Справа № 360/3764/18
Суддя: Гайдар Андрій Володимирович
Дата ухвалення: 2019-08-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 серпня 2019 року справа № 360/3764/18

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ, вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії: головуючого судді: Гайдара А.В., суддів: Казначеєва Е.Г., Компанієць І.Д., секретар судового засідання - Харечко О.П., за участю представника позивача - адвоката Алексєєва О.І., розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Управління Державної міграційної служби України в Луганській області на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 07 червня 2019 року (повний текст складено 18 червня 2019 року в м. Сєвєродонецьк Луганської області) у справі № 360/3764/18 (суддя в 1 інстанції - Борзаниця С.В.) за позовом ОСОБА_1 до Управління Державної міграційної служби України в Луганській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Державний заклад «Луганський Державний медичний університет» про визнання протиправним та нечинним рішення, зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

До Луганського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 (далі - позивач), в інтересах якого звернувся представник позивача - адвокат Алексєєв Олексій Ігорович, до Управління Державної міграційної служби України в Луганській області (далі - відповідач, УДМСУ в Луганській області), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Державний заклад «Луганський Державний медичний університет» (далі також - третя особа, ДЗ «ЛДМУ»), в якій просив: визнати протиправним та нечинним з моменту прийняття рішення УДМСУ в Луганській області про відмову в видачі посвідки на тимчасове проживання, оформлене повідомленням про відмову в прийнятті (розгляді) документів від 18.10.2018 № 4401.5-38971/44.1-18; зобов`язати УДМСУ в Луганській області видати посвідку на тимчасове проживання громадянину Індії ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт НОМЕР_1 , на підставі поданих ним 03.10.2018 документів (том 1, арк.справи 59-60).

Позовну заяву було обґрунтовано тим, що 03.10.2018 позивач звернувся до УДМСУ в Луганській області у зв`язку з необхідністю обміну посвідки на тимчасове проживання № НОМЕР_4 терміном дії до 01.11.2018 та видачі йому нової посвідки, оскільки наказами ДЗ «Луганський державний медичний університет» від 12.03.2018 та від 31.08.2018 він був переведений для подальшого навчання за спеціальністю 7.12010001-лікувальна справа строком навчання до 01.08.2021.

Відповідно до п. 19 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2018 р. № 322 (далі також - Порядок № 322) у разі закінчення строку дії посвідки документи для її обміну можуть бути подані не пізніше ніж за 15 робочих днів до дати закінчення строку її дії.

Документи були подані завчасно та отримані співробітником УДМСУ в Луганській області 03.10.2018, про що складений відповідний акт.

Позивачем було подано: посвідку на тимчасове проживання № НОМЕР_2 ; паспорт НОМЕР_1 ; переклад на українську мову сторінки паспорту з особистими даними, засвідчений нотаріально; поліс медичного страхування; банківську квитанцію про сплату адміністративного збору; лист ДЗ «Луганський державний медичний університет» від 03.10.2018 № 340А; лист ДЗ «Луганський державний медичний університет» від 03.10.2018 № 04.05/340; витяг з наказу ДЗ «Луганський державний медичний університет» від 12.03.2018 року № 04.02-04/74.

Однак, 18.10.2018 УДМСУ в Луганській області прийнято повідомлення № 4401.5-38971/44.1-18, з огляду на порушення строків подачі документів, передбачених пунктами 17 та 19 Порядку № 322. Цим повідомленням позивачу фактично відмовлено в видачі посвідки на тимчасове проживання.

Тобто, фактично, УДМСУ в Луганській області документи позивача умисно не розглядало з 03.10.2018 до 18.10.2018, і після того як сплинув п`ятнадцятиденний строк на попереднє подання документів, передбачений Порядком № 322, фактично винесене рішення про відмову в оформленні (обміні) посвідки у спосіб, що не передбачений чинним законодавством України та з посиланням одразу на два пункти Порядку № 322, які обумовлюють строки подання документів за різними процедурами (оформлення нової посвідки та її обмін).

Зазначене рішення позивач отримав 18.10.2018 і у зв`язку з тим, що останній день на подання документів на обмін посвідки був 10.10.2018, його поставлено в патову ситуацію, коли у нього є законні підстави для перебування на території України, однак, він не може подати документи для отримання посвідки.

