Справа № 1.380.2019.001145
Суддя: Довга Ольга Іванівна
Дата ухвалення: 2019-09-02 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 вересня 2019 рокуЛьвів№ 857/8472/19

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії:

головуючого-судді Довга О.І.,

судді Запотічний І.І.

судді Затолочний В.С.

секретар судового засідання Гнатик А.З.

за участю представників

від позивача ОСОБА_4 , ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_4 на ухвалу Львівського окружного адміністративного суду від 17 липня 2019 про закриття провадження у справі (головуючий суддя Коморний О.І., проголошено о 11:03:30 в м. Львів, повний текст ухвали складено 22.07.19) у справі №1.380.2019.001145 за адміністративним позовом ОСОБА_4 до виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради Львівської області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору КП «Кам`янкаводоканал» про визнання протиправним та скасування рішень, -

В С Т А Н О В И В :

Позивач, ОСОБА_4 , звернувся з позовною заявою до виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради Львівської області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору КП «Кам`янкаводоканал» про визнання протиправним та скасування рішення виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради Львівської області від 29 січня 2019 року № 30; визнання протиправним та скасування рішення виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради Львівської області від 29 січня 2019 року № 31; визнання протиправними дії та бездіяльність Кам`янка-Бузької міської ради щодо не вирішення для ОСОБА_4 питання землекористування під встановленою тимчасовою спорудою площею 20 кв.м. за адресою АДРЕСА_1 біля ЗОШ 1-ІІІ ст№1 в м. Кам`янка-Бузька; зобов`язання Кам`янка-Бузьку міську раду у встановленому законом порядку вирішити для ОСОБА_4 питання землекористування під встановленою тимчасовою спорудою площею 20 кв. м. за адресою: АДРЕСА_1 біля ЗОШ І-ІІІ ст.№1 в м. Кам`янка-Бузька.

В обгрунтування позовних вимог позивач посилається на наступне. ОСОБА_4 є власником тимчасової споруди - торгового кіоску, який знаходиться по АДРЕСА_1 . Підставою для розміщення позивачем Тимчасової споруди є Паспорт прив`язки, за реєстраційним № 1, виданим 08 травня 2014 року на ім`я позивача Відділом містобудування, архітектури та будівництва Кам`янка-Бузької райдержадміністрації. Паспорт прив`язки дійсний до 08 травня 2024 року. Позивач вказує, що розміщення у 2014 році Тимчасової споруди відбулося за погодженням з виконавчим комітетом Кам`янка-Бузької міської ради Львівської області на підставі Рішення виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради Львівської області № 229 від 28 листопада 2013 року. Позивачеві стало відомо, що відповідач 29 січня 2019 року прийняв рішення № 30 яким йому відмовлено у продовженні терміну дії дозволу, наданого на розміщення Тимчасової споруди у зв`язку з проведенням робіт по облаштуванню зупинки для шкільних автобусів та легкового автотранспорту. Цим же рішенням позивача зобов`язано в термін до 01 квітня 2019 року забрати Тимчасову споруду. Окрім того, 29 січня 2019 року відповідач прийняв рішення №31, яким вирішено влаштувати зупинку шкільних автобусів та легкового автомобільного транспорту з метою висадки та посадки учнів по АДРЕСА_1 (біля будівлі ЗОШ І-ІІІ ст. №1 ім. І. Франка). Цим же рішенням виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради Львівської області вказано демонтувати Тимчасову споруду. Позивач не погоджується із Рішенням № 30 від 29 січня 2019 року та з Рішенням № 31 від 29 січня 2019 року, вважає ці рішенням протиправними, у тому числі й такими, що порушують право позивача на використання Тимчасової споруди за призначенням, прийнятими з грубим порушенням норм законодавства, а отже такими, що підлягають скасуванню, оскільки за умови чинності Паспорта прив`язки у відповідача були відсутні правові підстави для прийняття Рішень № 30, № 31 від 29 січня 2019 року.

