Справа № 320/6471/18
Суддя: Кушнова А.О.
Дата ухвалення: 2019-07-31 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 липня 2019 року справа № 320/6471/18

Київський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Кушнової А.О., за участю секретаря судового засідання Сакевич Ж.В., розглянувши у порядку письмового провадження за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, ОСОБА_2 про визнання протиправними та скасування рішень,

Суть спору: на розгляд до Київського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1 до виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області в особі Броварського міського голови Сапожка Ігоря Васильовича, в якому позивач просить суд визнати протиправними та скасувати протоколи засідання конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області про визнання ОСОБА_2 переможцем конкурсу на заміщення вакантної посади начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області, оформлене протоколом від 31.10.2018 №10 та розпорядження міського голови від 31.10.2018 №308-ОС «Про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області».

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 10.12.2018 позовну заяву залишено без руху та встановлено позивачу десятиденний строк для усунення недоліків позовної заяви.

На виконання вимог вказаної ухвали, 20.12.2018 позивач надала до суду уточнений адміністративний позов, у якому уточнила склад учасників та позовні вимоги.

Як учасників справи позивач визначила: відповідача виконавчий комітет Броварської міської ради Київської області; третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2 .

В уточненому адміністративному позові позивач просить суд визнати протиправними та скасувати протокол засідання конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018 №10 про визнання ОСОБА_2 переможцем конкурсу на заміщення вакантної посади начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області та розпорядження міського голови від 31.10.2018 №308-ОС «Про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області".

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 08.01.2019 за вказаним адміністративним позовом відкрито провадження в адміністративній справі №320/6471/18, постановлено розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження, розпочато підготовку справи до судового розгляду, призначено підготовче засідання та залучено до участі в справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, ОСОБА_2 .

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 09.01.2019 заяву ОСОБА_1 про забезпечення позову в адміністративній справі №320/6471/18 повернуто заявнику без розгляду.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 07.02.2019 продовжено строк для надання пояснень третьою особою на уточнену позовну заяву на 15 календарних днів з дня отримання ухвали суду та уточненої позовної заяви, підготовче засідання відкладено на 07.03.2019.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 07.03.2019 продовжено строк проведення підготовчого провадження у справі на 30 календарних днів, відкладено підготовче засідання на 28.03.2019.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 21.03.2019 у задоволенні заяви ОСОБА_1 від 14.03.2019 про забезпечення адміністративного позову в адміністративній справі №320/6471/18 відмовлено.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 28.03.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті.

Протокольною ухвалою суду від 25.04.2019 до матеріалів справи долучено уточнені позовні вимоги, в яких позивач просить суд:

- визнати протиправним та скасувати рішення конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області, оформлене протоколом від 31.10.2018 №10 в частині визначення переможця конкурсу на зайняття вакантної посади начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області Мельниченка Б ОСОБА_3 .;

- визнати протиправним та скасувати розпорядження міського голови від 31.10.2018 №308-ОС «Про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області".

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначила, що після оголошення відповідачем конкурсу на заміщення вакантної посади начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області, вона виявила бажання взяти в ньому участь і подала документи на конкурс на вказану посаду.

Позивач стверджує, що конкурс на вказану посаду відповідачем був проведений з численними порушеннями вимог Закону України Про місцеве самоврядування в Україні», Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 15.02.2002 №169 та Наказу Головного Управління державної служби України від 08.07.2011 №164 «Про затвердження загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців», що вплинуло на його результати.

Зокрема, позивач зазначає, що відповідачем допущено порушення процедури проведення конкурсу, а саме:

- конкурс на посаду начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради оголошено у той час, коли Управління інспекції і контролю Броварської міської ради створено не було (станом на момент проголошення та на момент проведення конкурсу Положення про Управління інспекції і контролю Броварської міської ради відсутнє);

- не затверджено Умови проведення конкурсу, що визначаються виключно міським головою, який призначає на посади та звільняє з посад держслужбовців, при цьому в оголошенні конкурсу відсутня інформація про основні вимоги до кандидатів та їх посадові обов`язки;

- розпорядження про проведення конкурсу не опубліковано на офіційному сайті відповідача;

- не повідомлено про розпорядження міського голови про утворення конкурсної комісії та її професійний рівень;

- кадрова служба відповідача завчасно не повідомила її, як учасника конкурсу, про місце і час проведення конкурсу;

- не затверджено переліку питань на перевірку знання законодавства з урахуванням специфіки функціональних повноважень, з яких формуються екзаменаційні білети. При цьому, позивачу надано перелік 214-ти питань, у той час коли в її білеті №14 були 2 питання, які відсутні в наданому їй переліку;

- під час підготовки відповідей на запитання екзаменаційного білета не були присутніми не менше трьох членів конкурсної комісії, а встановлена відеозйомка створила умови для списування;

- в протоколі засідання конкурсної комісії не зазначено інформації про відмову в зарахуванні позивача, як кандидата, що зайняв друге місце, до кадрового резерву із зазначенням обґрунтування підстав такої відмови;

- розпорядження про призначення ОСОБА_2 підписано особою, яка не має відповідних повноважень, та оформлено з порушенням регламенту виконкому.

Відповідачем надано відзив на адміністративний позов, у якому відповідач зазначив, що відповідно до рішення Броварської міської ради Київської області від 21.06.2018 №983-41-07 «Про оптимізацію структури виконавчих органів Броварської міської ради Київської області» затверджено структуру виконавчих органів Броварської міської ради Київської області, в тому числі вирішено утворити Управління інспекції та контролю. Розпорядженням міського голови від 28.09.2018 №213-ОС оголошено конкурс на посаду начальника Управління інспекції та контролю Броварської міської ради. Дане оголошення розміщено на офіційному сайті міської ради 28.09.2018, в якому було зазначено, що інформація щодо умов проведення конкурсу надається сектором кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради. Відповідач зазначив, що для участі у конкурсному відборі на вакантну посаду начальника Управління інспекції та контролю до сектору кадрової роботи та нагород було подано документи ОСОБА_4 , ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , яких в подальшому було допущено до участі у конкурсі. При цьому всіх кандидатів було завчасно повідомлено про дату й час проведення конкурсу в телефонному режимі, забезпечено рівний доступ до служби в органах місцевого самоврядування. За результатами іспиту конкурсною комісією було прийняте рішення, оформлене протоколом від 31.10.2018 №10, щодо рекомендації призначення на посаду начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області ОСОБА_2 як переможця конкурсу. У подальшому, в.о. міського голови Голубовським Г.П. підписано розпорядження від 31.10.2018 №308-С про призначення ОСОБА_5 на посаду.