В спірному рішенні не вказано, яким чином позивач порушив строки подання документів, з огляду на їх подання ще 03.10.2018. Надання відмови у розгляді документів на підставі абз. 2 п. 21 Порядку у зв`язку з порушенням строків їх подання не передбачено. У випадку прийняття документів від іноземця за актом приймання-передачі та їх сканування, винесення в подальшому рішення про відмову в їх розгляді законодавством не передбачено.

Рішенням Луганського окружного адміністративного суду від 07 червня 2019 року у справі № 360/3764/18 позовні вимоги було задоволено частково, внаслідок чого: визнано протиправним рішення Управління Державної міграційної служби України в Луганській області від 18.10.2018 № 4401.5-38971/44.1-18 про відмову в видачі посвідки на тимчасове проживання громадянину Індії ОСОБА_1 , оформлене повідомленням про відмову в прийнятті (розгляді) документів; зобов`язано Управління Державної міграційної служби України в Луганській області розглянути питання щодо видачі посвідки на тимчасове проживання громадянину Індії ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт НОМЕР_1 , на підставі поданих ним 03.10.2018 документів, з урахуванням правової позиції суду; стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань Управління Державної міграційної служби України в Луганській області на користь ОСОБА_4 судові витрати у розмірі 1938,20 грн (том 3, арк.справи 203-210).

Не погодившись з таким рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій зазначає, що рішення суду першої інстанції є необґрунтованим, винесеним з порушенням норм матеріального та процесуального права, у зв`язку з чим підлягає скасуванню, та просив скасувати рішення суду першої інстанції і ухвалити нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі (том 3, арк.справи 221-230).

В обгрунтування апеляційної скарги зазначено, що 28.10.2017 до УДМС у Луганській області надійшло клопотання ДЗ «ЛДМУ» від 24.10.2017 № 04.05/98 щодо оформлення посвідки на тимчасове проживання громадянину Індії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , і заява вказаного іноземця про отримання посвідки на тимчасове проживання від 24.10.2017 №98 у зв`язку з навчанням на мовних курсах до 01.03.2018. Як вбачається із заяви позивача, 16.11.2017 УДМС у Луганській області було прийнято Рішення про видачу посвідки на тимчасове проживання позивачу серії НОМЕР_3 терміном дії до 01.03.2018.

В подальшому до УДМС у Луганській області надійшло клопотання ЛДМУ від 12.02.2018 № 04.05/206 щодо оформлення посвідки на тимчасове проживання громадянину Індії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , і заява вказаного іноземця про отримання посвідки на тимчасове проживання від 12.02.2018 № 206 у зв`язку з навчанням на мовних курсах до 01.06.2018. Як вбачається із заяви позивача, 14.02.2018 УДМС у Луганській області було прийнято Рішення про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання позивачу серії НОМЕР_3 до 01.06.2018.

03.10.2018 до УДМС у Луганській області надійшло клопотання ДЗ «ЛДМУ» від 03.10.2018 № 04.05/340 щодо оформлення посвідки на тимчасове проживання громадянину Індії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строком дії до 01.08.2021 у зв`язку з навчанням (04/12); лікувальна справа і заява вказаного іноземця від 03.10.2018 про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання в Україні.

Під час вивчення матеріалів справи про оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні позивачу було встановлене наступне.

В посвідці на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_3 громадянин Індії ОСОБА_1 на сторінці «особливі відмітки» виявлено відмітку «продовжено до 01.06.2018» та виявлено відмітку про дійсність посвідки до 01.11.2018 «вірно до 01.11.2018», а в паспортному документі іноземця остання відмітка відсутня, лише в наявності штамп про дійсність посвідки до 01.06.2018. Відповідно до ч. 2 п. 3.8 Тимчасового порядку розгляду заяв для оформлення посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 15.07.2013 № 681, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 6 серпня 2013 р. за № 1335/23867, на останній вільній сторінці паспортного документа проставляється відмітка про отримання посвідки, яка завіряється печаткою. Таким чином, продовження строку дії посвідки позивача до 01.11.2018 є незаконним, а вказана посвідка була дійсна до 01.06.2018, що підтверджується відповідною відміткою у паспорті позивача серії НОМЕР_1 . Інших клопотань, заяв щодо оформлення або продовження терміну дії посвідки на тимчасове проживання громадянину Індії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до УДМС у Луганській області ані від ЛДМУ, ані від позивача не надходило.