Окрім зазначеного позивач посилається на те, що Рішенням виконавчого комітету №229 від 28.11.2013р. (зі змінами, внесеними рішенням №29 від 06.03.2014р.) йому дозволено розміщення кіоску по продажу продовольчих товарів по АДРЕСА_1 ( біля ЗОШ І-ІІІ ст. №1). Між позивачем та Кам`янка-Бузькою міською радою 16.12.2013р укладений договір про встановлення особистого сервітуту. Згідно П.1.1. Договору його предметом є особистий строковий платний сервітут відносно земельної ділянки комунальної власності площею 20 кв.м. Сервітут встановлений згідно із схемою розміщення тимчасової споруди (є невід`ємною частиною Договору) на умовах, визначених в Договорі. Грошова форма плати розрахована у відсотках від нормативної грошової оцінки земельної ділянки. Відділом містобудування та архітектури Кам`янка-Бузької РДА 08.05.2014р. згідно дозволу на розміщення кіоску та Договору сервітуту від 16.12.2013р. виданий Паспорт прив`язки тимчасової споруди (надалі ТС) торгового кіоску. Паспорт прив`язки дійсний до 08.05.2024 року. Вказує, що п.2.2. Договору особистого сервітуту передбачено продовження його дії шляхом оформлення додаткових угод. Зазначає, що з 2014 року строк дії договору щорічно продовжувався Кам`янка-Бузькою міською радою. Додатковою угодою 17.01.2018р. строк дії Договору продовжений до 01.01.2019р. Позивач вказує, що 30.11.2018р. відбулось виїзне засідання постійної депутатської комісії з питань регулювання земельних відносин, архітектури та містобудування, охорони навколишнього середовища Кам`янка-Бузької міської ради щодо продовження терміну дії дозволу на розміщення ТС на 2019р. За результатом розгляду комісія рекомендувала встановити дорожні знаки на перехресті (протокол засідання постійної комісії №15 від 30.11.2018р). У подальшому 18.12.2018р. постійна депутатська комісія з питань регулювання земельних відносин, архітектури та містобудування, охорони навколишнього середовища Кам`янка-Бузької міської ради розглядала питання продовження терміну дії Договору. Вирішено продовжити термін дії Договору сервітуту до формування детального плану території для провадження підприємницької діяльності. «За» вказане рішення, як вказано у протоколі засідання комісії №16 від 18.12.2018р., проголосувало 4 особи із 4-х присутніх, отже одноголосно. Позивач стверджує, що Кам`янка-Бузька міська рада ухиляється від вирішення питання землекористування (сервітутного користування) щодо встановленої ним на законних підставах ТС по АДРЕСА_1 (біля ЗОШ І-Ш ст. № 1) чим допускає протиправну бездіяльність. Наслідком такої бездіяльності є безпідставні і незаконні рішення виконкому про демонтаж ТС, чим порушуються права позивача.

Ухвалою Львівського окружного адміністративного суду від 17 липня 2019 в частині визнання протиправними дії та бездіяльність Кам`янка-Бузької міської ради щодо не вирішення для ОСОБА_4 питання землекористування під встановленою тимчасовою спорудою площею 20 кв.м. за адресою АДРЕСА_1 біля ЗОШ 1-ІІІ ст№1 в м. Кам`янка-Бузька; зобов`язання Кам`янка-Бузьку міську раду у встановленому законом порядку вирішити для ОСОБА_4 питання землекористування під встановленою тимчасовою спорудою площею 20 кв. м. за адресою: АДРЕСА_1 біля ЗОШ І-ІІІ ст.№1 в м. Кам`янка-Бузька закрито провадження у справі.

Не погодившись із ухвалою суду першої інстанції позивач подав апеляційну скаргу. З посиланням на невірне застосування судом першої інстанції норм процесуального права просить ухвалу суду скасувати, та направити справу для продовження розгляду по суті.

Позивач та його представник в судовому засіданні підтримують вимоги апеляційної скарги.

Інші учасники судового процесу в судове засідання не з`явились, хоча були належним чином повідомлені про дату місце та час розгляду апеляційної скарги.

Суд заслухав доповідь судді-доповідача про обставини, необхідні для ухвалення судового рішення судом апеляційної інстанції, та, переглянувши судове рішення в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дійшов висновку про задоволення апеляційної скарги.

Судом встановлено, що виконавчий комітет Кам`янка-Бузької міської ради рішенням від 28.11.2013 № 229 «Про надання дозволу на встановлення малої архітектурної форми» надав дозвіл позивачеві на розміщення малої архітектурної форми - кіоску по продажу продовольчих товарів на земельній ділянці розміром 20 кв.м. по АДРЕСА_1 (біля ЗОШ І-ІІІ ст. № 1) терміном на 1 рік.

