Справа № 1940/1567/18
Суддя: Глушко Ігор Володимирович
Дата ухвалення: 2019-09-09 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 вересня 2019 рокуЛьвів№ 857/5266/19

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді: Глушка І.В.,

суддів: Запотічного І.І., Кузьмича С.М.,

за участю секретаря судового засідання: Марцинковської О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Львові апеляційну скаргу Горішньовигнанської сільської ради на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 25 березня 2019 року, ухвалене суддею Дерех Н.В. у м.Тернополі о 10:01, повний текст якого складений 03 квітня 2019 року, у справі №1940/1567/18 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Горішньовигнанської територіальної виборчої комісії про визнання протиправним та скасування подання, -

ВСТАНОВИВ:

10 серпня 2018 року позивач ОСОБА_1 звернувся до суду із позовом до відповідача Горішньовигнанської територіальної виборчої комісії, у якому просив визнати протиправним та скасувати подання щодо прийняття рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою від 02 серпня 2018 року №14.

В обґрунтування вимог позивач зазначає, що відповідно до ч.1 ст. 79 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» повноваження сільського, селишного, міського голови вважаються достроково припиненими у разі, зокрема, відкликання з посади за народною ініціативою. Сільський, селищний, міський голова може бути відкликаний з посади за народною ініціативою в порядку, визначеному Законом України «Про статус депутатів місцевих рад», з особливостями, передбаченими частинами шостою-десятою цієї статті, не раніше як через рік з моменту набуття повноважень (ч.5 ст.79 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні»). Так, рішення про внесення пропозицій щодо відкликання сільського, селищного, міського голови за народною ініціативою приймається на зборах виборців у кількості не менше 20 осіб для відкликання сільського голови. Кількість членів ініціативної групи становить у разі відкликання сільського, селищного голови не менше 10 осіб. На підтримку пропозиції про відкликання сільського, селищного, міського голови має бути зібрано кількість підписів, що перевищує кількість голосів, поданих за нього на місцевих виборах, за результатами яких він був обраний сільським, селищним, міським головою. Збір підписів проводиться у разі відкликання сільського, селищного голови протягом десяти днів. Територіальна виборча комісія перевіряє правильнність оформлення підписних листів, кількість зібраних підписів у разі відкликання сільського, селищного голови протягом десяти днів з дня їх отримання (ч.ч.6-7 ст.79).

З повідомлення №1 Горішньовигнанської територіальної виборчої комісії від 19 липня 2018 року слідує, що за повідомленням голови ініціативної групи ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Горішня Вигнанка Чортківського району Тернопільської області відбулись збори виборців Горішньовигнанської територіальної громади, на яких прийнято рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою.

Зауважує, що загальні збори сіл Горішньовигнанської сільської ради, що відбулись 15 липня 2018 року з питання благоустрою сіл, не є зборами виборців про відкликання сільського голови за народною ініціативою в розумінні вимог частин 5-7 статті 79 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», а тому рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою, яке було прийнято 15 липня 2018 року, є незаконним.

Крім того, зазначає, що вимоги абз.2,3 ч.2 ст.41 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» передбачають засідання територіальної виборчої комісії для організації перевірки отриманих матеріалів вимогам статей 38-40 цього Закону, а саме правильність оформлення підписних листів, кількість підписів, із залученням органів ведення Державного реєстру виборців здійснення перевірки достовірності відомостей про громадян, що містяться в підписних листах, та із залученням правоохоронних органів вибіркової перевірки їх підписів (не менше 10 відсотків від загальної кількості) протягом десяти днів.

Однак, наведений порядок та строки відповідачем не дотримано, що відповідно до ч.6 ст. 41 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» є підставою для прийняття територіальною виборчою комісією рішення про припинення ініціативи щодо відкликання депутата місцевої ради. Натомість, відповідач всупереч наведеної норми прийняв подання щодо прийняття рішення про дострокове припинення повноважень сільського голови за народною ініціативою від 02 серпня 2018 року.

Також вказує на порушення відповідачем та ініціативною групою при розгляді даного питання ст.48 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад», п.4.4 Порядку організації роботи та ведення діловодства у виборчих комісіях з місцевих виборів, оскільки не повідомивши належним чином про дату, час та місце засідання, було порушено право голови сільської ради бути присутнім під час розгляду питання про його відкликання за народною ініціативою, надавати пояснення щодо суті питань стосовно його діяльності, робити відповідні заяви з приводу обставин, що слугували підставою для порушення питання про відкликання.

Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 25 березня 2019 року адміністративний позов задоволено.

Визнано протиправним та скасовано подання Горішньовигнанської територіальної виборчої комісії щодо прийняття рішення про дострокове припинення повноважень сільського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою від 02 серпня 2018 року №14.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду, Горішньовигнанська сільська рада Чортківського району Тернопільської області оскаржила його в апеляційному порядку. Вважає, що оскаржуване рішення ухвалене з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, з порушенням норм матеріального та процесуального права та підлягає скасуванню з підстав, викладених у апеляційній скарзі. Просить скасувати оскаржуване судове рішення та ухвалити нове, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити, а провадження у справі закрити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що при прийнятті подання територіальна виборча комісія діяла на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Коституцією та законами України, її рішення є наслідком чіткого дотримання чинного законодавства, зокрема ст.41 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад».

