Справа № 357/13244/16-а
Суддя: Стародуб О.П.
Дата ухвалення: 2019-09-04 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА

Іменем України

04 вересня 2019 року

м. Київ

справа № 357/13244/16-а

адміністративне провадження № К/9901/39246/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:

головуючого - Стародуба О.П.,

суддів - Єзерова А.А., Кравчука В.М.,

розглянувши в попередньому судовому засіданні касаційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 на постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 20.04.2017р. (судді - Губська О.А., Парінов А.Б., Беспалов О.О.) у справі за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради Київської області, Тимчасово виконуючого обов`язки начальника управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради Київської області Пархоменко Вікторії Миколаївни, третя особа - виконавчий комітет Білоцерківської міської ради Київської області про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

в с т а н о в и в :

У листопаді 2016 року фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернулась до суду з позовом, в якому просила:

визнати протиправною та скасувати відмову відповідачів листом від 21.11.2016р. №15/1336 щодо видачі їй паспорта прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відносно існуючого кіоску по продажу продовольчих товарів в м. Біла Церква Київської області по бульвару Михайла Грушевського навпроти магазину «Галіс»;

визнати протиправною бездіяльність Управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради в частині не оформлення їй паспорта прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відносно існуючого кіоску по продажу продовольчих товарів в місті Біла Церква по бульвару Михайла Грушевського навпроти магазину «Галіс» строком до 13.10.2021р.;

зобов`язати Управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради оформити їй паспорт прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відносно існуючого кіоску по продажу продовольчих товарів в м. Біла Церква Київської області по бульвару Михайла Грушевського навпроти магазину «Галіс» строком до 13.10.2021р.;

визнати протиправною бездіяльність Тимчасово виконуючого обов`язки начальника Управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради Пархоменко В.М. в частині не підписання паспорта прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відносно існуючого кіоску по продажу продовольчих товарів в м. Біла Церква Київської області по бульвару Михайла Грушевського навпроти магазину «Галіс» строком на 13.10.2021р. відносно неї, як замовника;

зобов`язати Тимчасово виконуючого обов`язки начальника Управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради Пархоменко В.М . підписати паспорт прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відносно існуючого кіоску по продажу продовольчих товарів м. Біла Церква Київської області по бульвару Михайла Грушевського навпроти магазину «Галіс» строком на 13.10.2021р. відносно неї, як замовника;

зобов`язати Управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради видати їй паспорт прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відносно існуючого кіоску по продажу продовольчих товарів м. Біла Церква Київської області по бульвару Михайла Грушевського навпроти магазину «Галіс» строком на 13.10.2021р.

В обґрунтування позовних вимог посилається на те, що Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності від 21.10.2011р. №244 визначено вичерпний перелік підстав та умов, за яких паспорт прив`язки існуючої тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності не надається, проте серед зазначених у Порядку вимог та умов відсутні будь-які посилання щодо необхідності передбачення комплексною схемою розміщення тимчасових споруд за запитуваною адресою. Крім того, посилається на те, що у відповіді відповідачами зазначено про розміщення тимчасових споруд групи кіосків, проте вона зверталась лише щодо паспорту прив`язки вже існуючого одного кіоску, а не групи кіосків. Вважає такі дії відповідачів протиправними та такими, що порушують її право на зайняття підприємницькою діяльністю.

Постановою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 13.02.2017р. позов задоволено частково.

Визнано протиправною та скасовано відмову Управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради, оформлену листом від 21.11.2016р. №15/1336, щодо видачі позивачу паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відносно існуючого кіоску по продажу продовольчих товарів в м. Біла Церква по бульвару Михайла Грушевського.

Зобов`язано Управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради оформити позивачу паспорт прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відносно існуючого кіоску по продажу продовольчих товарів в м. Біла Церква по бульвару Михайла Грушевського в районі магазину «Галіс».

