Справа № 200/1953/19-а
Суддя: Гаврищук Тетяна Григорівна
Дата ухвалення: 2019-09-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03 вересня 2019 року справа №200/1953/19-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Гаврищук Т.Г.

суддів: Блохіна А.А.

Сіваченка І.В.

за участю секретаря судового засідання Кобець О.А.

за участю сторін по справі:

позивач: ОСОБА_1

відповідач: не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій на рішення Донецького окружного адміністративного суду (суддя І інстанції Толстолуцька М.М.) від 27 травня 2019 року, повний текст рішення складено 27 травня 2019 року, по справі №200/1953/19-а за позовом ОСОБА_1 до Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій про визнання протиправним рішення та зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій про визнання протиправним рішення Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України (протокол № 15) від 29 жовтня 2018 року про відмову в наданні статусу учасника бойових дій ОСОБА_1 , працівнику Збройних Сил України в/частина НОМЕР_1 ; зобов`язання Комісію Командування Повітряних Сил Збройних Сил України Державну службу України на підставі поданих позивачем документів надати ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій; зобов`язання Комісію Командування Повітряних Сил Збройних Сил України Державну службу України видати ОСОБА_1 посвідчення учасника бойових дій встановленого законодавством зразка.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 27 травня 2019 року позовні вимоги задоволені частково, визнано протиправним рішення Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій (протокол № 15) від 29 жовтня 2018 року про відмову в наданні статусу учасника бойових дій ОСОБА_1 , працівнику Збройних Сил України; зобов`язано Комісію Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій повторно розглянути заяву про надання статусу учасника бойових дій, з урахуванням висновків суду. В іншій частині позовних вимог відмовлено.

В апеляційній скарзі відповідач просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги відповідач посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального права. Відповідач вважає, що на дату надходження документів та прийняття рішення щодо надання позивачу статусу учасника бойових дій Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо соціального захисту постраждалих учасників Революції Гідності та деяких інших осіб» від 22.05.2018 року №2443-VIII, який набув чинності25.07.2018 року, до п.19 ч.1 ст.6 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» від 22.10.1993 року №3551-ХІІ внесені зміни внаслідок яких працівники Збройних Сил України, які захищали суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів, виключені з переліку осіб, які визначаються учасниками бойових дій. Висновок суду першої інстанції про те, що у Комісії були наявні всі документи, які підтверджують те, що позивач брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, а отже має право на отримання статусу учасника бойових дій не відповідає приписам постанови КМУ від 20 серпня 2014 р. N 413 Про затвердження Порядоку надання та позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення.

На адресу суду апеляційної інстанції надіслано відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач проти доводів апеляційної скарги заперечував, вважає, що рішення суду є законним та обґрунтованим, ухвалено судом відповідно до норм матеріального та процесуального права на підставі повного і всебічного з`ясування обставин в адміністративній справі.

Відповідачем на адресу суду апеляційної інстанції надіслано заяву в якій останній просив розгляд справи проводити за відсутністю представника відповідача.

Відповідач, у судове засідання не прибув, хоча він був належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційних скарг, відзив на скаргу, дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Судом першої інстанції та під час апеляційного провадження встановлено, що позивач згідно з наказом командира військової частини НОМЕР_1 №176 від 23.07.2018 року був прийнятий на роботу з 23.07.2018 року на посаду техніка-енергетика з посадовим окладом 2396 грн. на місяць. 19.08.2018р. звільнений з посади відповідно до п.1 ст.36 КЗпПУкраїни за згодою сторін.

Відповідно до витягу із наказу першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України № 51дек від 08.08.2018 року позивача залучено до складу сил і засобів об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях по особовому складу Збройних Сил України з 23 липня 2018 року як техніка-енергетика військової частини НОМЕР_1 .

Згідно довідки Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України від 04.12.2018 року №350/172/247/65/933АС позивач дійсно у період з 23.07.2018 року по 19.09.2018 року брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпечення їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та в періоди здійснення зазначених заходів у м.Краматорськ Донецької області на підставі наказу командира в/ч НОМЕР_2 (по строковій частині) від 23.07.2018 року №176, витягу з наказу ГШ ЗСУ від 08.08.2018 року №51/ДСК, витягу з наказу командувача об`єднаних сил (по строковій частині) від 20.08.2018 року №98дск, наказу командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 19.09.2018 року №227, витягу з наказу ГШ ЗСУ від 17.11.2018 року №95/ДСК, витягу з наказу командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) від 29.11.2018 року №184дск, витягу з наказу командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) від 03.12.2018 року №187дск.

