Справа № 620/634/19
Суддя: Аліменко Володимир Олександрович
Дата ухвалення: 2019-09-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 620/634/19 Суддя (судді) першої інстанції: Бородавкіна С.В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 вересня 2019 року м. Київ

Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:

судді-доповідача Аліменка В.О.,

суддів Безименної Н.В., Кучми А.Ю.,

розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу за апеляційною скаргою Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернігівській області на рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 15 квітня 2019 р. у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернігівській області, третя особа: Публічне акціонерне товариство "Трест" про визнання протиправним та скасування наказу,-

ВСТАНОВИЛА :

ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 ) 01.03.2019 звернувся до суду з адміністративним позовом до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернігівській області (далі - Відділення), у якому просить визнати протиправним та скасувати наказ відповідача від 10.01.2019 №17 «Про оголошення та проведення конкурсного відбору на заміщення вакантної посади директора ПАТ «Трест».

Рішенням Чернігівського окружного адміністративного суду від 15 квітня 2019рокупозов задоволено..

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на невідповідність висновків суду обставинам справи, просить оскаржуване судове рішення скасувати та прийняти нову постанову про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Апелянт мотивує свої вимоги тим, що судом першої інстанції неповністю з`ясовані обставини справи, порушено норми матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Згідно ч. 1 ст. 315 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

У відповідності до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Як вбачається з матеріалів справи, що 16.11.2016 Відділенням було винесено наказ №872 (із змінами внесеними наказом від 12.01.2017 №18), яким Державне підприємство «Сільськогосподарське підприємство «Трест» перетворено в Публічне акціонерне товариство «Трест» (а.с. 11, 12).

Вказаними наказами передбачено, що до скликання перших Загальних зборів акціонерів виконання обов`язків директора ПАТ «Трест» покладено на ОСОБА_1

ПАТ «Трест» свою діяльність здійснює на підставі Статуту, затвердженого наказом Відділення від 22.11.2018 №908 (а.с. 17-44).

Наказом від 12.01.2017 №19 передбачено, що ОСОБА_1 призначено виконуючим обв`язки директора з 13.01.2017 до проведення конкурсного відбору керівника підприємства (а.с. 84).

23.06.2017 між Відділенням та ОСОБА_1 (в.о. керівника) було укладено контракт, відповідно до умов якого в.о. керівника зобов`язується здійснювати поточне управління (керівництво) ПАТ «Трест» (а.с. 14-16).

Відповідно до пункту 8.1 Контракту, він діє до скликання перших Загальних зборів акціонерів ПАТ.

10.01.2019 Відділенням прийнято наказ №17 «Про оголошення та проведення конкурсного відбору на заміщення вакантної посади директора ПАТ «Трест», пунктом 2.3 якого у терміни з 18.02.2019 по 18.03.2019 наказано провести відбір кандидатур на заміщення вакантної посади директора ПАТ «Трест» відповідно до порядку проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.09.2008 №777 (а.с. 13).

Вважаючи вказаний наказ протиправним, ОСОБА_1 звернувся до суду з відповідним адміністративним позовом.

Колегія судді погоджується з висновками першої інстанції виходячи з наступного.

Згідно із статтею 5 Закону України від 10.07.1996 №290/96-ВР «Про особливості приватизації майна в агропромисловому комплексі» (далі - Закон №290/96, чинного на момент початку приватизації ДП «Сільськогосподарське підприємство «Тест») приватизація майна радгоспів та інших державних сільськогосподарських підприємств здійснюється шляхом перетворення їх у колективні сільськогосподарські підприємства або у акціонерні товариства за рішенням загальних зборів (зборів уповноважених).