Відповідач вважає, що конкурс на заміщення вакантних посад органу місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області, у тому числі на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, проведено згідно з вимогами чинного законодавства України.

Від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, письмових пояснень по суті позову до суду не надходило.

Присутній у судових засіданнях по справі, які відбулись 07.02.2019, 07.03.2019, 28.03.2019, 25.04.2019, 08.05.2019, 15.05.2019, 24.05.2019, 03.06.2019, 24.06.2019, представник позивача позовні вимоги підтримав у повному обсязі, просив суд позов задовольнити.

Присутній у судових засіданнях по справі, які відбулись 07.02.2019, 28.03.2019, 25.04.2019, 08.05.2019, 15.05.2019, 24.05.2019, 24.06.2019, представник відповідача проти позову заперечував, просив відмовити у задоволенні позову.

У судове засідання, призначене на 01.07.2019, сторони не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином.

24.06.2019 через канцелярію суду від позивача та представника відповідача надійшли письмові клопотання про продовження розгляду адміністративної справи №320/6471/18 в порядку письмового провадження.

Відповідно до ч. 9 ст. 205 Кодексу адміністративного судочинства України якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але прибули не всі особи, які беруть участь у справі, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.

Протокольною ухвалою суду від 01.07.2019 постановлено здійснити подальший розгляд справи №320/6471/18 у порядку письмового провадження.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши усі фактичні обставини справи, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд,

В С Т А Н О В И В:

Відповідно до п.І рішення Броварської міської ради Київської області від 21.06.2018 №983-41-07 «Про оптимізацію структури виконавчих органів Броварської міської ради Київської області» затверджено структуру виконавчих органів Броварської міської ради Київської області (т.1, а.с.109-117).

Зокрема, підпунктом 1.2.1. підпункту 1.2. пункту 1 вказаного рішення у межах затвердженої структури утворено з статусом юридичної особи: Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області.

На підставі підпункту 1.4.1 пункту 1.4 рішення Броварської міської ради Київської області від 21.06.2018 №983-41-07 реорганізовано, а саме припинено юридичну особу - спецвідділ контролю за станом благоустрою та зовнішнім дизайном міста Броварської міської ради Київської області, юридичну особу відділ державного архітектурно-будівельного контролю Броварської міської ради Київської області шляхом приєднання до новоствореного управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області. Утворено відділ з питань контролю за додержанням законодавства про працю в складі новоствореного управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області. Утворено відділ з питань екології та природокористування в складі новоствореного управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області. Вважати управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області правонаступником активів та пасивів, всіх майнових прав та обов`язків спецвідділу контролю за станом благоустрою та зовнішнім дизайном міста Броварської міської ради Київської області, відділу державного архітектурно-будівельного контролю Броварської міської ради Київської області.

Зокрема, підпунктами 5.1, 5.2 пункту 5 вказаного рішення обрано голів комісії з припинення (реорганізації) Спецвідділу контролю за станом благоустрою та зовнішнім дизайном міста Броварської міської ради Київської області - Русанова Владислава Олеговича, начальника Спецвідділу контролю за станом благоустрою та зовнішнім дизайном міста Броварської міської ради Київської області; відділу державного архітектурно-будівельного контролю Броварської міської ради Київської області - Мельниченка Богдана Миколайовича, начальника відділу державного архітектурно-будівельного контролю Броварської міської ради Київської області.

Зокрема, підпунктом 5.3 пункту 5 рішення Броварської міської ради Київської області від 21.06.2018 №983-41-07 доручено головам комісії з припинення (реорганізації) подати в установленому порядку на затвердження міському голові пропозиції щодо кількісного та персонального складу комісій з припинення (реорганізації). Комісіям з припинення (реорганізації) здійснити організаційно-правові заходи щодо реорганізації виконавчих органів Броварської міської ради Київської області в порядку та у строки відповідно до вимог чинного законодавства України.

Пунктом 12 рішення Броварської міської ради Київської області від 21.06.2018 №983-41-07 передбачено, що структура виконавчих органів Броварської міської ради Київської області (додаток 1) вводиться в дію з 01.11.2018.

На виконання рішення Броварської міської ради Київської області від 21.06.2018 №983-41-07 «Про оптимізацію структури виконавчих органів Броварської міської ради Київської області» розпорядженням міського голови Броварської міської ради Київської області від 28.09.2018 №213-ОС «Про оголошення конкурсу на зайняття вакантних посад в Броварській міській раді Київської області» оголошено конкурс на зайняття вакантних посад служби в органі місцевого самоврядування Броварській міській раді Київської області, у тому числі на зайняття вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області (пункт 48 пункту І розпорядження від 28.09.2018 №213-ОС) (т. 1, а.с. 147-151).

Пунктами ІІ, ІІІ розпорядження міського голови від 28.09.2018 №213-ОС доручено сектору кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області забезпечити оприлюднення оголошення про проведення конкурсного відбору на офіційному сайті Броварської міської ради Київської області та розробити Умови проведення конкурсного відбору на зайняття вакантних посад.

28.09.2018 о 15:09 год. на офіційному веб-сайті Броварської міської ради Київської області розміщено інформацію про оголошення конкурсу на зайняття вакантних посад служби в органі місцевого самоврядування Броварській міській раді Київської області. При цьому в оголошенні про конкурс зазначено, що інформація щодо умов проведення конкурсного відбору на зайняття вакантних посад надається сектором кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області за адресою: м. Бровари, вул. Гагаріна, 15, к.417, тел. НОМЕР_1 )5-32-48 (т.1, а.с.155-160).

09.10.2018 ОСОБА_1 звернулася до Броварського міського голови із заявою, в якій просила дозволити взяти участь у конкурсному іспиті на заміщення вакантної посади начальника Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області (т.1, а.с.178).

Рішенням конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018, оформленим протоколом від 31.10.2018 №09:

- затверджено екзаменаційні білети для складання іспиту на заміщення вакантної посади начальника Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області;

- вирішено допустити до участі у конкурсному іспиті ОСОБА_4 , ОСОБА_2 , ОСОБА_1 ;

- проведення іспиту призначено на 31 жовтня 2018 року на 15:00 год. (т.1, а.с. 164 166).