Враховуючи, що під час розгляду згаданого клопотання ЛДМУ від 03.10.2018 було встановлено, що в паспорті гр. Індії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , серії НОМЕР_1 був відсутній штамп про термін перебування позивача на території України строком до 01.11.2018, а також в особовій справі відсутні клопотання ЛДМУ і заява позивача про продовження йому терміну перебування на території України до 01.11.2018, позивач порушив строк перебування на території України з 01.06.2018 по 03.10.2018, в т.ч. і по теперішній час на території України знаходиться незаконно.

Пунктом 1 Порядку №322 передбачено, що посвідка на тимчасове проживання (далі - посвідка) є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Згідно п. 13 ст. 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» (далі - Закон) іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання. Відповідно до п. 67 Порядку № 322 після закінчення строку дії посвідки іноземець та особа без громадянства зобов`язані в семиденний строк зняти з реєстрації місце проживання та виїхати за межі України. При цьому посвідка здається до територіального органу/територіального підрозділу ДМС. Відповідно до п. 17 Порядку № 322 документи для оформлення посвідки подаються не пізніше ніж за 15 робочих днів до закінчення встановленого строку перебування в Україні. Відповідно до п 19 Порядку № 322 у разі закінчення строку дії посвідки документи для її обміну можуть бути подані не пізніше ніж за 15 робочих днів до дати закінчення строку її дії. Позивачу було відмовлено в прийнятті (розгляді) документів для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні у зв`язку з порушенням строків подачі документів, оскільки строк його законного перебування на території України сплинув 01.06.2018, а з клопотанням і заявою про продовження строку дії посвідки позивач звернувся до УДМС у Луганській області лише 03.10.2018, через чотири місяці, пропустивши 15-денний строк.

Пунктом 61 Порядку № 322 визначено підстави для відмови в оформлені та видачі посвідки. Так, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС відмовляє іноземцю або особі без громадянства в оформленні або видачі посвідки, у разі, коли: - іноземець або особа без громадянства перебувають на території України з порушенням встановленого строку перебування; - іноземцем або особою без громадянства подано з порушенням строків, визначених пунктами 17 і 18 цього Порядку, документи та інформацію, необхідні для оформлення і видачі посвідки.

Відповідно до статті 17 Закону іноземцю або особі без громадянства, які на законних підставах перебувають на території України, може бути продовжено строк перебування (за наявності законних підстав).

Таким чином, у зв`язку з порушенням ОСОБА_1 строків перебування на території України, в УДМС у Луганській області відсутні законні підстави для продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання в Україні або видачі нової посвідки позивачу.

В судовому засіданні представник позивача заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив залишити її без задоволення та рішення суду першої інстанції - без змін.

Відповідно до вимог частини 1 статті 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника позивача, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, встановила наступне.

ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , є громадянином Індії, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 (том 1, арк.справи 66).

16.11.2017 УДМСУ в Луганській області позивачу видано посвідку на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_2 , де в графі «Особливі примітки» зазначено: продовжено до 01.06.2018 та вірно до 01.11.2018 (том 1, арк.справи 64-66).

Згідно наказу ДЗ «ЛДМУ» від 19.10.2017 № 04.05/18 позивача зараховано з 19.10.2017 до ДЗ «ЛДМУ» на курси мовної підготовки (том 1, арк.справи 98).

Наказами ДЗ «ЛДМУ» від 12.03.2018 № 04.02-04/74 та від 31.08.2018 № № 04.02-04 ОСОБА_1 був поновлений та переведений для подальшого навчання за спеціальністю 7.12010001 - лікувальна справа строком навчання до 01.08.2021 (том 1, арк.справи 70-71).

03.10.2018 позивач звернувся до УДМСУ в Луганській області у зв`язку з необхідністю обміну посвідки на тимчасове проживання № НОМЕР_4 терміном дії до 01.11.2018 та видачі нової посвідки, про що складений відповідний акт (том 1, арк.справи 63).