Вказує, що 02.08.2018 Горішньовигнанська територіальна виборча комісія направила подання №14 Горішньовигнанській сільській раді з проханням прийняти рішення щодо дострокового припинення повноважень Горішньовигнанською сільською радою голови Гевка ОСОБА_3 за народною ініціативою.

Рішенням Горішньовигнанської сільської ради Чортківського району Тернопільської області №42 від 20.08.2019 достроково припинено повноваження сільського голови Горішньовигнанської сільської ради ОСОБА_1 у зв`язку з відкликаннм з посади за народною ініціативою. Вказане рішення в судовому порядку не оскаржено.

Заслухавши суддю-доповідача, представника позивача, представників скаржника, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити з наступних підстав.

Із змісту ст. 19 Конституції України вбачається, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Так, судом першої інстанції достовірно встановлено, матеріалами справи підтверджено, що постановою Чортківської районної виборчої комісії від 12.09.2015 №4 Про утворення сільських територіальних виборчих комісій сформовано склад Горішньовигнанської територіальної виборчої комісії з чергових виборів депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів 25.10.2015.

ОСОБА_1 з 2015 року є сільським головою села Горішня Вигнанка Чортківського району Тернопільської області, що слідує з рішення сесії Горішньовигнанської сільської ради Чортківського району Тернопільської області №1 від 10.11.2015 Про визнання повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_4 Бориса Володимировича обраного 25 жовтня 2015 року. Обраний шляхом самовисування.

Зі змісту долученої до матеріалів справи копії оголошення слідує, що 15.07.2018 о 14:00 год. в приміщенні Будинку культури с.Горішня Вигнанка відбудуться загальні збори сіл Горішньовигнанської сільської ради, на порядку денному якого поставлене єдине питання - благоустрій сіл.

15.07.2018 в с. Горішня Вигнанка Чортківського району Тернопільської області відбулися збори виборців Горішньовигнанської територіальної громади, на яких було прийнято рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою.

Згідно протоколу зборів виборців Горішньовигнанської територіальної громади від 15.07.2018 одним з питань, винесених на порядок денний зборів, було дострокове припинення повноважень сільського голови ОСОБА_1 . Щодо даного питання зборами прийнято рішення про внесення пропозиції щодо дострокового припинення повноважень сільського голови Горішньовигнанської сільської ради ОСОБА_1 шляхом відкликання з посади за народною ініціативою. Рішення прийнято більшістю голосів. Утворено ініціативну групу для збирання підписів виборців у складі 10 осіб та визначено офіційного представника ініціативної групи, затверджено форму підписного листа.

20.07.2018 на адресу позивача Головою ТВК Горішньовигнанської територіальної громади надіслано повідомлення №1, зі змісту якого слідує, що в ТРК с.Горішня Вигнанка звернулися голова ініціативної групи ОСОБА_2 18.07.2018 про те, що ІНФОРМАЦІЯ_2 в с.Горішня Вигнанка відбулись збори виборців Горішньовигнанської територіальної громади, на яких було прийнято рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою.

Інформація аналогічного змісту викладена у повідомленні від 18.07.2018, підписаному ОСОБА_2 , адресованому Голові ТВК Горішньовигнанської територіальної громади, до якого додані протокол зборів, протокол реєстрації виборців, додаток 1 до протоколу зборів форма підписного листа, заяви згоди членів ініціативної групи та офіційного представника з копіями паспортів на 20 аркушах.

На звернення позивача №289 від 26.07.2018 щодо надання йому копій підписних листів про дострокове припинення повноважень сільського голови, листом Голови ТВК Горішньвигнанської сільської ради від 30.07.2018 повідомлено про неможливість надання копій підписних листів у зв`язку з їх перебуванням на перевірці у державному реєстрі виборців у Чортківському районі.

Однак, Відділом ведення державного реєстру виборців Чортківської районної державної адміністрації Тернопільської області надіслано лист Голові ТВК Горішньовигнанської сільської ради від 30.07.2018 №45 Щодо перевірки правильності оформлення підписних листів, яким повідомлено про відсутність правових підстав для використання персональних даних Реєстру органами ведення Реєстру під час їх залучення територіальною виборчою комісією до перевірки достовірності відомостей про громадян, що містяться в підписних листах на підтримку пропозицій про відкликання голови місцевої ради за народною ініціативою.

На повторне звернення позивача від 01 серпня 2018 року з вимогою про надання копій підписних листів про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови, головою ТВК листом від 02.08.2018 роз`яснено, що згідно з частиною другою статті 32 Конституції України не допускається використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, крім випадків визначених законом і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини.