Позивач 19.09.2018р. звернувся до Командира військової частини НОМЕР_1 з заявою про направлення до комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України матеріалів щодо надання йому статусу учасника бойових дій відповідно до Порядку надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, що затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 20.08.2014р. № 413.

Рішенням Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України (протокол №15) від 29 жовтня 2018 року позивачу було відмовлено в наданні статусу учасника бойових дій та повернуто документи до військової частини.

Підставою для відмови у наданні статусу послужив висновок відповідача про те, що:

- позивач не належить до осіб, передбачених пунктом 2 Порядку надання та позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 р. N 413.

- Законом України від 22.05.2018 року № 2443-У11 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо соціального захисту постраждалих учасників Революції Гідності та деяких інших осіб» внесено зміни до пункту 19 статті 6 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантій їх соціального захисту» в частині виключення із пункту працівників Збройних Сил України Закон набрав чинності 25 липня 2018 року.

Листом від 07.11.2018р. №350/104/2913 у зв`язку із відмовою в наданні позивачу статусу учасника бойових дій, матеріали були повернуті командиру військової частини НОМЕР_1 . Також було роз`яснено, що відповідно до п.13 ст.9 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантій їх соціального захисту» зазначеній категорії осіб передбачено надання статусу учасника війни.

Наведені обставини сторонами не оспорюються. Спірним у цій справі є правомірність дій відповідача щодо відмови у наданні позивачеві статусу учасника бойових дій. Суд першої інстанції дійшов висновку про те, що у Комісії були наявні всі документи, які підтверджують те, що позивач брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, а отже має право на отримання статусу учасника бойових дій.

Наведений висновок суду першої інстанції колегія суддів вважає помилковим виходячи з наступного.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статті 4 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» від 22 жовтня 1993 року N 3551-XII (далі Закон N 3551-XII) ветеранами війни є особи, які брали участь у захисті Батьківщини чи в бойових діях на території інших держав. До ветеранів війни належать: учасники бойових дій, інваліди війни, учасники війни.

Згідно статті 5 цього Закону учасниками бойових дій є особи, які брали участь у виконанні бойових завдань по захисту Батьківщини у складі військових підрозділів, з`єднань, об`єднань всіх видів і родів військ Збройних Сил діючої армії (флоту), у партизанських загонах і підпіллі та інших формуваннях як у воєнний, так і у мирний час.

Пунктом 19 частини першої статті 6 Закону N 3551-XII (в редакції, чинної на дату прийняття позивача 23.07.2018 року на посаду техніка-енергетика) визначено, що учасниками бойових дій визнаються, зокрема, військовослужбовці (резервісти, військовозобов`язані) та працівники Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, особи рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, державну політику у сфері державної митної справи, поліцейські, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці, працівники Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів.

Згідно абзацу другого пункту 19 частини першої статті 6 Закону N 3551-XII порядок надання статусу учасника бойових дій особам, зазначеним в абзаці першому цього пункту, категорії таких осіб та терміни їх участі (забезпечення проведення) в антитерористичній операції, у заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, а також райони антитерористичної операції визначаються Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 р. N 413 затверджено Порядок надання та позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення (далі Порядок №413).

Згідно пункту 2 Порядку №413 статус учасника бойових дій надається, зокрема, військовослужбовцям (резервістам, військовозобов`язаним) та працівникам Збройних Сил, Національної гвардії, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, Держприкордонслужби, Держспецтрансслужби, військовослужбовцям військових прокуратур, особам рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції ДФС, поліцейським, особам рядового, начальницького складу, військовослужбовцям, працівникам МВС, Управління державної охорони, Держспецзв`язку, ДСНС, Державної кримінально-виконавчої служби, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заході

За приписами пункту 2.1 Порядку №413 статус учасника бойових дій надається особам, зазначеним у пункті 2 цього Порядку, в разі залучення їх до проведення антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях на строк не менше ніж 30 календарних днів, у тому числі за сукупністю днів перебування в районах її проведення.