При цьому у протоколі від 31.10.2018 №09 зафіксовано, що голова конкурсної комісії ОСОБА_6 зазначив, що освітньо-кваліфікаційний рівень освіти ОСОБА_1 не відповідає типовим професійно-кваліфікаційним характеристикам посадових осіб місцевого самоврядування для посади начальника управління, затверджених наказом Головного управління державної служби України від 29.12.2009 №406, та не зважаючи на дану обставину, ОСОБА_1 було запропоновано прийняти участь у іспиті, на що вона погодилась.

31.10.2018 о 12:10 год. на офіційному веб-сайті Броварської міської ради розміщено оголошення про графік проведення іспитів кандидатів на заміщення вакантних посад служби в органі місцевого самоврядування. Зокрема, розміщено оголошення про те, що іспит кандидатів на заміщення вакантної посади начальника Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області призначено на 31.10.2018 о 15:00 год. (т.1, а.с.39-41).

Згідно з екзаменаційною відомістю проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад посадових осіб місцевого самоврядування конкурсною комісією Броварської міської ради від 31.10.2018 кандидат ОСОБА_4 отримав білет №5, кандидат ОСОБА_2 білет №7, кандидат ОСОБА_1 білет №16. За результатами іспиту ОСОБА_4 отримав 14 балів, ОСОБА_2 21 бал та ОСОБА_1 16 балів (т.1, а.с.17-18).

Рішенням конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018, оформленим протоколом №10 від 31.10.2018, за результатами обговорення результатів конкурсного іспиту комісія рекомендувала міському голові призначити на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області ОСОБА_7 Богдана ОСОБА_8 та встановила йому випробувальний термін 3 місяці (т.1 а.с.167-168).

Розпорядженням виконуючого обов`язки міського голови заступником міського голови Голубовським ОСОБА_9 . «Про призначення на посаду ОСОБА_2 » від 31.10.2018 №308-ОС ОСОБА_2 з 01.11.2018 призначено на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, як такого що успішно пройшов конкурсний відбір. Встановлено випробування терміном три місяці (п.1 даного розпорядження) (т.2, а.с.167).

Судом встановлено, що ОСОБА_1 неодноразово зверталась до міського голови Броварської міської ради Київської області зі скаргами (12.11.2018, 14.11.2018, 21.11.2018), в яких просила скасувати результати проведення конкурсу на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018, скасувати розпорядження від 31.10.2018 №308-ОС про призначення на посаду ОСОБА_2 , провести повторний конкурс на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області та забезпечити дотримання рівного доступу до служби в органах місцевого самоврядування (т.1 а.с.49-52).

Листом міського голови Броварської міської ради Київської області від 29.11.2018 №2-18/456 позивача повідомлено про те, що проведення конкурсу на заміщення вакантних посад посадових осіб органу місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області відбувається згідно з вимогами чинного законодавства України (т.1 а.с.65-67).

Також, листом від 12.12.2018 №9-7-4082 міського голови Броварської міської ради Київської області позивача повідомлено про те, що проведення конкурсу на заміщення вакантних посад посадових осіб органу місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області відбулося згідно з вимогами чинного законодавства України (т.1 а.с.174-177).

Не погоджуючись з процедурою проведення та результатами конкурсу в частині визначення переможця конкурсу на зайняття посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області та призначення на цю посаду ОСОБА_2 , позивач звернулась до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходив із такого.

Правові, організаційні, матеріальні та соціальні умови реалізації громадянами України права на службу в органах місцевого самоврядування, визначення загальних засад діяльності посадових осіб місцевого самоврядування, їх правовий статус, порядок та правові гарантії перебування на службі в органах місцевого самоврядування визначає Закон України "Про службу в органах місцевого самоврядування" від 07.06.2001 №2493-ІІІ (далі - Закон №2493-ІІІ).

Відповідно до ст. 1 Закону №2493-ІІІ (тут і далі по тексту в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом.

Посадовою особою місцевого самоврядування є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету (ч.1 ст.2 Закону №2493-ІІІ).

Згідно зі ст. 3 Закону №2493-ІІІ посадами в органах місцевого самоврядування є:

виборні посади, на які особи обираються на місцевих виборах;

виборні посади, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою;

посади, на які особи призначаються сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України.

Згідно зі ст. 10 Закону №2493-III прийняття на службу в органи місцевого самоврядування на посади керівника секретаріату (керуючого справами) районної, обласної ради, керуючого справами виконавчого апарату обласних і районних рад, керівників відділів, управлінь та інших працівників органів місцевого самоврядування шляхом призначення відповідно сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради здійснюється на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України.

Проведення конкурсу, випробування та стажування при прийнятті на службу в органи місцевого самоврядування здійснюється в порядку, визначеному законодавством України про державну службу.

Порядок проведення конкурсу на зайняття вакантної посади державної служби врегульований у главі 2 Закону України «Про державну службу» від 10.12.2015 №889-VIII, яка визначає сам конкурс на зайняття вакантної посади державної служби (стаття 22), оприлюднення інформації про вакантну посаду державної служби та оголошення про проведення конкурсу (стаття 23), скорочення вакантних посад, на які не оголошено конкурс (стаття 24), документи для участі у конкурсі (стаття 25), порядок визначення відповідності кандидатів умовам конкурсу (стаття 26), конкурсну комісію (стаття 27), оформлення та оприлюднення результатів конкурсу (стаття 28), відкладене право другого за результатами конкурсу кандидата на зайняття вакантної посади державної служби (стаття 29), повторний конкурс (стаття 30).

Згідно з ч.1 ст.22 Закону України «Про державну службу» від 10.12.2015 №889-VIII (далі Закон №889-VIII) з метою добору осіб, здатних професійно виконувати посадові обов`язки, проводиться конкурс на зайняття вакантної посади державної служби відповідно до Порядку проведення конкурсу на зайняття посад державної служби, що затверджується Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ч.4 ст.22 Закону №889-VIII в оприлюдненому оголошенні про проведення конкурсу зазначаються:

1) найменування і місцезнаходження державного органу;

2) назва посади;

3) посадові обов`язки;

4) умови оплати праці;

5) вимоги до професійної компетентності кандидата на посаду;

6) інформація щодо строковості чи безстроковості призначення на посаду;

7) вичерпний перелік документів, необхідних для участі в конкурсі, та строк їх подання;

8) дата і місце проведення конкурсу;

9) прізвище, номер телефону та адреса електронної пошти особи, яка надає додаткову інформацію з питань проведення конкурсу.