02 серпня 2018 року складено Протокол засідання Територіальної виборчої комісії Горішньовигнанської сільської ради. Пунктом першим даного Протоколу затверджено результати перевірки, а саме: при ініціюванні щодо дострокового припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови за народною ініціативою дотримано вимоги статей 38-40 Закону України Про статус депутатів місцевих рад; відомості про громадян, що містяться в підписних листах є достовірними; кількість виборців, що підтримали пропозицію про дострокове припинення повноважень відкликання) Горішньовигнанського сільського голови становить 400 виборців. Крім того, ухвалили прийняти рішення про відкликання сільського голови за народною ініціативою та звернутися до Горішньовигнанської сільської ради із поданням щодо прийняття рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою.

В подальшому, 02.08.2018 Головою Територіальної виборчої комісії направлено Подання №14 Горішньовигнанській сільській раді з проханням прийняти рішення щодо дострокового припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою (відкликання з посади за народною ініціативою).

03.08.2019 до Горішньовигнанського сільського голови звернулась група депутатів, серед яких ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , з пропозицією терміново скликати сесію Горішньовигнанської сільської ради, на розгляд якої винести питання про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою.

Наведене зумовило звернення позивача до Центральної виборчої комісії зі скаргою на дії Горішньовигнанської територіальної виборчої комісії щодо прийняття рішення про дострокове припинення повноважень сільського голови за народною ініціативою від 07.08.2018, в якій просив провести повну перевірку роботи ОСОБА_14 ТВК щодо прийняття рішення про дострокове припинення повноважень ОСОБА_15 сільського голови та скасувати дане рішення, а також із врахуванням того, що у сільську раду 03.08.2018 поступила пропозиція про скликання позачергової сесії сільської ради, заявив клопотання про розгляд скарги у найкоротші строки.

Також 07.08.2018 позивач звернувся до відділу ведення Державного реєстру виборців апарату Чортківської районної державної адміністрації із запитом щодо перевірки достовірності відомостей про громадян, що містяться в підписних листах на підтримку пропозиції щодо відкликання Горішньовигнанського сільського голови.

24.07.2018 ОСОБА_2 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , з однієї сторони, та головою ТВК ОСОБА_19 з іншої сторони, складено та підписано Акт передачі підписних листів про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови Гевка Б.В.

Водночас, 30.07.2018 Голова ТВК Горішньовигнанської сільської ради звернулася зі зверненням щодо перевірки правильності оформлення підписних листів за народною ініціативою про відкликання Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_1 .

Листом Чортківської районної державної адміністрації від 07.08.2018 №01-1158/01-36 Щодо перевірки правильності оформлення підписних листів, адресованому Голові ТВК Горішньовигнанської сільської ради, надано роз`яснення, що персональні дані з Державного реєстру виборців можуть використовуватися лише для проведення перевірки достовірності відомостей про виборців, які поставили свої підписи у підписних листах на підтримку проведення всеукраїнського референдуму, а також відомостей, що надаються до відповідних виборчих комісій щодо кандидатів, уповноважених та довірених осіб, членів ініціативної групи референдуму, кандидатур до складу виборчих комісій. Натомість, використання бази даних реєстру для здійснення перевірки достовірності відомостей про громадян, які містяться в підписних листах на підтримку пропозиції щодо відкликання голови місцевої ради за народною ініціативою не передбачено.

На звернення відповідача із запитом №11 від 30.07.2018 про проведення опитування виборців та перевірки підписних листів, Чортківським відділом поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області повідомлено, що працівниками Чортківського ВП спільно з представниками ТВК с. Горішня Вигнанка та с. Переходи Чортківського району 01.08.2018 проведено вибіркові опитування та перевірки підписів жителів с. Горішня Вигнанка та с. Переходи Чортківського району, в ході якого опитані громадяни підтвердили, що вони дійсно підписували підписні листи про дострокове припинення повноважень сільського голови с. Горішня Вигнанка Чортківського району за народною ініціативою. Аналогічного змісту відповідь від 13.09.2018 №8023/116/01/С-46ад надано Чортківським ВП Головного управління Національної поліції в Тернопільській області на адвокатський запит представника позивача від 10.09.2018.

Позивач, вважаючи подання Територіальної виборчої комісії №14 від 02.08.2018 щодо прийняття рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_20 Володимировича протиправним, звернувся до суду з вимогою про його скасування.

Надаючи юридичну оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами у справі, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції вірно застосував норми матеріального та процесуального права, з огляду на таке.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

В Україні визнається і гарантується місцеве самоврядування (ст.7 Конституції України). Місцеве самоврядування здійснюється територіальною громадою в порядку, встановленому законом, як безпосередньо, так і через органи місцевого самоврядування: сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи (ч.3 ст. 1410 Конституціїї України).

Систему та гарантії місцевого самоврядування в Україні, засади організації та діяльності, правового статусу і відповідальності органів та посадових осіб місцевого самоврядування відповідно до Конституції України визначає Закон України від 21 травня 1997 року № 280/97-ВР «Про місцеве самоврядування в Україні» (далі - Закон № 280/97-ВР).

Відповідно до ч.2 ст. 141 Конституції України територіальні громади на основі загального, рівного, прямого виборчого права обирають шляхом таємного голосування відповідно сільського, селищного, міського голову, який очолює виконавчий орган ради та головує на її засіданнях. Строк повноважень сільського, селищного, міського голови, обраного на чергових виборах, становить п`ять років.