Відповідно до абзаців першого та другого пункту 6 Порядку № 413 для надання статусу учасника бойових дій: особам, зазначеним в абзацах другому і третьому пункту 2 цього Порядку, які брали участь в антитерористичній операції, командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів) або інші керівники підприємств, установ та організацій у місячний строк після завершення особами виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення (після видання відповідного наказу керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ) зобов`язані подати на розгляд комісії, утвореної міністерством, центральним органом виконавчої влади чи іншим державним органом, у підпорядкуванні яких перебували військові частини (органи, підрозділи), установи та заклади, у складі яких проходили службу чи працювали особи, довідки за формою згідно з додатком 1 та документи, передбачені пунктом 4 цього Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій. У разі коли місце постійної дислокації військової частини (органу, підрозділу) або підприємства, установи та організації розташоване безпосередньо в районі проведення антитерористичної операції, документи командирами (начальниками) або іншими керівниками підприємств, установ та організацій подаються на розгляд комісії не раніше ніж через 30 календарних днів після зарахування осіб до списків військової частини (органу, підрозділу) або підприємства, установи та організації чи призначення їх на відповідні посади.

Особам, зазначеним в абзаці другому пункту 2 цього Порядку, які брали участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів) або інші керівники підприємств, установ та організацій після закінчення 30 календарних днів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях зобов`язані подати на розгляд комісії, утвореної міністерством, центральним органом виконавчої влади чи іншим державним органом, у підпорядкуванні яких перебували військові частини (органи, підрозділи), установи та заклади, у складі яких проходили службу чи працювали особи, довідки за формою згідно з додатком 4 та документи, передбачені пунктом 4 цього Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій.

Пунктом 4 Порядку №413 визначено, що підставою для надання особам статусу учасника бойових дій є такі документи про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях в районах її проведення:

- для осіб, які брали участь в антитерористичній операції, - витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення та про прибуття (вибуття) до (з) районів проведення антитерористичної операції, документи про направлення у відрядження до районів проведення антитерористичної операції або інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення;

- для осіб, які залучалися до проведення антитерористичної операції на строк менше ніж 30 календарних днів, - документи, зазначені в абзаці другому цього пункту, витяги з бойових наказів, бойових розпоряджень, бойових донесень (журналів бойових дій, оперативних завдань), які підтверджують факт безпосереднього зіткнення та вогневого контакту з противником, проведення розвідувальних заходів;

-для осіб, які отримали поранення, контузії, каліцтва (крім випадків необережного поводження із зброєю та ухилення від військової служби шляхом самокалічення або шляхом симуляції хвороби), - документи, зазначені в абзаці другому цього пункту, матеріали спеціальних (службових) розслідувань за фактами отримання поранень, контузій, каліцтв;

-для осіб, зазначених в абзаці третьому пункту 2 цього Порядку, - документи про залучення до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення, передбачені абзацами другим - четвертим цього пункту, або нотаріально завірені свідчення не менше ніж двох свідків із числа осіб, зазначених в абзаці другому пункту 2 цього Порядку, які разом із такою особою брали участь в антитерористичній операції та отримали статус учасника бойових дій або інваліда війни, у разі підтвердження суб`єктами боротьби з тероризмом факту взаємодії зазначених осіб (особисто або під час перебування у складі добровольчих формувань) із Збройними Силами, МВС, Національною гвардією та іншими утвореними відповідно до законів військовими формуваннями та правоохоронними органами;

- для осіб, які проходять службу (працюють) у військових частинах (органах, підрозділах), установах та організаціях або на підприємствах, які постійно дислокуються чи розташовані безпосередньо в районах проведення антитерористичної операції, - витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення;

- для осіб, які брали участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, - витяги з наказів Генерального штабу Збройних Сил України про залучення до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, витяги з наказів Командувача об`єднаних сил, командирів оперативно-тактичних угруповань про прибуття (вибуття) до (з) районів здійснення цих заходів, документи про направлення у відрядження до районів здійснення цих заходів;

- для осіб, які залучалися до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях на строк менше ніж 30 календарних днів, - документи, зазначені в абзаці сьомому цього пункту, витяги з бойових наказів, бойових розпоряджень, бойових донесень (журналів бойових дій, оперативних завдань), які підтверджують факт безпосереднього зіткнення та вогневого контакту з противником, проведення розвідувальних заходів;

Аналіз наведених вище норм дозволяє дійти висновку про те, що підставою для надання статусу учасника бойових дій працівникам Збройних Сил України, є відповідні документальні підтвердження залучення їх до проведення антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях на строк не менше ніж 30 календарних днів, у тому числі за сукупністю днів перебування в районах її проведення, якими, згідно пункту 4 Порядку N 413, є: витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення;

Як встановлено судом та не заперечується сторонами, Комісією Командування Повітряних Сил Збройних сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, були розглянуті надіслані командиром військової частини НОМЕР_3 матеріали для визнання позивача учасником бойових дій, зокрема:

- витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) Міністерства оборони України від 23.07.2018 р. № 176 про прийняття та призначення позивача з 23.07.2018 р. на посаду техніка-енергетика з посадовим окладом 2396 грн. на місяць.

