого на Державну прикордонну службу України покладаються завдання щодо забезпечення недоторканності державного кордону та охорони суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні.

Порядок проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого указом Президента України від 29 грудня 2009 року № 1115/2009 (далі - Положення № 1115).

Відповідно до пункту 26 Положення № 1115 контракт припиняється, а військовослужбовець, який проходить військову службу за контрактом, звільняється з військової служби з підстав, передбачених частиною 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу".

Згідно пункту 284 Положення № 1115, військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.

Під терміном "систематичне невиконання умов контракту" слід розуміти, що система має місце у разі вчинення військовослужбовцем дисциплінарного проступку після застосування до нього дисциплінарного стягнення, яке не втратило юридичної сили. Військовослужбовця може бути звільнено лише за проступок, вчинений після застосування до нього дисциплінарного стягнення за невиконання ним своїх обов`язків, визначених контрактом або за порушення дисципліни.

З аналізу зазначених норм вбачається, що Положення № 1115 військовослужбовця, який працює на підставі контракту є спеціальним нормативно-правовим актом, який регулює звільнення з військової служби з підстав, передбачених частиною 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" та має чітко вказану підставу для звільнення, що є систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.

Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб полку і його підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначені Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24 березня 1999 року №548-XIV.

Статут визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг. Усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту. Положення Статуту поширюються на громадян, звільнених з військової служби у відставку або у запас з правом носіння військової форми одягу, під час носіння ними військової форми одягу. Дія Дисциплінарного статуту Збройних Сил України поширюється на Державну прикордонну службу України, Службу безпеки України, внутрішні війська Міністерства внутрішніх справ України, війська Цивільної оборони України та інші військові формування, створені відповідно до законів України, Державну спеціальну службу транспорту.

Статтею 11 Статуту передбачено, що необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України, покладає на військовослужбовців такі обов`язки: свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини; бути пильним, суворо зберігати державну таємницю; вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.

Згідно зі статтею 12 Статуту про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов`язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові.

Сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначає Дисциплінарний статут Збройних Сил України, який затверджений Законом України "Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України" № 551-XIV від 24.03.1999 року.

Так, за приписами ст. ст. 1, 2 Дисциплінарного статуту військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України. Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Згідно з статтею 4 Дисциплінарного статуту військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Згідно зі статтею 5 Дисциплінарного статуту ЗСУ за стан дисципліни у військовому з`єднанні, частині (підрозділі), закладі та установі відповідає командир. Інтереси захисту Вітчизни зобов`язують командира постійно підтримувати військову дисципліну, вимагати її додержання від підлеглих, не залишати поза увагою жодного дисциплінарного правопорушення. Стан військової дисципліни у військовій частині (підрозділі), закладі, установі та організації визначається здатністю особового складу виконувати в повному обсязі та в строк поставлені завдання, морально-психологічним станом особового складу, спроможністю командирів (начальників) підтримувати на належному рівні військову дисципліну.

Стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків. Діяльність командира щодо підтримання військової дисципліни оцінюється не кількістю накладених ним дисциплінарних стягнень, а виконанням обов`язків з додержанням вимог законів і статутів Збройних Сил України, повним використанням дисциплінарної влади для наведення порядку і запобігання порушенням військової дисципліни.

Кожний військовослужбовець зобов`язаний сприяти командирові у відновленні та постійному підтриманні порядку й дисципліни. Командир, який не забезпечив додержання військової дисципліни та не вжив заходів для її відновлення, несе встановлену законом відповідальність.

Згідно п.45 Дисциплінарного Статуту у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Відповідно до п. 68 Дисциплінарного статуту на молодших та старших офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: зауваження, догана, сувора догана, попередження про неповну службову відповідність, пониження в посаді, пониження військового звання на один ступінь, звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, позбавлення військового звання.

Згідно з п. 83 Дисциплінарного статуту на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Пунктами 84-87 Дисциплінарного Статуту передбачається, що прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини. Службове розслідування призначається письмовим наказом командира, який вирішив притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником). У необхідних випадках цей термін може бути продовжено командиром (начальником), який призначив службове розслідування, або старшим командиром (начальником), але не більш як на один місяць.

Після розгляду письмової доповіді про проведення службового розслідування командир проводить бесіду з військовослужбовцем, який вчинив правопорушення. Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення.

Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби. Дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли командирові (начальникові) стало відомо про правопорушення, а у разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення.

Порядок проведення службового розслідування в органах Державної прикордонної служби визначено згідно Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Державній прикордонній службі України, яка затверджена Наказом адміністрації Державної прикордонної служби України №111 від 14.02.2005 р.

Зокрема, згідно вказаної Інструкції, службове розслідування в обов`язком порядку проводиться у разі невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, що загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільних осіб або заподіяло їм матеріальну чи моральну шкоду; невиконання або недбалого ставлення до виконання вимог наказів та інших керівних документів, що негативно вплинуло на стан виконання покладених на орган Державної прикордонної служби завдань.

Підставою для призначення службового розслідування можуть бути рапорти посадових та службових осіб добового (прикордонного) наряду, командирів підрозділів, начальників служб, інших посадових осіб, окремих військовослужбовців, заяви (скарги) громадян, подання спеціально уповноваженого суб`єкта у сфері протидії корупції, а також інші повідомлення про правопорушення, події, що потребують з`ясування обставин, за яких вони сталися.