Частиною першою статті 10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) передбачено, що сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Сільський, селищний, міський голова є головною посадовою особою територіальної громади відповідно села (добровільного об`єднання в одну територіальну громаду жителів кількох сіл), селища, міста. На сільських, селищних, міських голів поширюються повноваження та гарантії депутатів рад, передбачені законом про статус депутатів рад, якщо інше не встановлено законом (ч.ч.1,5 ст.12 Закону №280/97-ВР).

Згідно з частиною 1 статті 42 Закону № 280/97-ВР повноваження новообраного сільського, селищного, міського голови починаються з моменту складення ним присяги відповідно до Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування" на пленарному засіданні відповідної сільської, селищної, міської ради, на якому відповідною територіальною виборчою комісією були оголошені рішення щодо його обрання та реєстрації. Повноваження сільського, селищного, міського голови закінчуються в день відкриття першої сесії відповідної сільської, селищної, міської ради, обраної на наступних чергових місцевих виборах, або, якщо рада не обрана, з моменту вступу на цю посаду іншої особи, обраної на наступних місцевих виборах, крім випадків дострокового припинення його повноважень відповідно до частин першої та другої статті 79 цього Закону.

Частиною 3 статті 42 Закону № 280/97-ВР передбачено, що повноваження сільського, селищного, міського голови можуть бути припинені достроково у випадках, передбачених статтею 79 цього Закону, що має наслідком звільнення його з посади.

Згідно з частиною п`ятою статті 79 Закону № 280/97-ВР сільський, селищний, міський голова може бути відкликаний з посади за народною ініціативою в порядку, визначеному Законом України "Про статус депутатів місцевих рад" з особливостями, передбаченими частинами шостою - десятою цієї статті, не раніше як через рік з моменту набуття ним повноважень.

В силу приписів ч.6 ст.79 Закону Закону №280/97-ВР рішення про внесення пропозицій щодо відкликання сільського, селищного, міського голови за народною ініціативою приймається на зборах виборців у кількості не менше 20 осіб для відкликання сільського голови; кількість членів ініціативної групи становить у разі відкликання сільського, селищного голови - не менше 10 осіб (частина шоста статті 79).

Відповідно до вимог частини сьомої цієї статті на підтримку пропозиції про відкликання сільського, селищного, міського голови має бути зібрано кількість підписів, що перевищує кількість голосів, поданих за нього на місцевих виборах, за результатами яких він був обраний сільським, селищним, міським головою. Збір підписів проводиться у разі відкликання сільського, селищного голови - протягом десяти днів. Територіальна виборча комісія перевіряє правильність оформлення підписних листів, кількість зібраних підписів у разі відкликання сільського, селищного голови - протягом десяти днів з дня їх отримання.

Рішення про дострокове припинення повноважень за народною ініціативою сільського, селищного, міського голови, який був обраний шляхом самовисування, приймається за поданням територіальної виборчої комісії відповідною сільською, селищною, міською радою більшістю голосів від її складу (ч.8 ст.79 Закону Закону №280/97-ВР).

В обгрунтування протиправності оскаржуваного подання позивач вказує на порушення відповідачем визначеної процедури, що передує зверненню до сільської ради з поданням для прийняття відповідного рішення, зокрема в частині збирання підписних листів на підпримку пропозиції про дострокове припинення повноважень та їх перевірки, та неправомірність винесення відповідачем рішення про дострокове припинення поноважень голови за народною ініціативою протокольної форми.

Суд апеляційної інстанції, здійснивши перевірку рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень щодо відповідності визначеним ч. 2 ст. 2 КАС України критеріям, вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно ч.1 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до ч.2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності (ч.3 ст. 90 КАС України).

З наявних в матеріалах справи доказів слідує, що згідно Протоколу зборів виборців у спірному випадку внесені наступні питання: 1) звіт сільського голови про роботу органу місцевого самоврядування, про бюджет села; ремонт доріг, вивіз сміття та облаштування сміттєзвалища; 2) звіт головного бухгалтера Горішньовигнанської сільської ради про використання коштів; 3) дострокове припинення повноважень сільського голови (т.1 а.с. 81-83).

Однак, згідно оголошення про збори сіл Горішньовигнанської сільської ради, збори 15.07.2018 о 14:00 год. в приміщенні будинку культури ініційовано щодо обговорення єдиного питання благоустрою сіл, а не питання дострокового припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою (т.1 а.с.15)

Зі змісту Протоколу слідує, що при розгляді питання про дострокове припинення повноважень сільського голови констатовано незадовільну роботу органу місцевого самоврядування, однак в протоколі відсутні покликання на конретно виявлені факти, підтверджені належними та допустимими доказами, вчинення позивачем порушень Законів України та/або неналежне здійснення наданих йому повноважень, розглянуті депутатами на засіданні сесії.

Наведене свідчить про те, що загальні збори сіл Горішньовигнанської сільської ради, які відбулись 15.07.2018 з питання благоустрою сіл не є зборами виборців про відкликання сільського голови за народною ініціативою у розумінні вимог частин 5-7 ст.79 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні та ст.38 Закону України Про статус депутата місцевих рад.

