Справа № 825/1534/16
Суддя: Шурко Олег Іванович
Дата ухвалення: 2019-08-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 825/1534/16 Прізвище судді (суддів) першої інстанції: Кашпур О.В. Суддя-доповідач Шурко О.І.
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 серпня 2019 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого Шурка О.І.,

суддів Ганечко О.М., Кузьменка В.В.,

при секретарі Коцюбі Т.М.,

розглянувши у письмовому провадженні апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 19 жовтня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , Військової частини НОМЕР_2 про визнання протиправними та скасування наказів, -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до Чернігівського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 , Військової частини польова пошта НОМЕР_3 , в якому, з урахуванням заяви про зміну позовних вимог, позивач просив визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_3 №951 від 20.07.2016 року «Про результати проведення службового розслідування по випадку вживання спиртних напоїв»; визнати протиправним та скасувати наказ командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №150 від 19.08.2016 року, пункт 15, про призначення, підполковника ОСОБА_1 на посаду начальника штабу - першого заступника командира військової частини польова пошта НОМЕР_4 польова пошта НОМЕР_5 , призначено на нижчу посаду з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей на підставі висновків службової характеристики з ШПК «підполковник» на «майор».

Рішенням Чернігівського окружного адміністративного суду від 19 жовтня 2016 року адміністративний позов задоволено в повному обсязі.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, відповідач - Військова частина НОМЕР_1 подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на невідповідність висновків суду обставинам справи, просить скасувати оскаржувану постанову в частині визнання протиправним та скасувати п. 15 наказу Командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " № 150 від 19.08.2016 про увільнення із займаної посади і призначення до цього ж оперативного командування підполковника ОСОБА_1 , командира танкового батальону 1 окремої танкової бригади, начальником штабу - першим заступником командира 13 окремого мотопіхотного батальону 58 окремої мотопіхотної бригади, ВОС -0210003, прийняти в цій частині нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

Апелянт мотивує свої вимоги тим, що судом першої інстанції неповністю з`ясовані обставини справи, порушено норми матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, підполковник ОСОБА_1 проходив військову службу в якості командира батальйону військової частини польова пошта НОМЕР_3 (накази командувача ВОК "Північ" № 56 від 06.08.2015 та № 92 від 20.05.2016).

Наказом командира військової частини НОМЕР_3 від 20.07.2016 № 951 було затверджено результати проведення службового розслідування по випадку вживання спиртних напоїв та вирішено даний випадок грубого порушення Кодексу честі офіцера підполковником ОСОБА_1 розглянути на загальних зборах офіцерів військової частини. Додатково до кожного офіцера довести вимоги під особистий підпис Кодексу честі офіцера ЗС України.

Командирам підрозділів, заступникам по роботі з особовим складом підрозділів в термін до 10.07.2016 року в часи інформування провести з особовим складом роз`яснювальну роботу щодо виконання вимог наказу Міністра оборони України від 29.08.2013 року №580 «Про заходи шодо попередження пияцтва та впровадження здорового способу життя у Збройних Силах України».

За перебування на військовій службі в нетверезому стані, порушення норм Кодексу честі офіцера ЗС України порушити клопотання щодо пониження в займаній посаді командира танкового батальйону підполковника ОСОБА_1 на одну ступінь.

Начальнику відділу персоналу підготувати документи щодо пониження в займаній посаді командира танкового батальйону підполковника ОСОБА_1 на одну ступінь та встановленим порядком направити до військової частини НОМЕР_1 .

За перебування на військовій службі в нетверезому стані командира танкового батальйону підполковника ОСОБА_1 позбавити преміювання за червень місяць 2016 року - повністю.

Судом встановлено, що командиром військової частини НОМЕР_3 було складено стосовно ОСОБА_1 службову характеристику від 30.06.2016, за висновками якої ОСОБА_1 займаній посаді не відповідає, та його доцільно призначити на нижчу посаду.