Строк подання документів для участі в конкурсі не може становити менше 15 та більше 30 календарних днів з дня оприлюднення інформації про проведення конкурсу. Результати конкурсу оприлюднюються не пізніше 45 календарних днів з дня оприлюднення інформації про проведення такого конкурсу (ч.2 ст.22 Закону №889-VIII).

Порядок проведення конкурсу на зайняття посад державної служби затверджений постановою Кабінету Міністрів України «Про затвердження Порядку проведення конкурсу на зайняття посад державної служби» від 25.03.2016 №246.

Відповідно до п.2 вказаної постанови визначено, що Порядок проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 15 лютого 2002 р. № 169, застосовується під час прийняття на службу в органи місцевого самоврядування відповідно до Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування".

Отже, під час прийняття на службу в органи місцевого самоврядування відповідно до Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування" підлягає застосуванню Порядок проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, затверджений постановою Кабінету Міністрів України «Про затвердження Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців» від 15.02.2002 № 169 (зі змінами та доповненнями, далі - Порядок №169).

Нормами пунктів 1, 2 Порядку № 169 визначено, що відповідно до цього Порядку проводиться конкурсний відбір на заміщення вакантних посад державних службовців третьої - сьомої категорій (далі - конкурс), крім випадків, коли законами України встановлено інший порядок заміщення таких посад.

Конкурс на заміщення вакантної посади державного службовця повинен забезпечувати конституційне право рівного доступу до державної служби громадян України.

Пунктом 3 Порядку №169 визначено, що для проведення відбору кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців наказом (розпорядженням) керівника відповідного державного органу, який здійснює призначення на посаду державного службовця, утворюється конкурсна комісія у складі голови, секретаря і членів комісії. Очолює конкурсну комісію заступник керівника державного органу. До складу конкурсної комісії входять представники кадрової та юридичної служб, а також окремих структурних підрозділів апарату державного органу.

Відповідно до п. 6 Порядку №169 умови проведення конкурсу в окремому державному органі відповідно до цього Порядку визначаються його керівником, який призначає на посади та звільняє з посад державних службовців. Рішення про проведення конкурсу приймається керівником органу за наявності вакантної посади державного службовця.

Згідно з п. 7 Порядку №169 до участі у конкурсі не допускаються особи, які: визнані в установленому порядку недієздатними; мають судимість, що є несумісною із зайняттям посади державного службовця; у разі прийняття на службу будуть прямо підпорядковані або підлеглі близьким особам; позбавлені права займати відповідні посади в установленому законом порядку на визначений термін; в інших випадках, установлених законами.

Згідно з п. 8 Порядку № 169 особи, які подали необхідні документи до державного органу для участі у конкурсі, є кандидатами на зайняття вакантної посади державного службовця (далі - кандидати).

Відповідно до п. 9 Порядку № 169 конкурс проводиться поетапно: 1) публікація оголошення державного органу про проведення конкурсу в пресі або поширення його через інші засоби масової інформації; 2) прийом документів від осіб, які бажають взяти участь у конкурсі, та їх попередній розгляд на відповідність встановленим кваліфікаційним вимогам до відповідного рівня посади; 3) проведення іспиту та відбір кандидатів.

Згідно з пунктами 10, 11 Порядку №169 державний орган, у якому проводиться конкурс, зобов`язаний опублікувати оголошення про проведення конкурсу в пресі або поширити його через інші офіційні засоби масової інформації не пізніше ніж за місяць до початку конкурсу та довести його до відома працівників органу, в якому оголошується конкурс.

В оголошенні про проведення конкурсу повинні міститися такі відомості:

1) найменування державного органу із зазначенням його місцезнаходження, адреси та номерів телефонів;

2) назви вакантних посад із зазначенням, що додаткова інформація щодо основних функціональних обов`язків, розміру та умов оплати праці надається кадровою службою;

3) основні вимоги до кандидатів, визначені державним органом згідно з типовими професійно-кваліфікаційними характеристиками посад державних службовців;

4) термін прийняття документів (протягом 30 календарних днів з дня оголошення про проведення конкурсу).

В оголошенні може міститися додаткова інформація, що не суперечить законодавству про державну службу.

За правилами, передбаченими пунктом 13 Порядку №169, особи, які бажають взяти участь у конкурсі, подають до конкурсної комісії державного органу, в якому проводиться конкурс, такі документи: заяву про участь у конкурсі, в якій зазначається про ознайомлення заявника із встановленими законодавством обмеженнями щодо прийняття на державну службу та проходження державної служби; заповнену особову картку (форма П-2 ДС) з відповідними додатками; дві фотокартки розміром 4 х 6 см; копії документів про освіту, підвищення кваліфікації, присвоєння вченого звання, присудження наукового ступеня; декларацію про майно, доходи, витрати і зобов`язання фінансового характеру за минулий рік за формою, передбаченою Законом України "Про засади запобігання і протидії корупції"; копію документа, який посвідчує особу; копію військового квитка (для військовослужбовців або військовозобов`язаних); довідку про допуск до державної таємниці (у разі його наявності). Особи, які працюють у державному органі, де оголошено конкурс, і бажають взяти у ньому участь, зазначених документів до заяви не додають.

Забороняється вимагати відомості та документи, подання яких не передбачено законодавством (пункт 15 Порядку №169).

Пункт 29 Порядку №169 встановлює, що рішення комісії приймається простою більшістю голосів присутніх на її засіданні членів конкурсної комісії. У разі рівного розподілу голосів вирішальним є голос голови комісії. У рішенні комісії, що подається керівнику державного органу, обов`язково зазначаються пропозиції щодо призначення конкретного кандидата на вакантну посаду державного службовця та визначаються кандидатури для зарахування до кадрового резерву.

Оцінюючи доводи позивача щодо порушення Комісією з проведення конкурсу процедури проведення конкурсу на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, а також визначаючи виплив стверджуваних порушень на результати визначення переможця конкурсу, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи.

Відповідно до ч. 1 ст. 54 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення) рада у межах затверджених нею структури і штатів може створювати відділи, управління та інші виконавчі органи для здійснення повноважень, що належать до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад.

Згідно з ч.3 ст. 54 вказаного Закону керівники відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради призначаються на посаду і звільняються з посади сільським, селищним, міським головою, головою районної у місті ради одноособово, а у випадках, передбачених законом, - за погодженням з відповідними органами виконавчої влади.