Судом першої інстанції також прийнято до уваги твердження сторони позивача, що в грудні 2017 року на відкритій сесії Горішньовиганнської сільської ради було заслухано звіт голови про здійснену ним роботу перед територіальною громадою, за результатами якої не встановлено незадовільних результатів роботи сільського голови.

Слід зазначити, що згідно з частиною першою статті 3 Закону України Про місцеві вибори право голосу на відповідних місцевих виборах мають громадяни України, мають право голосу відповідно до статті 70 Конституції України дієздатні громадяни, які досягли на день проведення таких вборів вісімнадцяти років та проживають на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці, де проводяться такі вибори. Громадяни України, які мають право голосу на відповідних місцевих виборах, є виборцями.

Підставою для реалізації виборцем свого права голосу на місцевих виборах є його включення до списку виборців на виборчій дільниці (частина 4 ст.3 Закону України Про місцеві вибори).

Статтями 27, 28 Закону України Про Державний реєстр виборців передбачено, що для підготовки та проведення голосування на місцевих виборах або місцевому референдумі, орган ведення Реєстру після утворення виборчих дільниць складає списки виборців для кожної виборчої дільниці.

Право здійснювати голосування на місцевих виборах надано громадянину України, за умови проживання на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці та його включення до списку виборців. Вмотивоване рішення про внесення пропозиції щодо відкликання сільського голови з посади за народною ініціативою, створення ініціативної групи, визначення офіційного представника ініціативної групи та затвердження форми підписного листа, мають право прийняти виключно виборці (а не будь-які інші фізичні особи) відповідного виборчого округу у кількості не менше 20 осіб.

Таким чином, законодавець розмежовує поняття виборця та особи, яка є мешканцем відповідної адміністративно-територіальної одиниці, яка входить у відповідну територіальну громаду.

В контексті наведеного, колегія суддів зазначає, що відповідачем не доведено, що згідно переліку, які є додатком до протоколу зборів виборців про внесення пропозиції щодо відкликання голови Горішньовигнанської сільської ради ОСОБА_21 за народною ініціативою, участь у таких зборах приймали особи, що є виборцями (в розумінні вимог закону) відповідного виборчого округу, на якому обирався позивач.

Також судом встановлено та не заперечується відповідачем, що така перевірка не здійснювалась. При цьому, обов`язок проведення перевірки дотримання вимог закону під час відкликання сільського голови законодавством покладено саме на територіальні виборчі комісії.

Колегія суддів зауважує, що процедура дострокового припинення повноваження сільського голови, навіть за наявності правових підстав, має здійснюватись в порядку, встановленому законом.

Так, правовий статус депутата сільської, селищної, міської, районної у місті, районної, обласної ради як представника інтересів територіальної громади, виборців свого виборчого округу та рівноправного члена місцевої ради, встановлює гарантії депутатської діяльності та порядок відкликання депутата місцевої ради визначається Законом України Про правовий статус депутатів місцевих рад від 11.07.2002 № 93-IV (далі Закон №93-IV).

Відповідно до частини першої статті 2 Закону № 93-IV депутат сільської, селищної, міської, районної у місті, районної, обласної ради є представником інтересів територіальної громади села, селища, міста чи їх громад, який відповідно до Конституції України (254к/96-ВР) і закону про місцеві вибори обирається на основі загального, рівного, прямого виборчого права шляхом таємного голосування на строк, встановлений Конституцією України.

Розділом V Закону № 93-IV врегульовано порядок відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою.

Частиною першої статті 38 Закону № 93-IV визначено, що право вносити пропозицію про відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою (не раніше ніж через рік з моменту набуття таких повноважень) мають громадяни України, які відповідно до закону про місцеві вибори є виборцями відповідного виборчого округу.

Згідно з частиною третьою статті 38 Закону № 93-IV не пізніш як за два дні до дня проведення зборів виборців, на яких буде розглядатися питання про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, про дату, місце та час їх проведення повідомляються регіональні та/або місцеві засоби масової інформації. Представникам засобів масової інформації гарантується безперешкодний доступ на збори виборців, на яких розглядається питання про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою.

У разі прийняття на зборах виборців рішення щодо внесення пропозиції про відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою на цих зборах утворюється ініціативна група для збирання підписів виборців відповідного виборчого округу на підтримку пропозиції про відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою (далі - ініціативна група), до складу якої можуть бути включені виборці відповідного округу, та затверджується її персональний склад. Кількість членів ініціативної групи у разі відкликання депутата сільської, селищної, міської (міста районного значення) ради має становити не менше 10 осіб.