03.10.2018 до УДМС у Луганській області надійшло клопотання ДЗ «ЛДМУ» від 03.10.2018 № 340 А щодо оформлення посвідки на тимчасове проживання позивачу строком дії до 01.08.2021 у зв`язку з закінченням мовних курсів був переведений згідно наказу від 12.03.2018 № 04.02.-04/74 для подальшого навчання за спеціальністю 222 - «Медицина» (термін навчання 6 років) термін навчання до 01.08.2021 (том 1, арк.справи 115, 116, 117, 109).

18.10.2018 УДМСУ в Луганській області прийнято повідомлення № 4401.5-38971/44.1-18, яким відмовлено ОСОБА_1 у видачі посвідки на тимчасове проживання у зв`язку з порушенням строків подачі документів, передбачених пунктами 17 та 19 Порядку № 322 (том 1, арк.справи 62, 120).

Пунктами 1, 2 Порядку № 322 визначено, що посвідка на тимчасове проживання (далі - посвідка) є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Посвідка виготовляється у формі картки, що містить безконтактний електронний носій.

Згідно пункту 3 Порядку № 322 посвідка оформляється іноземцям або особам без громадянства, які на законних підставах тимчасово перебувають на території України та які: 1) досягли 16-річного віку або не досягли 16-річного віку, але самостійно прибули в Україну з метою навчання, - на підставі заяв-анкет, поданих ними особисто; 2) не досягли 16-річного віку або визнані обмежено дієздатними чи недієздатними, - на підставі заяв-анкет осіб, зазначених у частинах другій - тринадцятій статті 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», до яких вони прибули з метою возз`єднання сім`ї.

Абзацом 5 пункту 4 Порядку № 322 передбачено, що іноземцям та особам без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання, посвідка видається на період навчання, який визначається наказом закладу освіти про встановлення періодів навчання для іноземних студентів.

Посвідка видається протягом 15 робочих днів з дати прийняття документів від іноземця або особи без громадянства (пункт 5 Порядку № 322).

Згідно пункту 17 Порядку № 322 документи для оформлення посвідки подаються не пізніше ніж за 15 робочих днів до закінчення встановленого строку перебування в Україні.

Пунктом 19 Порядку № 322 визначено, що у разі закінчення строку дії посвідки документи для її обміну можуть бути подані не пізніше ніж за 15 робочих днів до дати закінчення строку її дії. У такому випадку посвідка, що підлягає обміну, після прийому документів повертається особі та здається нею під час отримання нової посвідки.

Відповідно до пункту 21 Порядку № 322 працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта під час приймання документів від іноземця або особи без громадянства перевіряє повноту поданих іноземцем або особою без громадянства документів, зазначених у пунктах 32, 33 і 39 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства, своєчасність їх подання, наявність підстав для оформлення та видачі посвідки, наявність відмітки про перетинання державного кордону чи продовження строку перебування або наявність документа, що підтверджує законність перебування іноземця або особи без громадянства в Україні, звіряє відомості про іноземця або особу без громадянства, зазначені в паспортному документі іноземця або документі, що посвідчує особу без громадянства, з даними, що містяться в заяві-анкеті.

У разі виявлення факту подання документів не в повному обсязі або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС, уповноважений суб`єкт інформують іноземця або особу без громадянства про відмову в прийнятті документів із зазначенням підстав такої відмови. За бажанням іноземця або особи без громадянства відмова надається у письмовій формі.

У разі коли під час приймання документів виявлено, що посвідка, яку подано уповноваженому суб`єкту для обміну, визнана недійсною відповідно до пункту 71 цього Порядку, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС інформує іноземця або особу без громадянства про вилучення посвідки (пункт 31 Порядку № 322).

У разі надходження від територіального органу/територіального підрозділу ДМС повідомлення про необхідність вилучення посвідки працівник уповноваженого суб`єкта вилучає її, про що складає акт.

Заява-анкета, вилучена посвідка та акт про її вилучення передаються на підставі акта приймання-передачі до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, який прийняв відповідне рішення.