Також командиром В/ч НОМЕР_3 було подано до оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (в/ч НОМЕР_6 ) подання, відповідно до якого командир на підставі висновків службової характеристики клопоче про призначення підполковника ОСОБА_1 на нижчу посаду, а саме на посаду начальника штабу - першого заступника командира 13 мотопіхотного батальйону 58 мотопіхотної бригади оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Наказом командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 19.08.2016 № 150 по особовому складу відповідно до п. 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України підполковника ОСОБА_1 , командира танкового батальйону 1 окремої танкової бригади увільнено від займаної посади і призначено до цього ж самого оперативного командування начальником штабу - першим заступником командира 13 мотопіхотного батальйону 58 мотопіхотної бригади оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (п. 15 параграфу 4 Наказу). В наказі зазначено, що позивач призначається на нижчу посаду з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку службової характеристики з шпк «підполковник» на «майор».

Вважаючи вказані накази протиправними, ОСОБА_1 звернувся з відповідним позовом до суду.

Суд першої інстанції мотивував своє рішення тим, що службове розслідування було проведено з численними порушеннями порядку його проведення, а отже не доводить вину ОСОБА_1 у вчиненні дисциплінарного проступку та не може бути підставою для застосування до нього дисциплінарного стягнення. Наказ командира військової частини НОМЕР_3 від 20.07.2016 № 951 порушує права ОСОБА_1 , а тому є протиправним та підлягає скасуванню. Також суд першої інстанції зазначив, що підстав для винесення наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №150 від 19.08.2016 про призначення підполковника ОСОБА_1 на нижчу посаду не було, оскільки висновки негативної характеристики на позивача було зроблено до висновків проведення службового розслідування, а отже до того, як була доведена чи не доведена вина позивача у вчиненні дисциплінарного проступку.

Колегія суддів частково погоджується з висновком суду першої інстанції, аргументуючи свою позицію наступним.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Щодо позовних вимог про визнання протиправним та скасування наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №150 від 19.08.2016, пункт 15, про призначення, підполковника ОСОБА_1 на нижчу посаду з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей на підставі висновків службової характеристики з ШПК «підполковник» на «майор» колегія суддів звертає увагу на наступне.

Проходження військової служби в Збройних Силах України, зокрема переміщення військовослужбовців по службі, врегульовано Законом України Про військовий обов`язок і військову службу, Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (далі за текстом - Положення), Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року № 170 (далі за текстом - Інструкція).

Відповідно до п. 13 ст. 6 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.

Законом України Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію від 21 жовтня 1993 року № З543-XII передбачено, що особливий період - період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування. Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Відповідно до Закону України Про затвердження Указу Президента України Про часткову мобілізацію від 17 березня 2014 року № 1126-УП, затверджено указ Президента України Про часткову мобілізацію від 17 березня 2014 року № 303/2014. Закон України Про затвердження Указу Президента України Про часткову мобілізацію від 17 березня 2014 року № 1126-УІІ, набрав чинності 18.03.2014. Виходячи з наведеного в Україні з 18.03.2014 наступив особливий період, який діяв на момент видання наказу командувача військ оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 від 19.08.2016 №150-РС та на даний час не скасований.

Підпунктом 1 пункту 81,4.3 пп.3 п. 82, 83 Положення передбачено, що призначення на посади, зокрема, здійснюється: військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) - посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі - номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України. Призначення військовослужбовців на нижчі посади здійснюється - з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестації, а в особливий період - на підставі висновку службової характеристики.
Пунктом 257 Положення передбачено, що атестування військовослужбовців в особливий період не проводиться, у разі подання документів з питань призначення їх на посади нагородження чи присвоєння чергових військових звань складаються службові характеристики в порядку, визначеному Міністерством оборони України.

Механізм розгляду та опрацювання документів, які є підставою для видання наказів про переміщення військовослужбовців врегульовано Інструкцією.

Так, пунктом 4.1. Інструкції передбачено, що військовослужбовці Збройних Сил України призначаються на військові посади, які передбачені штатами (штатними розписами) військових частин. Призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються, серед іншого, на підставі подання. Пунктом 4.9 Інструкції, серед іншого, передбачено, що підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців є на нижчі посади - - Подання. Подання підписується командиром військової частини й надсилається до посадової особи, яка має право видавати наказ по особовому складу щодо призначення або переміщення військовослужбовця. Крім подання, додаються у разі призначення на нижчі посади копії атестацій і оцінних карток, а в особливий період - службові характеристики.