- витяг із наказу Генерального штабу збройних сил України №51дек від 08.08.2018 р. «Про залучення особового складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях» яким позивача техніка-енергетика військової частини НОМЕР_1 залучено до складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях особовий склад Збройних сил України з 23 липня 2018 року.

- витяг із наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України №98дск від 20.08.2018 р. яким наказано вважати такими, що позивач технік-енергетик військової частини НОМЕР_1 прибув до складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, з метою виконання службових (бойових) завдань нижчепойменованих військовослужбовців (працівників) Збройних сил України Військової частини НОМЕР_1 , з 23 липня 2018 року .

- витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) Міністерства оборони України №227 від 19.19.2018 р. яким позивача звільнено з 19.09.2018 року відповідно до п.1 ст. 36 Кодексу законів про працю України за згодою сторін.

- витяг із наказу Генерального штабу збройних сил України №95дск від 17.11.2018 року яким наказано виключити позивача зі складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, особовий склад Збройних сил України з 19 вересня 2018 року .

- витяг із наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України №184дск від 29.11.2018 р. наказано вважати такими, що позивач вибув зі складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, до пункту постійної дислокації нижчепойменованих військовослужбовців (працівників) Збройних сил України Військової частини НОМЕР_1 , з 19 серпня 2018 року.

- довідка командира військової частини НОМЕР_1 №350/172217/65/933АС від 04.12.2018 р. про участь особи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, згідно якої позивач дійсно в період з 23.07.2018р. по 19.09.2018р. брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та в період здійснення зазначених заходів у м. Краматорськ Донецької області.

Статтею 13 Закону України від 20 березня 2003 року №638-IV «Про боротьбу з тероризмом» (в редакції, чинної у спірний період) визначено, що при проведенні антитерористичної операції використовуються сили і засоби (особовий склад, спеціалісти, зброя, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв`язку, інші матеріально-технічні засоби) суб`єктів боротьби з тероризмом, а також підприємств, установ, організацій, які залучаються до участі в антитерористичній операції, в порядку, визначеному згідно з положенням, зазначеним у частині другій статті 12 цього Закону.

За рішенням керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України, погодженим із керівництвом відповідних суб`єктів боротьби з тероризмом, до широкомасштабних, складних антитерористичних операцій у районі їх проведення залучаються та використовуються сили та засоби (особовий склад та спеціалісти окремих підрозділів, військових частин, зброя, бойова техніка, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв`язку, інші матеріально-технічні засоби) Служби безпеки України, Міністерства внутрішніх справ України, Національної гвардії України, Збройних Сил України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері захисту державного кордону, та органів охорони державного кордону, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, Управління державної охорони України.

Працівники правоохоронних органів, військовослужбовці та інші особи, які залучаються до антитерористичної операції, на час її проведення підпорядковуються керівнику оперативного штабу.

Згідно довідки командира військової частини НОМЕР_1 №350/172217/65/933АС від 04.12.2018 р. про участь особи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, позивач дійсно в період з 23.07.2018р. по 19.09.2018р. брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та в період здійснення зазначених заходів у м. Краматорськ Донецької області.

Наведена довідка була видана на підставі наказу командира в/ч НОМЕР_2 (по строковій частині) від 23.07.2018 року №176, витягу з наказу ГШ ЗСУ від 08.08.2018 року №51/ДСК, витягу з наказу командувача об`єднаних сил (по строковій частині) від 20.08.2018 року №98дск, наказу командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 19.09.2018 року №227, витягу з наказу ГШ ЗСУ від 17.11.2018 року №95/ДСК, витягу з наказу командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) від 29.11.2018 року №184дск, витягу з наказу командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) від 03.12.2018 року №187дск.

Водночас, доказів про залучення позивача до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення, зокрема, витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення, позивачем не надано. Іншого з матеріалів справи не вбачається.

Колегія суддів вважає, що залучення позивача до складу сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, не свідчить про виконання позивачем конкретних завдань, пов`язаних з його безпосередньою участю в проведенні АТО.