Крім того, згідно з ч.4 та ч.5 ст. 38 Закону № 93-IV у протоколі зборів виборців, на яких розглядається питання про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, зазначається зміст звернення виборців про відкликання депутата місцевої ради, зміст обговорення, прийняте рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради, персональний склад ініціативної групи, відомості про особу, визначену бути офіційним представником ініціативної групи, а також про встановлену форму підписного листа для збирання підписів на підтримку ініціативи про відкликання депутата місцевої ради, зразок якого є додатком до протоколу зборів виборців. Протокол підписується головуючим на зборах та секретарем зборів. Додатком до протоколу зборів також є перелік їх учасників, у якому зазначаються прізвище, власне ім`я (усі власні імена) та по батькові (за наявності), число, місяць і рік народження, відомості про громадянство, серію та номер паспорта громадянина України (тимчасового посвідчення громадянина України для осіб, недавно прийнятих до громадянства України), адресу місця проживання, засоби зв`язку (контактний телефон), що засвідчуються підписом кожного учасника зборів.

До протоколу зборів, на яких було прийняте рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, додаються письмові заяви про згоду кожної особи, включеної до ініціативної групи, на входження до її складу, а також письмова заява про згоду визначеної особи бути офіційним представником ініціативної групи. Участь особи, яка пропонується до складу ініціативної групи, в зборах виборців не обов`язкова, за умови подання нею власноручно написаної заяви про згоду бути членом ініціативної групи. Ця заява, а також заява про згоду особи бути офіційним представником ініціативної групи, має обов`язково містити: прізвище, власне ім`я (усі власні імена) та по батькові (за наявності), число, місяць і рік народження, відомості про громадянство, серію та номер паспорта громадянина України (тимчасового посвідчення громадянина України для осіб, недавно прийнятих до громадянства України), адресу місця проживання, місце роботи, посаду, засоби зв`язку (контактний телефон). До заяви додаються ксерокопії першої та другої сторінок паспорта громадянина України та сторінок, де зазначаються відомості про місце проживання відповідно до Закону України "Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні" (ксерокопії тимчасового посвідчення громадянина України для осіб, недавно прийнятих до громадянства України) кожної запропонованої особи.

Встановлено, що Протокол містить ряд порушень щодо форми та змісту, а саме під однаковим порядковим номером зазначено найменування різних осіб, відсутні паспортні дані окремих виборців, а також не зазначено часу початку та закінчення зборів.

Також згідно Протоколу при розгляді питання про утворення та обрання членів лічильної комісії зборів у складі двох осіб ОСОБА_18 (як голови лічильної комісії) та ОСОБА_22 (як члена лічильної комісії) рішення прийнято присутніми одноголосно, однак не зазначено кількості голосів присутніх.

Крім того, згідно пояснень позивача та свідків, на зборах, які відбулись 15.07.2018, із зазначених у списку учасників зазначених у Протоколі реєстрації виборців (учасників), які беруть участь у зборах виборців Горішньовигнанської територіальної громади від 15.07.2018 року не були присутні 16 осіб, однак, як вбачається з Протоколу, присутніми були 55 осіб.

Натомість, у Протоколі зборів виборців Горішньовигнанської територіальної громади від 15.07.2018 зазначено, що слово взяла ОСОБА_2 , яка згідно Протоколу реєстрації виборців (учасників), які беруть участь у зборах виборців Горішньовигнанськкої територіальної громади від 15.07.2018, серед учасників зборів не числиться.

Існування наведених порушень у складенні протоколу вказує на неможливість прийняття рішення 55 учасниками одноголосно.

Відповідно до частини першої статті 39 Закону № 93-IV у триденний строк після дня проведення зборів виборців, на яких було прийняте рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, особа, визначена офіційним представником ініціативної групи, повідомляє відповідну територіальну виборчу комісію про факт проведення зборів. До повідомлення додається витяг з протоколу зборів, в якому зазначається зміст звернення виборців про відкликання депутата місцевої ради, зміст обговорення, прийняте рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради, персональний склад ініціативної групи. Голова, а у разі його відсутності - заступник голови, а у разі відсутності голови та його заступника - секретар територіальної виборчої комісії на наступний день з дня одержання повідомлення щодо проведення зборів виборців, на яких було прийняте рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, інформує депутата, відповідні місцеву організацію партії, партію (у разі якщо депутат був обраний шляхом висування його місцевою організацією партії) та місцеву раду.

З дня, наступного за днем повідомлення територіальної виборчої комісії про створення ініціативної групи, починається збір підписів на підтримку пропозиції про відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, який проводиться у строки: у разі відкликання депутата районної, міської (міста обласного значення), районної в місті ради - двадцять днів (пункт 2 частини другої статті 40 Закону № 93-IV).

Відповідно до частини третьої статті 40 Закону № 93-IV форма підписного листа для збирання підписів виборців на підтримку пропозиції про відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою встановлюється зборами виборців. Підписний лист повинен містити дату проведення зборів щодо відкликання депутата, порядковий номер підписного листа, зазначення адміністративно-територіальної одиниці, де збираються підписи (повну назву села, селища, міста (територіальної громади), у якому проводиться збір підписів, а також району, області або Автономної Республіки Крим, до складу яких вона входить), назву місцевої ради, до складу якої обрано депутата, його прізвище, власне ім`я (усі власні імена) та по батькові (за наявності), дату набуття депутатом повноважень, відомості про суб`єкта висування депутата (відповідна місцева організація партії чи шляхом самовисування), членом якої депутатської фракції (групи) чи позафракційним є депутат, а також про члена ініціативної групи, який збирає підписи (прізвище, власне ім`я (усі власні імена) та по батькові (за наявності), місце роботи і адресу місця проживання).