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 20.04.2017р. скасовано постанову суду першої інстанції, в задоволенні позову відмовлено.

З ухваленим у справі рішенням суду апеляційної інстанції не погодилась позивач, подала касаційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення апеляційним судом норм матеріального та процесуального права, просила скасувати постанову суду апеляційної інстанції та залишити в силі постанову суду першої інстанції.

В обґрунтування касаційної скарги посилається на те, що план розміщення кіоску погоджений ще у 2000 році відповідними державними органами, заперечень щодо погодження плану не надходило, а тому кіоск було встановлено. В подальшому відповідачем неодноразово (протягом 2000 - 2016 років) продовжувався строк дії договору оренди землі під розміщення кіоску позивача, що також свідчить про наявність всіх необхідних документів для знаходження зазначеного кіоску за вказаною адресою. Вважає, що не внесення такої інформації до Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд, на думку позивача, свідчить про недбалість в цій частині схеми, а тому відмова у видачі їй паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності з цих підстав є необґрунтованою та протиправною.

Крім того, посилається на те, що умови Комплексної схеми не повинні застосовуватись до вказаних правовідносин, оскільки її положення стосуються розміщення малих архітектурних форм і не стосуються видачі паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності.

Також посилається на надання відповідачем паспортів прив`язки іншим підприємцям (ФОП ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ) по бульвару Михайла Грушевського строком дії до 19.07.2017р. та 25.06.2018р.

Відзиву на касаційну скаргу до суду не надходило.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права суд приходить до висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних мотивів та передбачених законом підстав.

Так, відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно частини 4 статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», тут і далі по тексту в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, в тому числі і отримання паспорта прив`язки тимчасових споруд та умови анулювання дії паспорту прив`язки тимчасових споруд, визначено Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. №244, який є спеціальним нормативним актом, що регулює спірні правовідносини.

Відповідно до пунктів 1.3, 1.4 Порядку №244 тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Комплексна схема розміщення ТС - це схема розміщення ТС на території населеного пункту або його частині.

Паспорт прив`язки ТС - це комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

В ході розгляду справи по суті судами попередніх інстанцій встановлено, що розпорядженням голови Білоцерківської міської ради Київської області від 09.11.2000р. №1-3-762 позивачу надано дозвіл на встановлення торгового кіоску розміром 3,5 х 2,5 м за адресою: м. Біла Церква, бульвар 1-го Травня в районі магазину «Галіс». (а.с. 16)

На підставі розпорядження голови Білоцерківської міської ради Київської області від 09.11.2000р. №1-3-762 Управлінням містобудування та архітектури позивачу надано дозвіл 28.11.2000р. №82 на встановлення кіоску. (а.с. 17; 47)

Судами встановлено, що на підставі розпорядження від 09.11.2000р. №1-3-762, дозволу від 28.11.2000р. №82, а також договору оренди земельної ділянки під розміщення кіоску, позивачем встановлено торговий кіоск розміром 3,5 х 2,5 м по бульвару 1-го Травня в місті Біла Церква біля магазину «Галіс».

Встановлення кіоску підтверджується зокрема Актом про встановлення кіоску від 07.03.2000р. (а.с. 20)

Рішенням Білоцерківської міської ради Київської області від 18.07.2002р. №226 позивачу продовжено строк дії договору оренди земельної ділянки під розміщення кіоску за вказаною вище адресою. (а.с. 19)

Судами встановлено, що в подальшому між позивачем та Білоцерківською міською радою неодноразово укладалися нові договори оренди земельної ділянки під розміщення торгового кіоску за вказаною адресою та продовжувався строк їх дії. (а.с. 23 - 26; 31)

Рішенням Білоцерківської міської ради Київської області від 11.02.2010р. №1275 затверджено Комплексну схему з переліком місць розміщення стаціонарних малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності на територіях загального користування комунальної власності м. Біла Церква (а.с. 79 - 80)

Згідно рішення Білоцерківської міської ради Київської області від 18.02.2016р. №81-07-VІІ «Про перейменування вулиць та інших поіменованих об`єктів міста Білої Церкви» бульвар 1-го Травня у м. Білій Церкві перейменовано у бульвар Михайла Грушевського.