Пунктом 63 Порядку № 322 передбачені підстави, за яких скасовується посвідка територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який її видав, а саме у разі: 1) отримання від Національної поліції, СБУ, іншого державного органу, який у межах наданих йому повноважень забезпечує дотримання вимог законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, інформації про те, що посвідку видано на підставі неправдивих відомостей, підроблених чи недійсних документів; 2) отримання вмотивованого клопотання приймаючої сторони про скасування посвідки (у тому числі в разі звільнення іноземця або особи без громадянства із займаної посади) або припинення діяльності приймаючої сторони - юридичної особи; 3) коли іноземця або особу без громадянства засуджено в Україні до позбавлення волі; 4) коли дії іноземця або особи без громадянства загрожують національній безпеці, громадському порядку, здоров`ю, захисту прав і законних інтересів громадян України та інших осіб, що проживають в Україні; 5) коли уповноваженим державним органом прийнято рішення про примусове повернення іноземця або особи без громадянства чи їх примусове видворення за межі України; 6) отримання особою паспорта громадянина України (тимчасового посвідчення громадянина України), посвідки на постійне проживання, посвідчення біженця, посвідчення особи, якій надано додатковий захист; 7) в інших випадках, передбачених законом.

Пунктом 71 Порядку № 322 передбачено, що посвідка вилучається, визнається недійсною та знищується у разі: 1) коли вона підлягає обміну у зв`язку із зміною інформації, внесеної до посвідки (крім додаткової змінної інформації); 2) виявлення помилки в інформації, внесеній до посвідки; 3) непридатності посвідки для подальшого використання; 4) скасування посвідки; 5) коли вона заявлена як втрачена або викрадена та прийнято рішення про оформлення нової посвідки; 6) смерті особи, якій видано посвідку; 7) закінчення строку її дії або прийняття рішення про обмін посвідки до закінчення строку її дії; 8) оформлення посвідки з порушенням вимог законодавства; 9) неотримання її іноземцем або особою без громадянства протягом шести місяців.

Пункт 72 Порядку № 322 визначає, що у разі коли рішення про оформлення посвідки прийнято з порушенням вимог законодавства, керівник відповідного територіального органу/територіального підрозділу ДМС, керівник структурного підрозділу апарату ДМС проводить службову перевірку.

За результатами перевірки складається висновок у двох примірниках, який підписується працівником, що провів службову перевірку, та його безпосереднім керівником і погоджується керівником територіального органу ДМС, керівником структурного підрозділу апарату ДМС.

На підставі висновку посвідки, видані з порушенням вимог законодавства, визнаються недійсними за наказом ДМС.

Згідно пункту 85 Порядку № 322 працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта, відповідальний за прийняття документів, фотокарток, оформлення заяви-анкети та отримання біометричних даних, параметрів іноземця або особи без громадянства, забезпечує перевірку поданих документів, виявлення фактів їх недійсності, відповідності вимогам, установленим законодавством, дотримання строків та порядку прийому документів, достовірність та правильність внесених до заяви-анкети відомостей і сканованих документів, збереження отриманих від іноземця або особи без громадянства документів.

Працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, відповідальний за розгляд заяви-анкети для оформлення посвідки (у тому числі замість втраченої або викраденої), її обміну, ідентифікацію особи та прийняття рішення про оформлення посвідки, забезпечує дотримання вимог законодавства під час прийняття рішення про її оформлення.

Працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта, відповідальний за видачу посвідки, забезпечує дотримання порядку видачі посвідки, строків зберігання та повернення заяви-анкети разом з доданими до неї документами (у тому числі посвідки).

Матеріалами справи встановлено, що посвідка на тимчасове проживання позивача має особливі відмітки про продовження її дії до 01.06.2018, про що зроблений запис працівником територіального органу ДМС - відповідача по справі, та проставлена гербова печатка.

Також вказана посвідка на тій же сторінці для особливих відміток має запис «вірно до 01.11.2018», про що зроблений запис тим же працівником територіального органу ДМС - відповідача по справі, та проставлена гербова печатка.

Відповідач в якості заперечень проти заявлених вимог посилається на відсутність документів на продовження строків дії посвідки на тимчасове проживання позивача на території України з 01.06.2018 по 03.10.2018 та вважає продовження строку дії посвідки позивача до 01.11.2018 незаконним. При цьому відповідач посилається на ч. 2 п. 3.8 Тимчасового порядку розгляду заяв для оформлення посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 15.07.2013 № 681, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 6 серпня 2013 р. за № 1335/23867, яка має наступну редакцію:

«На останній вільній сторінці паспортного документа проставляється відмітка про отримання посвідки, яка завіряється печаткою. За бажанням іноземця чи особи без громадянства вказана відмітка може проставлятися у вкладному талоні до паспортного документа.»