Крім того, підписний лист має містити дані про виборців, які підтримали пропозицію про відкликання депутата місцевої ради: порядковий номер виборця у підписному листі, прізвище, власне ім`я (усі власні імена) та по батькові (за наявності), число, місяць і рік народження, відомості про громадянство, серію та номер паспорта громадянина України (тимчасового посвідчення громадянина України для осіб, недавно прийнятих до громадянства України), адресу місця проживання, дату підписання, а також особистий підпис виборця.

Член ініціативної групи, який збирає підписи виборців, до початку їх збирання повинен власноручно внести до підписного листа відомості про себе, передбачені абзацом першим частини третьої цієї статті.

Виборець, який підтримує вимогу щодо відкликання депутата, власноручно на підписному листі зазначає своє прізвище, власне ім`я (усі власні імена) та по батькові (за наявності), число, місяць і рік народження, відомості про громадянство, серію та номер паспорта громадянина України (тимчасового посвідчення громадянина України для осіб, недавно прийнятих до громадянства України), адресу місця проживання, ставить на підписному листі дату підписання та свій підпис.

Відповідно до вимог статті 41 Закону № 93-IV голова, а у разі його відсутності заступник голови, а у разі відсутності голови та його заступника - секретар територіальної виборчої комісії, не пізніше наступного дня з дня отримання підписних листів та протоколу зборів виборців, скликає засідання комісії для організації перевірки отриманих матеріалів.

На цьому засіданні територіальна виборча комісія перевіряє дотримання вимог статей 38-40 цього Закону при ініціюванні відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, правильність оформлення підписних листів, кількість підписів, що встановлена частиною першою статті 40 цього Закону, а також із залученням органів ведення Державного реєстру виборців здійснює перевірку достовірності відомостей про громадян, що містяться в підписних листах, та із залученням правоохоронних органів - вибіркову перевірку їхніх підписів (не менше 10 відсотків від загальної кількості) у такі строки: у разі відкликання депутата районної, міської (міста обласного значення), районної в місті ради - протягом двадцяти днів з дня отримання матеріалів.

Якщо при ініціюванні відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою не дотримано вимоги статей 38-40 цього Закону та/або оформлення підписних листів або кількість підписів виборців, які підтримують пропозицію про відкликання депутата місцевої ради, не відповідає вимогам цього Закону та/або ініціативна група у встановлені цим Законом строки не подала до територіальної виборчої комісії підписні листи та протокол зборів виборців або подала їх після спливу встановлених строків, відповідна територіальна виборча комісія приймає рішення про припинення ініціативи щодо відкликання депутата місцевої ради (ч.6 ст.41 Закону № 93-IV).

Згідно з ч.ч.3-5 ст.41 Закону № 93-IV при встановленні на підставі підписних листів кількості виборців, які підтримали пропозиції про відкликання депутата місцевої ради, не враховуються підписи окремих виборців: 1) у разі відсутності у підписному листі всіх або окремих відомостей про виборця, який підтримує своїм підписом відкликання депутата місцевої ради, передбачених формою підписного листа, а також виявлення недостовірних відомостей про виборця; 2) записи та підписи, вчинені замість виборця іншою особою; 3) вчинені особою, яка не є виборцем відповідного багатомандатного, одномандатного виборчого округу або на день вчинення підпису не мала права голосу; 4) якщо підписи вчинені виборцем декілька разів; 5) якщо підпис вчинено виборцем з порушенням встановленого цим Законом строку.

При встановленні на підставі підписних листів кількості виборців, які підтримали відкликання депутата місцевої ради, не враховуються підписні листи: 1) якщо підписи виборців зібрані особою, яка не є членом відповідної ініціативної групи та/або на день збору підписів не мала права голосу; 2) у яких відсутні відомості або які містять недостовірні відомості про особу, яка збирала підписи виборців; 3) у яких підписи громадян України зібрані у місцях, визначених частиною п`ятою статті 40 цього Закону; 4) які не відповідають встановленій формі.

За результатами перевірки територіальна виборча комісія узагальнює підсумки збору підписів на підтримку пропозиції про відкликання депутата місцевої ради, про що складається відповідний протокол.

Судом першої інстанції встановлено, що у підписних листах №33, №49, №50, №70, №100 не вказані власні імена та по-батькові виборців, а у підписних листа №76,42 відсутні дані паспорту виборців. Також судом першої інстанції із пояснень свідка ОСОБА_8 , встановлено, що підписи на підтримку пропозиції про відкликання Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_21 замість члена ініціативної групи ОСОБА_23 збирав особисто сам свідок та депутат Горішньовигнанської сільської ради ОСОБА_7 та депутат Горішньовигнанської сільської ради ОСОБА_5 замість члена ініціативної групи ОСОБА_24 А.