31.05.2016р. Управлінням містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради позивачу видано паспорт прив`язки тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності - кіоску по продажу продовольчих товарів, 8,75 кв.м. по бульвару Михайла Грушевського в районі житлового будинку №64/2 по вулиці Ярослава Мудрого із строком дії до 30.11.2016р. (а.с. 38)

Рішенням Білоцерківської міської ради Київської області від 30.06.2016р. №203-12-VII поновлено позивачу договір оренди землі, а 13.10.2016р. між позивачем та радою укладено договір оренди землі №49 строком на 5 років під розміщення існуючого кіоску по продажу продовольчих товарів. (а.с. 34 - 37; 48)

03.11.2016р. позивач звернулась до Управління містобудування та архітектури Білоцерківської міської ради із заявою на продовження строку дії паспорту прив`язки існуючої тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності. (а.с. 50)

Листом від 21.11.2016р. №15/1336 відповідач повідомив позивача про те, що оформлення паспорту прив`язки тимчасової споруди Управлінням містобудування та архітектури здійснюється у відповідності до Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності від 21.10.2011р. №244. При цьому рішенням Білоцерківської міської ради Київської області від 11.02.2010р. №1275 визначено, що розміщення стаціонарних МАФ на територіях загального користування комунальної власності міста повинно здійснюватися у відповідності до затверджених даним рішенням комплексної схеми. Проте зазначеною комплексною схемою не передбачено розміщення тимчасових споруд групи кіосків по бульвару Михайла Грушевського (колишній бульвар 1-го Травня ). У зв`язку із цим заяву із доданими матеріалами повернуто позивачу. (а.с. 51)

Вважаючи таку відмову протиправною, позивач звернулась до суду.

Задовольняючи позов частково, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач, відмовляючи позивачу в оформленні паспорту прив`язки, не врахував рішення Білоцерківської міської ради Київської області про поновлення договорів оренди землі від 30.06.2016р. №203-12-VІІ, яким поновлено договір оренди землі під розміщення існуючого кіоску по бульвару М. Грушевського, оскаржуване рішення прийнято з порушенням принципу рівності перед законом. При цьому суд виходив з того, що відмовляючи позивачу в оформленні паспорту прив`язки, відповідачем одночасно з цим надано аналогічні паспорти прив`язки тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності за вказаною адресою іншим особам, кіоски яких знаходяться поруч з кіосками позивача, а тому за висновком суду першої інстанції оскаржуване рішення призвело до несправедливої дискримінації, воно прийнято непропорційно, з порушенням прав та інтересів позивача.

Скасовуючи постанову суду першої інстанції та приймаючи нову про відмову в задоволенні позову, суд апеляційної інстанції виходив з того, що Комплексною схемою не передбачено можливості розміщення кіосків за адресою, на якій розміщено кіоск позивача, що свідчить про невідповідність намірів замовника щодо місця розташування у Комплексній схемі розміщення тимчасової споруди та є підставою для відмови у реалізації намірів розміщення споруди відповідно до пункту 2.5 Порядку №244, а тому у відповідача були наявні всі правові підстави для відмови у продовженні строку дії такого паспорта прив`язки.

Крім того, апеляційний суд виходив з того, що відповідач повідомив позивача про те, що Управлінню містобудування та архітектури рішенням Білоцерківської міської ради від 29.09.2016р. №288-17-УІІ доручено розробити нову Комплексну схему розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Біла Церква, та зазначено, що порушене позивачем питання буде вирішене після затвердження нової Комплексної схеми.