Як вже встановлено судом рішенням Броварської міської ради Київської області від 21.06.2018 №983-41-07 «Про оптимізацію структури виконавчих органів Броварської міської ради Київської області» затверджено структуру виконавчих органів Броварської міської ради Київської області, і зокрема, пп. 1.2.1. пп. 1.2. п. 1 вказаного рішення у межах затвердженої структури утворено з статусом юридичної особи Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області.

Отже, з аналізу рішення Броварської міської ради Київської області від 21.06.2018 №983-41-07 вбачається, що до новоствореного Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області увійшли чотири відділи:

спецвідділ контролю за станом благоустрою та зовнішнім дизайном міста Броварської міської ради Київської області;

відділ державного архітектурно-будівельного контролю Броварської міської ради Київської області;

відділ з питань контролю за додержанням законодавства про працю;

відділ з питань екології та природокористування.

Щодо двох відділів, які раніше вже існували у структурі Броварської міської ради Київської області як юридичні особи, а саме спецвідділу контролю за станом благоустрою та зовнішнім дизайном міста та відділу державного архітектурно-будівельного контролю, прийнято рішення про припинення шляхом приєднання до новоствореного управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, а два інші відділи - відділ з питань контролю за додержанням законодавства про працю та відділ з питань екології та природокористування були утворені в складі новоствореного управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області.

Суд зазначає, що конкурс на заміщення вакантних посад виконавчих органів Броварської міської ради, у тому числі на начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, оголошено розпорядженням міського голови Броварської міської ради Київської області від 28.09.2018 №213-ОС, а відповідна інформація про оголошення конкурсу на зайняття вакантних посад служби в органі місцевого самоврядування Броварській міській раді Київської області була розміщена 28.09.2018 о 15:09 год. на офіційному веб-сайті Броварської міської ради Київської області.

Рішенням конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018, оформленим протоколом від 31.10.2018 №09, проведення іспиту призначено на 31 жовтня 2018 року на 15:00 год.

Відповідне оголошення на офіційному веб-сайті Броварської міської ради було розміщено в день проведення конкурсу 31.10.2018 о 12:10 год.

Суд зазначає, що управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області зареєстровано як юридичну особу 01.11.2018, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 08.05.2019 № та не заперечується відповідачем (т.2 а.с.119-121).

Відповідно до Положення про Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, затвердженого рішенням Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018 №1103-47-07, дане Положення набирає чинності з 01.11.2018 (текст Положення розміщений на офіційному сайті Броварської міської ради Київської області http://brovary-rada.gov.ua/documents/30176.html).

Відповідно до абзацу 3 частини 2 статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755-IV (зі змінами та доповненнями) для державної реєстрації створення, припинення юридичної особи - виконавчого органу місцевої ради (крім виконавчого комітету), а також змін до відомостей про неї подається заява про державну реєстрацію створення, припинення юридичної особи, внесення змін до відомостей про неї, а також акт місцевої ради про створення, припинення виконавчого органу, акт сільського, селищного, міського голови про призначення керівника такого органу.

Аналізуючи наведені обставини, суд зазначає, що саме по собі проведення конкурсу на зайняття вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області 31 жовтня 2018 року до створення самого управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області як юридичної особи 01 листопада 2018 року не суперечить положенням вищезазначених нормативних актів та актів органу місцевого самоврядування, адже проведено повноважним органом - конкурсною комісією Броварської міської ради Київської області, та є передумовою для подальшого видання акту міського голови про призначення керівника такого органу та реєстрації виконавчого органу міської ради як юридичної особи.

У зв`язку з вищезазначеним суд не погоджується з доводами позивача про те, що відповідачем оголошено та проведено конкурс на посаду неіснуючого державного органу, оскільки проведення конкурсу на керівну посаду виконавчого органу міської ради не свідчить про початок роботи самого управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області.

Щодо дотримання відповідачем процедури проведення самого конкурсу та надання всім його учасникам рівних можливостей для участі у конкурсі судом встановлено таке.

Відповідно до п.3 Порядку №169 для проведення відбору кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців наказом (розпорядженням) керівника відповідного державного органу, який здійснює призначення на посаду державного службовця, утворюється конкурсна комісія у складі голови, секретаря і членів комісії.

Порядок проведення конкурсу на заміщення вакантних посад посадових осіб органу місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області затверджено розпорядженням міського голови Броварської міської ради від 27.02.2015 №45-ОС (далі Порядок проведення конкурсу №45-ОС) (т.1 а.с.118-123).

Порядком проведення конкурсу №45-ОС визначено, що конкурс на заміщення вакантної посади посадової особи повинен забезпечувати конституційне право рівного доступу до служби в органі місцевого самоврядування громадян України.

Пунктом 1.3 Порядку проведення конкурсу №45-ОС визначено, що для проведення відбору кандидатів на заміщення вакантних посад посадових осіб розпорядженням міського голови, який здійснює призначення на посаду посадової особи, утворюється конкурсна комісія у складі голови, секретаря і членів комісії. Очолює конкурсну комісію заступник міського голови. До складу конкурсної комісії входять представники кадрової та юридичної служб, а також секретар міської ради, заступники міського голови, керуючий справами виконавчого комітету та за необхідності, керівники органів міської ради.

Судом встановлено, що розпорядженням міського голови Броварської міської ради Київської області від 27.02.2015 №13-ОС затверджено склад конкурсної комісії з метою проведення відбору кандидатів на заміщення вакантних посад посадових осіб місцевого самоврядування міської ради, а саме: голова комісії Андрєєв В.О., заступник голови комісії Голубовський Г.П., секретар комісії Наконечна В.В., члени комісії ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , Баба- ОСОБА_13 (т.2, а.с.29).

У подальшому, розпорядженням виконуючого обов`язки міського голови - заступником міського голови ОСОБА_6 від 01.11.2018 №405-ОС виведено зі складу конкурсної комісії члена комісії Баба- ОСОБА_13 , та введено до складу члена комісії ОСОБА_14 (т.2, а.с.28).

Як з`ясовано судом, 31.10.2018 до конкурсної комісії, яка проводила конкурсний відбір на вакантну посаду керівника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області увійшли: голова комісії - Голубовський Г.П., секретар комісії Наконечна В.В., члени комісії Бабич ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_17 ОСОБА_13 , ОСОБА_18 , що не заперечувалось відповідачем.