Як вже було зазначено вище, командиром військової частини польова пошта НОМЕР_3 30.06.2016 року було підготовлено та направлено до військової частини НОМЕР_1 (оперативне командування ІНФОРМАЦІЯ_1 ) подання про призначення відповідача на нижчу посаду.

До подання було долучено службову характеристики на позивача, з висновком доцільно призначити на нижчу посаду затверджену командиром військової частини польова пошта НОМЕР_3 від 30 червня 2016 року, витяг з протоколу №11 від 11 травня 2016 року засідання атестаційної комісії військової частини-польова пошта НОМЕР_3 з висновком доцільно призначити на рівнозначну посаду та Витяг проведення зборів офіцерів військової частини НОМЕР_3 від 25 червня 2016 року з висновком про пониження в посаді на одну ступінь. Копії згаданих документів наявні в матеріалах справи.

Так, вказане подання було реалізоване у вигляді видання оскаржуваного наказу командувача військ оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Проаналізувавши вищевикладене, колегія суддів зазначає, що переміщення по військовій службі позивача було здійснено у відповідності до вимог Закону, Положення, Інструкції та в межах повноважень оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Що стосується порушень, які були допущені під час проведення службового розслідування за результатами якого було видано наказ командира військової частини польова пошта НОМЕР_3 від 20.07.2016 року №951, то зазначене не може бути підставою для задоволення позову в частині скасування наказу командувача військ оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 від 19.08.2016 року №150-РС, виходячи з наступного.

Наказ командувача військ оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 від 19.08.2016 №150-РС не знаходиться в причиновому зв`язку з наказом командира військової частини польова пошта НОМЕР_3 від 20.07.2016 №951, вказані накази непов`язані між собою, та видання одного наказу не потягло за собою видання іншого наказу.

Так, наказ командувача військ оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 від 19.08.2016 №150-РС, як зазначалося вище, прийнятий в порядку реалізації кадрового рішення на підставі подання та службової характеристики та інших документів, а не в порядку накладення та реалізації дисциплінарного стягнення пониження в посаді.
Доказами зазначеного є: подання направлене командиром військової частини польова пошта НОМЕР_3 30.06.2016 та отримане військовою частинною НОМЕР_1 18.07.2016, тобто до видання наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_3 від 20.07.2016 №951, а також текст службової характеристики датованої 30.06.2016, на підставі яких і був виданий оскаржуваний наказ командувача військ оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Рішення про переміщення позивача прийнято на підставі подання та службової характеристики у відповідності до нормативно-правових актів зазначених вище.

Також колегія суддів зазначає, що командир військової частини зобов`язаний скласти службову характеристику у разі прийняття кадрового рішення, шо і було зроблено командиром військової частини польова пошта НОМЕР_3 відносно позивача.

Так, в матеріалах справи, у якості доказу, що підтверджує характеристику позивача, наявний Витяг проведення зборів офіцерів військової частини НОМЕР_3 від 25 червня 2016 року з висновком про пониження в посаді на одну ступінь. Судом першої інстанції не надано оцінки вказаному доказу, не наведено мотивів його відхилення.

З огляду на вищенаведене, колегія суддів зазначає, що суд першої інстанції дійшов неправильних висновків про обґрунтованість позовних вимог в цій частині.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно із п. 2 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Керуючись ст.ст. 242, 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 задовольнити.
Постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 19 жовтня 2016 року скасувати в частині визнання протиправним та скасувати п. 15 наказу Командувача військ оперативного командування "Північ" № 150 від 19.08.2016 про увільнення із займаної посади і призначення до цього ж оперативного командування підполковника ОСОБА_1 , командира танкового батальону 1 окремої танкової бригади, начальником штабу - першим заступником командира 13 окремого мотопіхотного батальону 58 окремої мотопіхотної бригади, ВОС -0210003, прийняти в цій частині нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

В іншій частині постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 19 жовтня 2016 року залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строки, визначені ст.ст. 328-331 КАС України.

Головуючий суддя: Шурко О.І.

Судді: Ганечко О.М.

Кузьменко В.В.