Аналізуючи наведені правові норми та становлені обставини справи, колегія суддів погоджуєтьсяя із висновком суду першої інстанції про оформлення підписних листів з порушенням вимог Закону № 93-IV.

З урахуванням встановлених судом порушень комісією підлягали застосуванню правові наслідки, передбачені ч.6 ст.41 Закону № 93-IV.

При цьому, для перевірки достовірності відомостей про громадян, що містяться у підписних листах, залучається орган ведення Державного реєстру виборців, а для вибіркової перевірки підписів виборців можуть залучатися правоохоронні органи.

Залучення органу ведення Державного реєстру виборців для встановлення достовірності відомостей про громадян, які внесли пропозицію, є обов`язковою умовою для вирішення питання щодо легітимності рішення про внесення пропозиції щодо відкликання селищного голови та наявності необхідної кількості підписів на підтримку такої пропозиції.

Разом з тим, у розумінні чинного законодавства України, таке право є прерогативою саме виборців відповідного виборчого округу, а не будь-яких інших фізичних осіб, які проживають на території відповідного виборчого округу.

У контексті наведеного, перевірка достовірності відомостей про громадян мала здійснюватися особою відповідача виключно на підставі даних про виборців Відділу ведення Державного реєстру виборців Чортківської районної державної адміністрації Тернопільської області. Однак, з мотивів відсутності підстав для використання персональних даних виборців, що містяться в реєстрі, перевірка достовірності відомостей про громадян, що міститься у підписних листах, Горішньовигнанською територіальною виборчою комісією не здійснювалась.

Така правова позиція кореспондується з позицією Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 20.02.2019 року у справі №317/525/17 (2-а/317/37/2017).

Крім цього, статтею 48 Закону № 93-IV передбачено гарантії прав депутата місцевої ради при розгляді питання про його відкликання, зокрема щодо права бути присутнім та давати пояснення щодо своєї діяльності під час розгляду вищим керівним органом партії звернення територіальної виборчої комісії щодо його відкликання за народною ініціативою та при прийнятті відповідного рішення, а також на засіданнях територіальної виборчої комісії при розгляді нею питань, що стосуються його відкликання.

Також, у відповідності до абзацу 2 частини п`ятої ст.27 Закону України Про місцеві вибори з метою дотримання при розгляді питань порядку денного права особи на участь у прийнятті рішення на засідання виборчої комісії запрошуються заявники та інші заінтересовані особи.

З наявних в матеріалах справи судом встановлено недотримання відповідачем обов`язку запрошення на засідання виборчої комісії заінтересованих осіб, що передбачає з`ясування всіх обставин при прийнятті рішення стосовно певної особи.

Відтак, неналежне повідомлення про засідання Горішньовигнанської територіальної виборчої комісії з розгляду питання про його відкликання, є порушенням прав позивача на участь у процедурі відкликання сільського голови за народною ініціативою, гарантованого законом, можливості перевірки правильності дій ініціативної групи і виборчої комісії та достовірності документів, на підставі яких відповідачем було прийнято оскаржуване рішення.

Порядком організації роботи та ведення діловодства у виборчих комісіях з місцевих виборів, затвердженим постановою ЦВК від 05.09.2015 року №228, визначено, що рішення виборчої комісії з питання порядку денного ухвалюється у формі постанови.

Суд зазначає, що з питань поточної діяльності комісії, може прийматися протокольне рішення. В такому випадку, зміст таких питань заноситься до протоколу засідання виборчої комісії та не оформляється окремим документом.

З огляду на наведене, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про обгрунтованість доводів позивача щодо неправомірного прийняття рішення відповідачем протокольної форми, оскільки таке прийнято за результатами розгляду питання, що не відноситься до поточної діяльності відповідача.

Наведені обставини у їх сукупності вказують на те, що рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_21 прийнято не у спосіб, визначений законом.

Таким чином, подання Горішньовигнанської територіальної виборчої комісії щодо прийняття рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови Гевка В ОСОБА_25 за народною ініціативою від 02.08.2018 №14, як наслідок такого рішення, не відповідає вимогам закону, є протиправним, прийнятим з порушенням принципів, передбачених ч.2 ст.2 КАС України, що має наслідком його скасування.

Відтак, позовні вимоги ОСОБА_1 , звернені до Горішньовигнанської територіальної виборчої комісії, про визнання протиправним та скасування подання щодо прийняття рішення про дострокове припинення повноважень Горішньовигнанського сільського голови ОСОБА_1 за народною ініціативою від 02 серпня 2018 року №14 є обгрунтованими та підлягають задоволенню.

Відповідно до частини першої статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Суд першої інстанції повністю виконав вказані вимоги процесуального закону, оскільки до спірних правовідносин вірно застосував норми матеріального та процесуального права, що призвело до ухвалення законного рішення, яке скасуванню не підлягає.

Керуючись статтями 242, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Горішньовигнанської сільської ради залишити без задоволення, а рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 25 березня 2019 року у справі №1940/1567/18 без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених п.2 ч.5 ст.328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя І. В. Глушко
судді І. І. Запотічний
С. М. Кузьмич
Постанова складена в повному обсязі 19.09.2019.