Згідно із частиною першою статті 6 Закону №290/96 працівникам підприємства (організації), що приватизується, та прирівняним до них відповідно до частини першої статті 3 цього Закону особам безоплатно надається частка державного майна (акції), розмір якої визначається як добуток вартості майна, що припадає на одного працівника недержавного сільськогосподарського підприємства області (Автономної Республіки Крим), на кількість працівників підприємства, що приватизується, та прирівняних до них осіб. Вартість майна, що припадає на одного працівника недержавного сільськогосподарського підприємства області (Автономної Республіки Крим), визначається один раз на рік на початку року на підставі статистичної звітності за попередній рік.

Відповідно до статті 7 даного Закону, приватизація частки державного майна (акцій), що залишилася після безоплатної його (їх) передачі, здійснюється за кошти.

Право на першочергове придбання частки державного майна (акцій) за кошти мають працівники радгоспу або іншого державного сільськогосподарського підприємства та прирівняні до них особи.

Якщо після використання працівниками радгоспу або іншого державного сільськогосподарського підприємства, що приватизується, права на придбання державного майна (акцій) за кошти залишається невикупленою частка державного майна (акцій), державний орган приватизації за згодою загальних зборів (зборів уповноважених) передає працівникам залишки майна (акцій) для придбання за власні кошти з розстрочкою платежу до п`яти років з урахуванням індексу інфляції, визначеного спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у галузі статистики з укладенням відповідного договору. У разі якщо індекс інфляції в будь-якому місяці становить менш як 1, для розрахунку береться його значення, що дорівнює 1.

У разі відсутності згоди загальних зборів (зборів уповноважених) на придбання майна з розстрочкою платежу державний орган приватизації приймає рішення про перетворення цього підприємства в акціонерне товариство на умовах і в порядку, передбачених статтями 6 і 7 цього Закону. При цьому право на придбання акцій на пільгових умовах за кошти, крім членів трудового колективу та прирівняних до них осіб, мають члени сімей трудового колективу радгоспу або іншого державного сільськогосподарського підприємства, які проживають разом з ними, та особи, зайняті в соціальній сфері в селі.

Після реалізації членами трудового колективу та прирівняними до них особами їх права на безоплатне отримання акцій, пільгове придбання акцій за кошти, а також права викупу акцій з розстрочкою платежу нереалізовані державні акції приватизуються на загальних підставах відповідно до законодавства.

Процедуру утворення акціонерних товариств та перетворення державних підприємств в акціонерні товариства у процесі приватизації визначено Порядком утворення акціонерних товариств у процесі приватизації та перетворення державних підприємств, здійснення емісії акцій таких товариств, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.07.2018 №552 (далі - Порядок №552).

Згідно із пунктом 16 Порядку №552 до скликання загальних зборів акціонерів державний орган приватизації покладає виконання обов`язків голови виконавчого органу акціонерного товариства на керівника підприємства, що перетворюється.

Як зазначено у пункті 17 Порядку №552, особа, що виконує обов`язки голови виконавчого органу акціонерного товариства, у тижневий строк з дня державної реєстрації такого товариства подає в установленому порядку НКЦПФР або її територіальному органу заяву про реєстрацію випуску акцій та документи, необхідні для такої реєстрації.

Відповідно до пункту 19 Порядку № 552 після реєстрації випуску акцій, оформлення глобального сертифіката випуску цінних паперів та депонування його в депозитарії особа, що виконує обов`язки голови виконавчого органу акціонерного товариства, подає засновнику копії договору про обслуговування емісії цінних паперів, глобального сертифіката з відміткою депозитарію про його депонування, свідоцтва про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, акта приймання-передачі глобального сертифіката та статуту акціонерного товариства.

Як встановлено судом першою інстанцією, Наказом Регіонального відділення Фонду державного майна по Чернігівській області від 22.11.2018 №908 затверджено Статут ПАТ «Трест», відповідно до пункту 15.2 якого органами Товариства є :1) Вищий орган Товариства - Загальні збори; 2) Наглядова рада; 3) Виконавчий орган Товариства (одноосібний) - Директор.