Позивач наголошує на тому, що в порушення п. 3 Порядку №169 позивача не повідомлено при письмовому зверненні позивача до відповідача 01.11.2018 про наявність розпорядження міського голови про утворення конкурсної комісії та її професійний рівень, у зв`язку з чим позивач вважає конкурсну комісію, яка проводила конкурсний відбір 31.10.2018 нелегітимною (т.1, а.с.36).

Судом встановлено, що 01.11.2018 позивач звернулась до міського голови Сапожко І.В. із запитом на доступ до публічної інформації, який зареєстровано 01.11.2018 за №9-5-Н-2919, в якому позивач просить надати рішення Броварської міської ради «Про затвердження Положення про конкурсну комісію на заміщення вакантних посад в Броварській міській раді», завірену належним чином (т.2, а.с.209).

У відповідь на вказаний запит позивача про доступ до публічної інформації від 01.11.2018 позивачем отримано лист за підписом виконуючого обов`язки міського голови заступника міського голови Голубовського Г.П. від 05.11.2018 №9-7-3657, в якому повідомлено, що рішення Броварської міської ради Київської області «Про затвердження Положення про конкурсну комісію на заміщення вакантних посад в Броварській міській раді» немає (т.1, а.с.36).

У ході розгляду справи представником відповідача надано копію розпорядження міського голови від 27.02.2015 №45-ОС, яким затверджено Положення про конкурсну комісію Броварської міської ради Київської області (т. 1, а.с. 118).

Суд погоджується з доводами представника відповідача про те, що п. 3 Порядку №169 не містить обов`язку щодо повідомлення учасників конкурсу на заміщення вакантної посади в органі місцевого самоврядування про наявність розпорядження про затвердження конкурсної комісії.

В той же час суд звертає увагу на те, що доказів опублікування Положення про конкурсну комісію Броварської міської ради Київської області на офіційному сайті відповідача суду не надано, у зв`язку з чим позивач був позбавлений можливості ознайомитись з даним Положенням.

Суд вважає, що інформація про створення конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області та її склад та Положення про конкурсну комісію є публічною інформацією і позивач має право на ознайомлення з актом органу місцевого самоврядування про створення конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області та її склад, а також з Положенням про конкурсну комісію, а отже відповідач, відмовляючи у наданні запитуваної позивачем інформації, позбавив позивача права на доступ до такої інформації, як і забезпечив загального доступу всім зацікавленим особам у доступі до такої інформації, розмістивши її на сайті органу місцевого самоврядування.

Відсутність у позивача будь-якої інформації про створення конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області, її склад та Положення про конкурсну комісію Броварської міської ради Київської області є порушенням права позивача на участь у відкритому конкурсі та непрозорість його проведення.

Щодо порушень процедури проведення конкурсу на першому етапі конкурсу - публікації оголошення державного органу про проведення конкурсу в пресі, суд зазначає таке.

Пунктом 2 загальних положень Порядку №169 закріплено право учасників конкурсу на заміщення вакантної посади державного службовця на рівний доступ до державної служби.

З матеріалів справи вбачається, що оголошення про конкурс на заміщення вакантних посад служби в органі місцевого самоврядування Броварській міській раді Київської області опубліковано на офіційному веб-сайті Броварської міської ради 28.09.2018 о 15:09 год. із зазначенням про те, що Умови проведення конкурсу надаються сектором кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області.

Відповідно до п.6 Порядку №169 умови проведення конкурсу в окремому державному органі відповідно до цього Порядку визначаються його керівником, який призначає на посади та звільняє з посад державних службовців.

Положення п. 2.1 Порядку проведення конкурсу №45-ОС про те, що умови проведення конкурсу в міській раді визначаються міським головою, який призначає на посади та звільняє з посад посадових осіб відповідає вищевказаному п.6 Порядку №169.

Проте судом встановлено, що розпорядженням міського голови Броварської міської ради Київської області від 28.09.2018 №213ОС «Про оголошення конкурсу на зайняття вакантних посад в Броварській міській раді Київської області» доручено сектору кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області розробити Умови проведення конкурсного відбору на зайняття вакантних посад, але такі умови жодним актом міського голови не затверджені.

Надані відповідачем Умови проведення конкурсу на зайняття вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області (т.1, а.с.152-154) не містять візи та дати затвердження, ніким не підписані, а отже не можуть вважатися додатком до розпорядження міського голови Броварської міської ради Київської області від 28.09.2018 №213ОС.

Але навіть такі Умови проведення конкурсу на зайняття вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області на офіційному сайті Броварської міської ради Київської області не опубліковані, не доведенні до відома позивача у жодний інший спосіб, доказів протилежного суду не надано.

Тим більше вказаним розпорядженням міського голови Броварської міської ради Київської області від 28.09.2018 №213ОС сектору кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області лише доручено розробити Умови проведення конкурсного відбору на зайняття вакантних посад, відтак відповідні Умови проведення конкурсу мають бути затверджені іншим актом міського голови, а не тим, яким доручено розроблення умов проведення конкурсу.

При цьому, судом встановлено, що при розміщенні 28.09.2018 оголошення на офіційному сайті веб-сайті Броварської міської ради про проведення конкурсу на заміщення вакантних посад виконавчих органів відповідача, у тому числі на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, у порушення вимог п. 11 Порядку №169, відповідачем не вказані основні вимоги до кандидатів, визначені згідно з типовими професійно-кваліфікаційними характеристиками посад, та термін прийняття документів (т.1, а.с.155-157 ).

Крім того, на офіційному веб-сайті Броварської міської ради Київської області Порядок проведення конкурсу на заміщення вакантних посад органу місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області, затверджений розпорядженням виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області від 27.02.2015 №45-ОС не опублікований, що позбавило можливості позивача ознайомитись з даним Порядком.

Таким чином, суд вважає, що всупереч вимогам зазначених положень Порядку №169 та Порядку проведення конкурсу Броварської міської ради №45-ОС, відповідач допустив порушення прав позивача як кандидата на зайняття вакантної посади посадової особи виконавчого органу міської ради на першому етапі конкурсу, адже позивач був позбавлений можливості ознайомитися з умовами проведення конкурсу та визначити термін прийняття документів.

З`ясовуючи обставини другого етапу конкурсу на стадії прийому документів від учасників конкурсу та їх попередній розгляд на відповідність встановленим кваліфікаційним вимогам до відповідного рівня посади конкурсу, суд зазначає наступне.

Відповідно до п.4.3 Положення про Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, затвердженого рішенням Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018 №1103-47-07, керівництво Управлінням здійснює начальник, який призначається на посаду та звільняється з посади міським головою в порядку, визначеному діючим законодавством України.