Апеляційний суд виходив з того, що відповідно до рішення Білоцерківської міської ради від 03.11.2016р. №319-18-VII «Про затвердження Генерального плану міста» тимчасові споруди у зазначеній частині міста знаходяться в межах червоних ліній існуючої магістральної вулиці бульвару Михайла Грушевського.

Суд виходив з безпідставності посилань позивача на пункт 2.14 Порядку №244, оскільки зазначеним пунктом визначено підстави для ненадання паспорта прив`язки, натомість у межах спірних правовідносин мова йде про продовження його дії, оскільки такий паспорт позивачу вже було надано строком до 30.11.2016р.

Також суд апеляційної інстанції виходив з помилковості висновків суду першої інстанції про протиправність відмови в оформленні позивачу паспорту прив`язки з огляду на те, що рішенням Білоцерківської міської ради Київської області від 30.06.2016р. №203-12-VII поновлено позивачу строк дії оренди земельної ділянки під розміщення існуючого вже кіоску, оскільки факт оформлення права на земельну ділянку не є самостійною і беззаперечною підставою для продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди.

З такими висновками суду апеляційної інстанції колегія суддів не погоджується з наступних мотивів.

Так, відповідно до статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

На виконання вимог цього Закону наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності від 21.10.2011р. №244. (далі - Порядок)

В ході розгляду справи судами встановлено, що позивач тривалий час орендує земельну ділянку по бульвару 1-го Травня у м. Біла Церква біля магазину «Галіс», на якій на підставі розпорядження голови Білоцерківської міської ради Київської області від 09.11.2000р. №1-3-762 розташовано тимчасову споруду для здійснення підприємницької діяльності.

Також встановлено, що на вказану тимчасову споруду позивачу відповідно до вимог Порядку видано паспорт прив?язки.

У зв?язку із закінченням строку дії паспорту прив?язки позивач звернулась до відповідача із заявою про продовження строку його дії.

Відповідно до пункту 2.18 Порядку продовження строку дії паспорта прив`язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

Таким чином, процедура продовження дії раніше виданого паспорту прив?язки полягає у визначенні нової дати у раніше виданому паспорті та засвідчення її підписом та печаткою органу з питань містобудування та архітектури.

При цьому, продовження дії паспорту не передбачає перевірку відповідності намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС, оскільки відповідно до пунктів 2.4-2.5 Порядку така перевірка здійснюється на стадії надання паспорта, а не продовження його дії.

Крім того, комплексна схема, невідповідність якій послужило підставою для відмови у продовженні строку дії паспорта прив?язки, була прийнята ще у 2010 році - до видачі цього паспорту позивачу.

В свою чергу, за правилами пункту 2.19 у разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб`єкта господарювання раніше виданий паспорт прив?язки може бути переоформлено.

Однак в ході розгляду справи таких змін, які б відбулись після видачі позивачу паспорту і які б могли бути підставою для його переоформлення, встановлено не було.

За таких обставин, відмова відповідача у продовження строку дії раніше виданого паспорта прив?язки існуючої тимчасової споруди з мотивів невідповідності намірів щодо місця її розташування комплексній схемі розміщення ТС не відповідає вимогам Порядку, а тому висновки апеляційного суду щодо правомірності оскаржуваного рішення не можна визнати обґрунтованими.

Відповідно до статті 352 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції скасовує постанову суду апеляційної інстанції повністю або частково і залишає в силі судове рішення суду першої інстанції у відповідній частині, якщо встановить, що судом апеляційної інстанції скасовано судове рішення, яке відповідає закону.

За таких обставин, постанова суду апеляційної інстанції підлягає скасуванню, а рішення суду першої інстанції залишенню в силі.

Керуючись статтями 343, 352, 356, 359 КАС України, суд,

п о с т а н о в и в:

Касаційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 задовольнити.

Постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 20.04.2017р. скасувати, а постанову Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 13.02.2017р. залишити в силі.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Судді:

О.П. Стародуб

А.А. Єзеров

В.М. Кравчук