У свою чергу, відповідно до підпункту 12 пункту 17.3 Статуту ПАТ «Трест», до виключної компетенції Наглядової ради належить обрання та припинення повноважень Директора, який, відповідно до пункту 18.2, обирається Наглядовою радою.

З наведених норм чинного законодавства України та положень Статуту ПАТ «Трест» вбачається, директор ПАТ «Трест» має обиратися наглядовою радою товариства, члени якої, у свою чергу, обираються загальними зборами акціонерів. У свою чергу, до скликання загальних зборів акціонерів державний орган приватизації може лише покладати виконання обов`язків директора на певну особу, і не може призначати будь-яку особу на посаду директора товариства, оскільки після розподілу акцій та початку роботи загальних зборів акціонерів, обрання на вказану посаду буде відбуватися уже в порядку, передбаченому Законом України «Про акціонерні товариства» та Статутом товариства.

Суд вважає, що наведене підтверджується і положеннями наказу Відділення від 16.11.2016 №872 (із змінами, внесеними наказом від 12.01.2017 №18) та умовами контракту від 23.06.2017, укладеного Відділенням з ОСОБА_1 (а.с. 11, 12, 14-16), згідно яких виконання обов`язків директора ПАТ «Трест» покладається на ОСОБА_1 .

При цьому, відповідно до пункту 5 вищевказаного наказу позивач є в.о. директора ПАТ «Трест» до скликання перших Загальних зборів акціонерів, а відповідно до пункту 8.1 укладеного із ОСОБА_1 контракту, він діє до скликання перших Загальних зборів акціонерів.

Крім того, пунктом 4 розділу V «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України від 18.01.2018 №2269-VIII «Про приватизацію державного і комунального майна» установлено, що приватизація об`єктів агропромислового комплексу, щодо яких на день набрання чинності цим Законом державними органами приватизації затверджені плани їх приватизації, здійснюється та завершується відповідно до вимог Закону України «Про особливості приватизації майна в агропромисловому комплексі».

Планом розміщення акцій, який є розділом VI Плану приватизації єдиного майнового комплексу Державного підприємства «Сільськогосподарське підприємство «Трест», затвердженого наказом Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернігівській області від 16.11.2016 №872 (зі змінами, внесеними наказом Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернігівській області від 28.11.2018 №921), передбачено, що жодна акція в державній власності закріплюватись не буде, а усі 100% акцій будуть або передані безоплатно або продані за кошти працівникам та прирівняним до них особам (а.с. 74-81). Відповідно до пункту 5 розділу VII Плану приватизації, у державній власності пакет акцій тимчасово не залишається.

У зв`язку із викладеним, колегія суддів зазначає, що проведення конкурсного відбору на заміщення вакантної посади директора ПАТ «Трест» за процедурою, передбаченою для відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, є неможливим оскільки після розподілу акцій та скликання загальних зборів акціонерів акції ПАТ «Трест» вже будуть перебувати не в державній, а у приватній власності, і підприємство вже не бути суб`єктом державного сектору економіки.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини першої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Враховуючи встановлені обставини справи, суд вважає, що наказ Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернігівській області від 10.01.2019 № 17 «Про оголошення та проведення конкурсного відбору на заміщення вакантної посади директора ПАТ «Трест» не відповідає вимогам чинного законодавства України, оскільки до скликання загальних зборів акціонерів відповідачу надано повноваження лише покладати на певну особу виконання обов`язків директора ПАТ «Трест», а не оголошувати конкурсний відбір на заміщення вакантної посади директора ПАТ «Трест».

За таких обставин, апеляційна скарга є необґрунтованою, її доводи не знайшли свого підтвердження під час судового розгляду, не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому у її задоволенні необхідно відмовити, а рішення суду першої інстанції підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 243, 250, 315, 316, 321, 322, 325 КАС України колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернігівській області - залишити без задоволення, а рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 15 квітня 2019 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів, з урахуванням положень ст. 329 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Суддя-доповідач В.О. Аліменко

Судді Н.В. Безименна

А.Ю. Кучма