Жодних доказів на підтвердження безпосереднього залучення до виконання завдань антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях в районах її проведення, як того вимагає пункт 4 Порядку №413, позивачем не надано.

Під час апеляційного провадження позивач надав пояснення про те, що під час роботи у військовій частині НОМЕР_1 він виконував обов`язки техніка-енергетика.

З урахуванням викладеного, колегія суддів дійшла висновку про те, що за відсутності документів, що містять достатні підтвердні докази і є підставою для надання статусу учасника бойових дій, відповідачем правомірно було прийнято рішення про відмову у наданні позивачеві статусу учасника бойових дій.

Згідно пункту 5 Порядку №413 рішення про надання та позбавлення статусу учасника бойових дій приймається: комісіями з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, утвореними в Міноборони, МВС, Мін`юсті, Національній поліції, Національній гвардії, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, Адміністрації Держприкордонслужби, Адміністрації Держспецтрансслужби, Генеральній прокуратурі України, Управлінні державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, ДСНС, ДФС (далі - комісія);

Згідно пункту 6 Порядку №413 Комісії вивчають документи, у разі потреби заслуховують пояснення осіб, стосовно яких вони подані, свідків та в місячний строк із дня надходження документів приймають рішення щодо надання статусу учасника бойових дій. За відсутності підстав комісії повертають їх до військових частин (органів, підрозділів), підприємств, установ та організацій з метою подальшого доопрацювання.

Згідно з пунктом 8 Порядку у разі відмови в наданні статусу учасника бойових дій питання про надання особі зазначеного статусу може повторно виноситися на розгляд комісії за рішенням керівника відповідного міністерства, іншого центрального органу виконавчої влади чи іншого державного органу, зазначеного у пункті 5 цього Порядку.

Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій затверджено Наказом Міністерства оборони України 07 травня 2015 року N 200.Зареєстровано в Міністерстві юстиції України 14 травня 2015 р. за N531/26976 (далі Положення №200), згідно пункту 9 якого на Комісії командувань видів Збройних Сил України покладається вирішення питань про визнання учасниками бойових дій, зокрема, із числа військовослужбовців та працівників Збройних Сил України, які проходять військову (державну) службу, працюють у видах Збройних Сил України, органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, військових навчальних закладах, установах та організаціях, підпорядкованих видам Збройних Сил України, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення;

За таких обставин, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції безпідставно було застосовано до спірних правовідносин Положення про комісію Міністерства внутрішніх справ України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, учасниками війни, затверджено наказом Міністерства внутрішніх справ України 26 серпня 2016 року № 868, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 20 вересня 2016 року за № 1271/29401.

Згідно 14 Положення №200 у разі відмови Комісією в наданні статусу учасника бойових дій особі, яка захищала незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брала безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення чи здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, питання про надання такій особі зазначеного статусу може повторно вноситися на розгляд відповідної Комісії за рішенням Міністра оборони України.

З урахуванням викладенного, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення порушено норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а тому рішення підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення.

Керуючись статтями 23, 33, 139, 292, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 27 травня 2019 року по справі №200/1953/19-а - задовольнити.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 27 травня 2019 року по справі №200/1953/19-а скасувати в частині визнання протиправним рішення Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій (протокол № 15) від 29 жовтня 2018 року про відмову в наданні статусу учасника бойових дій ОСОБА_1 , працівнику Збройних Сил України; зобов`язання Комісію Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій повторно розглянути заяву про надання статусу учасника бойових дій, з урахуванням висновків суду.

Відмовити в задоволенні позовних ОСОБА_1 до Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій про визнання протиправним рішення Комісії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій (протокол № 15) від 29 жовтня 2018 року про відмову в наданні статусу учасника бойових дій ОСОБА_1 , працівнику Збройних Сил України; зобов`язання Комісію Командування Повітряних Сил Збройних Сил України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій на підставі поданих документів надати статус учасника бойових дій.

В іншій частині рішення Донецького окружного адміністративного суду від 27 травня 2019 року по справі №200/1953/19-а залишити без змін.

Вступна та резолютивна частина постанови прийнята у нарадчій кімнаті та проголошена у судовому засіданні 03 вересня 2019 року.

Постанова у повному обсязі складена у нарадчій кімнаті 05 вересня 2019 року.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з 03 вересня 2019 року та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий: Т.Г. Гаврищук

Судді: А.А. Блохін

І.В. Сіваченко