Між Кам`янка-Бузькою міською радою та позивачем 16.12.2013 укладено договір про встановлення особистого сервітуту строком до 28.11.2014.

Відповідно до п.1.1. вказаного договору, особистий сервітут встановлюється відносно земельної ділянки площею - 20 кв.м в АДРЕСА_1 ( біля ЗОШ І-ІІІ ст. № 1), яка належить Кам`янка-Бузькій міській раді в інтересах СЕРВІТУАРІЯ, на право розміщення малої архітектурної форми - кіоску про продажу продовольчих товарів, згідно рішення виконкому міської ради від 28.11.2013 року № 229, згідно з схемою розміщення та благоустрою тимчасової споруди (додаток, який є невід`ємною частиною цього Договору).

Рішенням Виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради від 06.03.2014 № 29 «Про внесення змін і доповнень до рішення виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради №229 під 28.11.2013 року надано дозвіл гр. ОСОБА_4 на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності на земельній ділянці розміром 20 кв. м. по АДРЕСА_1 (біля ЗОШ І-ІІІ ст. №1) терміном на 1 рік.

Рішенням Виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради від 28.10.2014 № 182 «Про продовження терміну дозволу, наданого на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності» позивачеві продовжено термін дозволу на розміщення малої архітектурної форми - кіоску по продажу продовольчих товарів на земельній ділянці розміром 20 кв.м. по АДРЕСА_1 (біля ЗОШ І-ІІІ ст. № 1) до 01.11.2015р.

Відповідно укладено додаткову угоду до договору про встановлення особистого сервітуту від 16.12.2013, якою продовжено договір до 01.11.2015р.

Рішенням Виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради від 22.12.2015 № 166 «Про продовження терміну дозволу, наданого на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності» позивачеві продовжено термін дозволу на розміщення малої архітектурної форми - кіоску по продажу продовольчих товарів на земельній ділянці розміром 20 кв.м. по АДРЕСА_1 (біля ЗОШ І-ІІІ ст. № 1) до 01.01.2017р.

Відповідно укладено додаткову угоду до договору про встановлення особистого сервітуту від 16.12.2013, якою продовжено договір до 01.01.2017р.

Рішенням Виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради від 31.10.2016 № 157 «Про продовження терміну дозволу, наданого на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності» позивачеві продовжено термін дозволу на розміщення малої архітектурної форми - кіоску по продажу продовольчих товарів на земельній ділянці розміром 20 кв.м. по АДРЕСА_1 (біля ЗОШ І-ІІІ ст. № 1) до 01.01.2018р.

Відповідно укладено додаткову угоду до договору про встановлення особистого сервітуту від 16.12.2013, якою продовжено договір до 01.01.2018р.

Рішенням Виконавчого комітету Кам`янка-Бузької міської ради від 21.12.2017 № 202 «Про продовження терміну дозволу, наданого на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності» позивачеві продовжено термін дозволу на розміщення малої архітектурної форми - кіоску по продажу продовольчих товарів на земельній ділянці розміром 20 кв.м. по АДРЕСА_1 (біля ЗОШ І-ІІІ ст. № 1) до 01.01.2019р. (а.с.105).

Відповідно укладено додаткову угоду до договору про встановлення особистого сервітуту від 16.12.2013, якою продовжено договір до 01.01.2019р. (а.с.98).

У подальшому, рішенням Виконавчого комітет Кам`янка-Бузької міської ради від 29.01.2019 № 30 «Про розгляд заяви ОСОБА_4 » відмовлено позивачеві у продовженні терміну дії дозволу, наданого на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності (продаж продовольчих товарів) біля будівлі Кам`янка-Бузької ЗОШ І-ІІІ ст. №1 ім. І.Франка (вулиця Незалежності, 66) у зв`язку проведенням робіт по облаштуванню зупинки для шкільних автобусів та легкового автотранспорту. Зобов`язано позивача в термін до 01 квітня 2019 року забрати тимчасову споруду, яка розміщена біля будівлі Кам`янка-Бузької ЗОШ І-ІІІ ст. №1 ім. І.Франка (АДРЕСА_1) (а.с.23).