На посаду начальника Управління призначається особа з вищою освітою за освітньо-кваліфікаційним рівнем магістра, спеціаліста за відповідним напрямом професійного спрямування (будівництво та архітектура або право), стажем роботи за фахом на службі в органах місцевого самоврядування та/або державній службі на керівних посадах не менш як три роки або на керівних посадах в іншій сфері не менш як п`ять років.

Згідно з п.16 Порядку №169 кадрова служба державного органу перевіряє подані документи на відповідність їх встановленим вимогам щодо прийняття на державну службу, передбаченим для кандидатів на посаду державного службовця.

Особи, документи яких не відповідають встановленим вимогам, за рішенням голови конкурсної комісії до конкурсу не допускаються, про що їм повідомляється кадровою службою з відповідним обґрунтуванням. Якщо кандидат наполягає на участі у конкурсі за даних обставин, він допускається до конкурсу, а остаточне рішення приймає конкурсна комісія (п.17 Порядку №169).

Аналіз вказаних положень свідчить про те, що у разі невідповідності поданих особою документів встановленим вимогам, голова конкурсної комісії зобов`язаний прийняти рішення про не допуск до конкурсу, проте якщо кандидат наполягає на участі у конкурсі за даних обставин, він допускається до конкурсу, а остаточне рішення приймає конкурсна комісія.

Як вже зазначено судом, за результатами розгляду документів кандидата на посаду начальника управління інспекції та контролю ОСОБА_1 рішенням конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018, оформленим протоколом від 31.10.2018 №09, затверджений список кандидатів, серед яких позивача було допущено до участі в конкурсі (т.1, а.с. 164 166).

У той же час, у протоколі від 31.10.2018 №09 зафіксовано, що не зважаючи на недостатність типових професійно-кваліфікаційних характеристик посадових осіб місцевого самоврядування для посади начальника управління відповідача, ОСОБА_1 було запропоновано прийняти участь у іспиті, на що вона погодилась.

При цьому у своїх запереченнях на позов відповідач посилається на те, що освітньо-кваліфікаційний рівень освіти ОСОБА_1 не відповідає типовим професійно-кваліфікаційним характеристикам посадових осіб місцевого самоврядування для посади начальника управління, затверджених наказом Головного управління державної служби України від 29.12.2009 №406.

Кандидат ОСОБА_1 отримала базову вищу освіту за напрямом підготовки «Економіка і підприємництво», що підтверджується копією диплому бакалавра серії НОМЕР_2 від 30.06.2006, виданого Товариством з обмеженою відповідальністю «Поліцейський фінансово-правовий коледж», та здобула кваліфікацію бакалавра з фінансів (т.1 а.с.200).

Суд вказує, що у спірній ситуації, обов`язок щодо перевірки відповідності осіб вимогам, установленим для кандидатів на посаду, зокрема, на начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради, покладено на конкурсну комісію Броварської міської ради.

Проводячи перевірку поданих кандидатами на зазначену посаду документів, конкурсна комісія має діяти на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені законом, а відтак, навіть за наявності помилки, кандидат на посаду не повинен відповідати за дії органу державної влади.

Отже, встановивши, що подані позивачем документи свідчать про відсутність необхідної вищої освіти за освітньо-кваліфікаційним рівнем магістра, спеціаліста за відповідним напрямом професійного спрямування, голова конкурсної комісії зобов`язаний був прийняти рішення про не допуск позивача до конкурсу, проте за умови, що кандидат ОСОБА_1 наполягала на участі у конкурсі, вона могла бути допущеною до конкурсу, про що конкурсна комісія мала прийняти остаточне рішення.

В порушення вказаних вище вимог рішення про не допуск позивача до конкурсу головою конкурсної комісії прийнято не було, а після обговорення конкурсною комісією питання щодо невідповідності освітнього рівня кандидата для посади начальника управління ОСОБА_1 було запропоновано прийняти участь у іспиті, на що вона погодилась.

Відповідно до с.17 Закону України Про виконання рішень та застосування практики Європейського Суду з прав людини від 23.02.2006 № 3477-IV практика Європейського Суду з прав людини є джерелом права та підлягає застосуванню національними судами при розгляді справ.

Європейський Суд у справі Бігаєва проти Греції стверджує, що немає ніяких принципових підстав вважати, що приватне життя виключає професійну діяльність. На обмеження, що накладаються на професійну діяльність, може поширювати свою дію стаття 8 Конвенції, якщо вони впливають на те, яким чином індивідуум формує свою соціальну ідентичність, розвиваючи спілкування з іншими людьми. У зв`язку з цим досить вказати, що саме в рамках своєї роботи більшість людей мають можливість зміцнювати безліч, тобто максимум, своїх зв`язків із зовнішнім світом. Крім того, професійне життя дуже часто переплетене з приватним життям в строгому сенсі цього поняття таким чином, що завжди важко розрізнити, в якій якості виступає індивідуум наразі. Коротко кажучи, професійне життя, будучи частиною зони взаємодії одних індивідуумів з іншими, навіть в публічному контексті може підпадати під поняття приватне життя.

Європейський Суд нагадує, що стаття 8 Конвенції по суті має на меті захистити індивідуума від свавільного втручання публічної влади у здійснення ним своїх прав. Згідно передбачених пунктом 2 статті 8 Конвенції умов таке втручання повинно бути передбачено законом і виправдано необхідністю досягнення законної мети або цілей (див. рішення Європейського Суду від 23 березня 2006 р справі Вітьелло проти Італії [Vitiello c. Italie] (скарга № 77962/01), § 51).

Європейський Суд зазначає, що в даних обставинах відмова в клопотанні заявниці допустити її до іспитів на включення до реєстру адвокатів Колегії адвокатів вочевидь є втручанням публічної влади у здійснення права на захист приватного та сімейного життя заявниці. Суд також констатує, що це втручання було передбачено законом, а саме статтею 3 Кодексу адвокатської діяльності і переслідувало законну мету захисту порядку, оскільки мало на меті обмежити доступ до адвокатури, тобто до професії, що бере участь у здійсненні правосуддя.