Як вбачається з матеріалів справи, стосовно позивача проводились три службові розслідування, на підставі яких видані оскаржувані накази.

З приводу вказаних порушень позивач відмовився давати пояснення.

Матеріали службових розслідувань підтверджують неналежне виконання позивачем службових обов`язків та обґрунтованість накладених на нього стягнень.

Що стосується перебування позивача на добровільному стаціонарному лікуванні, то механізм (процедура) звільнення військовослужбовців Північного регіонального управління Державної прикордонної служби від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності визначений Порядком звільнення військовослужбовців Північного регіонального управління від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності, затвердженим наказом Північного регіонального управління Державної прикордонної служби від 02.07.2016 №382-аг (далі - Порядок №382).

Пунктом 2.1. Порядку №382 військовослужбовець, який захворів або одержав травму (в тому числі під час знаходження у відпустці) зобов`язаний негайно (протягом однієї години доповісти безпосередньому начальнику, який повинен направити хворого до лікаря медичного пункту загону (фельдшера відділу прикордонної служби), а при відсутності штатних медичних працівників на відділі прикордонної служби - до лікувального закладу МОЗ України. При потребі в плановому стаціонарному лікуванні свою госпіталізацію до закладів МОЗ України, МО України військовослужбовці в обов`язковому порядку повинні узгоджувати з начальником відділення охорони здоров`я загону (крім невідкладних станів, які загрожують життю). При госпіталізації в лікувальні заклади за межами розташування підтвердження факту лікування військовослужбовець особисто або за допомогою інших осіб зобов`язаний проінформувати керівництво загону телеграмою, завіреною керівництвом лікувальної установи.

Відповідно до пункту 2.2. Порядку №382 військовослужбовці звільняються від виконання службових обов`язків у зв`язку із захворюванням, пораненням, травмуванням, доглядом за хворим членом сім`ї, вагітністю і пологами на підставі документа, що засвідчує їх тимчасову непрацездатність.

Пунктом 2.3 та 2.4 Порядку №382 визначено, що звільнення військовослужбовців від виконання службових обов`язків за станом здоров`я здійснюється на підставі їх рапорту, або рапорту їх безпосередніх керівників (при невідкладних станах). Вихід на службу після хвороби здійснюється на підставі рапорту військовослужбовця і документа, що засвідчує тимчасову непрацездатність.

Рапорт військовослужбовця щодо звільнення від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності підлягає обов`язковому розгляду керівником органу (підрозділу) охорони кордону (п. 2.4 Порядку)

Порядок видачі довідки про тимчасову непрацездатність врегульований Розділом IV Порядку №382.

Так, відповідно до п. 4.1 Порядку № 382 військовослужбовці звільняються від виконання службових обов`язків у зв`язку із захворюванням, пораненням, травмуванням, доглядом за хворим членом сім`ї, вагітністю і пологами на підставі документів, що засвідчують тимчасову непрацездатність:

- довідки про тимчасову непрацездатність військовослужбовця (далі - довідка про тимчасову непрацездатність), виданої підрозділом охорони здоров`я (медичним пунктом загону, фельдшером відділу прикордонної служби);

- документа, що засвідчує тимчасову непрацездатність, виданого закладам і охорони здоров`я, відповідно до інструкції.

При цьому, довідка про тимчасову непрацездатність видається лікарям (фельдшерами) медичних пунктів органів охорони кордону, фельдшерами відділів прикордонної служби, в яких військовослужбовці перебувають на медичному обслуговуванні. За відсутності медичних працівників на відділі прикордонної служби за місцем проходження служби, проживання або у випадках надання медичної допомоги військовослужбовцям в закладах охорони здоров`я документи, що засвідчують тимчасову непрацездатність, видаються відповідно до Інструкції (п.4.2, 4,3 Порядку № 382).

Відповідно до п. 4.5. Порядку № 382 висновок про часткове або повне звільнення військовослужбовці з строкової служби від занять, робіт, несення служби у наряді, а офіцерів та військовослужбовців військової служби за контрактом, - від виконання службових обов`язків дається лікарем, а у військових частинах, де лікар за штатом не передбачений, - фельдшером не більше ніж на шість діб. У разі потреби термін звільнення може бути продовжено. Рекомендації лікаря (фельдшера) про часткове або повне звільнення від виконання обов`язків підлягають виконанню посадовими особами.

Довідка про тимчасову непрацездатність видається військовослужбовцям в день встановлення непрацездатності.

Відповідно до п. 4.10 Порядку № 382 військовослужбовцям, не визнаним тимчасово непрацездатними, лікарем (фельдшером) за потреби видається довідка довільної форми з позначкою про час звернення за медичною допомогою.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що добровільне проходження позивачем стаціонарного лікування не звільняло позивача від обов`язку повідомити про неможливість його прибуття на місце служби.

VII. ВИСНОВКИ СУДУ АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЇ

Відповідно до вимог ст.242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що рішення суду першої інстанції відповідає вимогам ст.242 Кодексу адміністративного судочинства України, підстав для задоволення вимог апеляційної скарги відповідача колегією суддів не встановлено.

Згідно з ч. 1 ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Оскільки судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення постановлено з додержанням норм матеріального та процесуального права та підстав для його скасування не вбачається, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду без змін.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 19 березня 2019 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.
Постанова суду складена в повному обсязі 23 вересня 2019 року.

Головуючий Моніч Б.С.

Судді Охрімчук І.Г. Капустинський М.М.