Тобто, частиною 2 п. 3.8 зазначеного Тимчасового порядку прямо передбачено, що відмітка на останній вільній сторінці паспортного документа проставляється саме про «отримання» посвідки, а не про «продовження дії терміну довідки».

Як наслідок, за даних спірних правовідносин у період з 01.06.2018 по 03.10.2018 порушень положень ч. 2 п. 3.8 Тимчасового порядку розгляду заяв для оформлення посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 15.07.2013 № 681, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 6 серпня 2013 р. за № 1335/23867, взагалі не було.

Натомість, колегія суддів зазначає, що проставлення записів та відбитку гербової печатки в розділі «особливі відмітки» у посвідці на тимчасове проживання відповідно до положень пункту 85 Порядку № 322 відноситься до обов`язків посадових осіб відповідача.

Якщо відповідач вважає, що при оформленні продовження терміну дії посвідки на тимчасове проживання позивача з 01.06.2018 по 03.10.2018 мало місце порушення вимог законодавства, відповідно до положень пункту 72 Порядку № 322 керівник відповідного територіального органу (за спірних правовідносин - керівник відповідача) має право провести службову перевірку, за результатами якої складається висновок.

В разі встановлення факту порушень законодавства, на підставі висновку посвідка, видана з порушенням вимог законодавства, повинна бути визнана недійсною за наказом ДМС.

Однак як станом на момент винесення повідомлення про відмову в прийнятті (розгляді) документів 18.10.2018, так і станом на момент розгляду справи у суді як першої, так і апеляційної інстанції, відповідачем не надано та не зазначено доказів наявності наказу ДМС про визнання недійсною посвідки на тимчасове проживання позивача.

Під час апеляційного розгляду справи не виявлено та не надано відповідачем доказів наявності передбачених пунктом 71 Порядку № 322 підстав для вилучення, визнання недійсною та знищення посвідки позивача.

Також як станом на момент винесення повідомлення про відмову в прийнятті (розгляді) документів 18.10.2018, так і станом на момент апеляційного розгляду справи судом не виявлено наявності доказів вини як позивача, так і працівників відповідача стосовно вчинення незаконних дій по внесенню запису «вірно до 01.11.2018».

Як наслідок, відсутні підстави визнавати перебування позивача з 01.06.2018 по 01.11.2018 на території України незаконним.

Враховуючи факт подання позивачем документів 03.10.2018, тобто за 15 робочих днів до закінчення встановленого строку перебування в Україні до 01.11.2018, позивачем не порушувалися строки, встановлені пунктами 17, 19 Порядку № 322, що свідчить про обґрунтованість заявлених вимог про визнання протиправним рішення відповідача від 18.10.2018 № 4401.5-38971/44.1-18 про відмову в видачі посвідки на тимчасове проживання позивачу, оформлене повідомленням про відмову в прийнятті (розгляді) документів.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що належним способом захисту порушеного права позивача є зобов`язання відповідача розглянути питання щодо видачі посвідки на тимчасове проживання громадянину Індії ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт НОМЕР_1 , на підставі поданих ним 03.10.2018 документів, з урахуванням правової позиції суду.

З огляду на викладене суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що заявлені позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Статтею 316 КАС України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Зважаючи на наведене, судова колегія дійшла висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, та ухвалено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. У зв`язку з викладеним доводи апеляційної скарги не приймаються до уваги, тому апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Керуючись статтями 23, 33, 292, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329, 331 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Управління Державної міграційної служби України в Луганській області на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 07 червня 2019 року у справі № 360/3764/18 - залишити без задоволення.

Рішення Луганського окружного адміністративного суду від 07 червня 2019 року у справі № 360/3764/18 - залишити без змін.

Повне судове рішення складено 22 серпня 2019 року.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя А.В. Гайдар

Судді Е.Г. Казначеєв

І.Д. Компанієць