Рішенням Виконавчого комітет Кам`янка-Бузької міської ради від 29.01.2019 № 31 «Про влаштування зупинки автотранспорту біля ЗОШ І-ІІІ ст.№1 по АДРЕСА_1», керуючись підпунктом 1 пункту «а» ст. 30 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», вирішено влаштувати зупинку шкільних автобусів та легкового автомобільного транспорту з метою висадки та посадки учнів по АДРЕСА_1 (біля будівлі ЗОШ І-ІІІ ст. №1 ім. І.Франка). Виконавчому комітету міської ради замовити в ліцензованій організації схему руху автотранспорту на вищевказаній ділянці дороги на якій передбачити зупинки шкільних автобусів та легкових автомобілів для посадки та висадки дітей.

Суд першої інстанції зазначив, що оскільки земельна ділянка на якій розміщується тимчасова споруда позивача перебуває у комунальній власності, відносини позивача з відповідачем щодо землекористування є цивільно-правовими.

Закриваючи провадження у справі суд першої інстанції виходив з того, що спір в цій частині належить розглядати в порядку цивільного судочинства.

Колегія суддів не погоджується з таким висновком суду першої інстанції та зазначає.

Статтею 2 КАС України передбачено, що « 1.Завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень».

А відповідно статті 3 Конституції України, держава відповідає перед людиною за свою діяльність.

Судом встановлено, що відповідач, видавши паспорт прив`язки тимчасової споруди, який продовжено до 08.05.2024 року, як суб`єкт владних повноважень, публічно засвідчив належний рівень знань, кваліфікації, спеціальної підготовки. Відтак позивач добросовісно отримав в передбаченому чинним законодавством порядку паспорт прив`язки тимчасової споруди, і протилежного не доведено в суді.

Відповідно рішення Європейського Суду по справі «Лелас проти Хорватії» Державні органи, які не впроваджують або не дотримуються своїх власних процедур, не повинні мати можливість отримувати вигоду від своїх протиправних дій або уникати виконання своїх обов`язків. Потреба виправити колишню «помилку» не повинна непропорційним чином втручатися в нове право, набуте особою, яка покладалася на легітимність добросовісних дій державного органу (рішення у справі «Пінкова та Пінк проти Чеської Республіки»). Іншими словами, ризик будь-якої помилки державного органу повинен покладатися на саму державу, а помилки не можуть виправлятися за рахунок осіб, яких вони стосуються (рішення по справах «Ґаші проти Хорватії» «Трґо проти Хорватії»).

Отже йдеться про дотримання принципу «належного урядування». Він передбачає, що у разі, коли йдеться про питання загального інтересу, зокрема, якщо справа впливає на такі основоположні права людини, як майнові права, державні органи повинні діяти вчасно та в належний і якомога послідовніший спосіб ( рішення по справі «Беєлер проти Італії»).

Відтак, отримавши паспорт прив`язки на тимчасову споруду, який дійсний до 08.05.2024 року позивач має право розраховувати на вирішення питання щодо землекористування під такою спорудою.

Колегія суддів зазначає, що якщо фізособа - підприємець має паспорт прив`язки тимчасової споруди, то він повинен мати і правовстановлюючі документи на земельну ділянку (свідоцтво про право власності або користування чи договір оренди земельної ділянки), за якими розраховується плата за землю.

Статтею 28 Закону України від 17.02.2011 № 3038-УІ «Про регулювання містобудівної діяльності» надано визначення тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, згідно з яким - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури. Відповідно до наказу Міністерства регіонального розвитку будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» (далі - Порядок) підставою для розміщення тимчасової споруди є Паспорт прив`язки тимчасової споруди (далі - ТС). Пунктом 2.6 Порядку передбачено, що для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої наряду з іншими документами надає схему розміщення ТС, що затверджена додатком 1 Порядку. Додаток 1 Порядку містить форму схеми розміщення ТС із вказівкою площі земельної ділянки згідно з документами на землекористування.

Тобто, перш ніж оформлювати паспорт прив`язки, суб`єкт господарювання має отримати документи на землекористування, і лише після їх отримання він може звертатися за оформленням паспорта прив`язки. Документи, що подаються для отримання паспорта прив`язки, мають містити дані щодо розміру земельних ділянок, які вносяться на підставі отриманих суб`єктом господарювання документів на право користування земельною ділянкою.

Ст. 98 ЗКУ встановлено, що право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками). Тож нормами ст. 99 ЗКУ встановлено, що саме власники або землекористувачі земельних ділянок можуть вимагати встановлення таких земельних сервітутів, у тому числі і для розміщення ТС (малих архітектурних форм).

Тобто земельний сервітут може бути встановлений лише для задоволення певних потреб, які не можуть бути задоволені іншим шляхом, ніж встановлення сервітуту, і лише для власників чи землекористувачів цих земельних ділянок. Право власності виникає з моменту його державної реєстрації в ДРРПНМ, а право користування - з моменту реєстрації права оренди (на підставі договору оренди земельної ділянки) чи права постійного користування.

У свою чергу, за умовами ст. 8 ЗКУ та п. 34 ч. 1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» місцеві ради здійснюють передачу у власність або користування земельних ділянок у порядку, визначеному ЗКУ. А відповідно до ст. 124 та ст. 134 ЗКУ право оренди на вільні земельні ділянки державної та комунальної власності виборюється на конкурентних засадах. І встановлення сервітуту під вже розмішену ТС є, на думку суду, нехтуванням такого порядку. Оскільки ЗКУ має вищу юридичну силу, ніж Порядок № 244, то положення цього Порядку можуть застосовуватись лише за наявності виділеної в установленому порядку у власність або користування земельної ділянки.

Відповідно до ст. 203 ЗКУ користування землею в Україні є платним. Право користування земельною ділянкою виникає з моменту його державної реєстрації. Тож справедливим буде сказати, що застосування тільки норм Порядку № 244 та встановлення ТС без вирішення питання землекористування йде всупереч зазначеним нормами законодавства.

Отже, фізична особа - підприємець повинна мати паспорт прив`язки ТС і така фізична особа повинна мати правовстановлюючі документи на земельну ділянку (свідоцтво про право власності або користування чи договір оренди земельної ділянки.)

Відтак, надавши можливість позивачу оформити паспорт прив`язки, дія якого продовжена до 08 травня 2024 року відповідач зобов`язаний вирішити питання щодо землекористування під тимчасовою спорудою.

У своїх рішеннях Європейський суд з прав людини вказує на необхідність дотримання принципу справедливої рівноваги між інтересами суспільства та необхідністю дотримання фундаментальних прав окремої людини.

Відповідно до усталеної практики Європейського суду з прав людини (в справі «Спорронг і Льоннрот проти Швеції», «Джеймс та інші проти Сполученого королівства») положення статті 1 Першого протоколу містять три окремих правила, які не застосовуються окремо: перше правило проголошує принцип мирного володіння майном, друге стосується позбавлення майна і визначає певні умови для визнання втручання у власність правомірним, третє правило визнає за державами контролювати використання майна за наявності певних умов для цього. Також, щоб зробити висновок, чи відповідає певний захід втручання в право власності принципу правомірного та допустимого втручання, слід оцінити, чи є захід законним, чи переслідує втручання суспільний інтерес, чи є такий захід пропорційним переслідуваним цілям.

Враховуючи викладене, на думку колегії суддів, спір в частині закриття провадження у справі не може розглядатись за правилами цивільного судоччинства.

Посилаючись на відповідну практику Європейського суду з прав людини, суд ці необхідні обставини не з`ясував, пославшись лише на окремі висновки в конкретній справі.

Рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин. Обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, які мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

У зв`язку з вищезазначеним, апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржувана ухвала суду першої інстанції - скасуванню з направленням справи до суду першої інстанції для продовження її розгляду.

Керуючись ст. ст. 308, 310, 312, 320, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 задовольнити.

Ухвалу Львівського окружного адміністративного суду від 17 липня 2019 про закриття провадження у справі у справі №1.380.2019.001145 - скасувати, а справу направити до суду першої інстанції для продовження її розгляду.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття. Касаційна скарга на рішення суду апеляційної інстанції подається безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строки, визначені ст.ст. 328-331 КАС України.

Головуючий суддя О. І. Довга
судді І. І. Запотічний
В. С. Затолочний
Повне судове рішення складено 04 вересня 2019 року.