Європейський Суд, розглядаючи питання про те, чи було оскаржуване втручання необхідним у демократичному суспільстві за змістом положень пункту 2 статті 8 Конвенції і чи були необхідними та достатніми підстави, на які посилається держава-відповідач, в першу чергу зазначає, що Колегія адвокатів спочатку прийняла заявницю на стажування і що заявниця пройшла 18-місячне стажування, передбачене для вступу до адвокатури. Таким чином, колегія адвокатів в певній мірі справді дала заявниці надію на можливість участі в складанні підсумкових іспитів. У зв`язку з цим доречно згадати, що відповідно до пункту 3 статті 3 декрету-закону № 3026/1954 проходження вісімнадцятимісячного стажування є не можливим вибором на розсуд зацікавленої особи, а обов`язковою умовою для подальшого складання іспитів для внесення до реєстру адвокатів Колегії адвокатів. Отже, професійна діяльність являє собою для стажера етап sine qua non, необхідний для можливості повноцінно займатися адвокатською діяльністю.

У даному випадку суть проблеми полягає в тому факті, що Колегія адвокатів повернулася до свого первісного рішення дозволити заявниці пройти передбачене стажування, але врешті-решт не дозволила їй брати участь у відповідних іспитах. Європейський Суд підкреслює, що названа відмова Колегії адвокатів булав зроблена на фінальній стадії процесу, пов`язаного із зарахуванням до реєстру адвокатів Колегії адвокатів, на стадії, коли вперше виникло питання про громадянство заявниці як про перешкоду для її участі в складанні іспитів, організованих Колегією. Отже, цим маневром Колегія раптово підірвала професійну ситуацію заявниці після того, як сама ж привела її до того, що вісімнадцять місяців свого професійного життя вона посвятила виконанню умови про передбачене Колегією стажування. З урахуванням природи і підстав цього стажування, як вони встановлені відповідним національним законодавством, заявниця не могла в силу будь-яких видимих ??причин пройти зазначене стажування, якщо Колегія адвокатів ab initio негативно відповіла б на її клопотання про стажування.

Європейський Суд вважає, що, навіть якщо припустити, що спочатку заявниця була допущена до стажування внаслідок помилки з боку Колегії адвокатів, і що, відповідно, мова не йшла про мовчазне визнання її права на участь в іспитах всупереч її громадянству, одного цього елемента було б недостатньо, щоб бути посяганням на професійне життя заявниці. Дійсно, питання про те, чи був мотив недопущення заявниці до здачі організованих Колегією адвокатів іспитів, а саме її громадянство, досить обґрунтованим, не є першочерговим у цій справі; навпаки, суттєвим є той факт, що влада дозволила заявниці пройти передбачене стажування, хоча було ясно, що по завершенні стажування вона не отримає права брати участь у складанні іспитів для вступу до адвокатури.

З урахуванням вищевикладених міркувань Європейський Суд вважає, що в діях компетентної влади не було достатньої послідовності і поваги до особистого і професійного життя заявниці і що держава-відповідач також порушила цими діями право заявниці на повагу її приватного життя за змістом положень статті 8 Конвенції.

Таким чином, судом встановлено факт допуску кандидата ОСОБА_1 до участі у конкурсі на заміщення вакантної посади органу місцевого самоврядування, при цьому відповідачем даний факт не заперечується, а тому позивач має рівні права поряд з іншими учасниками конкурсу до доступу до служби в органі місцевого самоврядування.

З цих підстав суд не приймає до уваги твердження відповідача про невідповідність освітньо-кваліфікаційного рівня освіти ОСОБА_1 типовим професійно-кваліфікаційним характеристикам посадових осіб місцевого самоврядування для посади начальника управління, адже допустивши позивача до участі у конкурсі та складання іспиту, відповідач позбавив себе можливості апелювати до неналежного рівня освіти учасника конкурсу.

Стосовно тверджень позивача про порушення відповідачем права позивача на належне повідомлення про місце і час проведення іспиту під час конкурсу, суд зазначає наступне.

Згідно з пунктами 19, 20, 23 Порядку №169 іспит проводиться конкурсною комісією державного органу, в якому оголошено конкурс, з метою об`єктивної оцінки знань і здібностей кандидатів на посаду державних службовців.

Кадрова служба за погодженням з головою конкурсної комісії визначає дату проведення іспиту та повідомляє кандидатів про місце і час його проведення.

Порядок проведення іспиту у державному органі та перелік питань на перевірку знання законодавства з урахуванням специфіки функціональних повноважень цього державного органу та його структурних підрозділів затверджується керівником органу, в якому проводиться конкурс, відповідно до цього Порядку та Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців.

Загальний порядок проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців затверджено наказом Головного управління державної служби України «Про затвердження Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців» від 08.07.2011 №164, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 28.07.2011 за № 930/19668.

Даний порядок визначає правові та організаційні засади проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців як одного з етапів конкурсу, що проводиться відповідно до Порядку №169.

Пункт 1.15 Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців, затвердженого наказом Головного управління державної служби України від 08.07.2011 №164, зобов`язує кадрову службу за погодженням з головою конкурсної комісії визначити дату проведення іспиту та повідомити кандидатів про місце і час його проведення.

У ході розгляду справи представником відповідача надано Загальний порядок проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад посадових осіб місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області, затверджений розпорядженням міського голови Броварської міської ради від 27.02.2015 №46-ОС (т.1. а.с.124-128).

Додатком 2 до Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад посадових осіб місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області, затвердженого розпорядженням міського голови Броварської міської ради від 27.02.2015 №46-ОС, затверджено зразок форми екзаменаційного білета, Додатком 3 екзаменаційна відомість, Додатком 4 перелік питань на перевірку знання Конституції України, Закону України «Про засади запобігання і протидії корупції», Додатком 5 перелік питань на перевірку знання Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» (т.1 а.с.129-133).

У розділі ІІ «Організаційна підготовка до іспиту» Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад посадових осіб місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області, затвердженого розпорядженням міського голови Броварської міської ради від 27.02.2015 №46-ОС, закріплено, що організаційна підготовка до іспиту проводиться в день проведення іспиту з усіма кандидатами на заміщення вакантних посад.

Секретар конкурсної комісії інформує про тривалість та процедуру складання іспиту (п.2.2 Загального порядку проведення іспиту Броварської міської ради).

До початку іспиту секретар конкурсної комісії відповідає на запитання кандидатів щодо процедури іспиту. Інформація секретаря про умови складання іспиту має бути повною та достатньою для кандидатів. Секретар повинен упевнитися, що всі кандидати зрозуміли умови іспиту, в іншому випадку надати додаткові пояснення. У разі виникнення спірних питань вони мають бути розв`язані головою конкурсної комісії (п.2.2 Загального порядку проведення іспиту Броварської міської ради).

Суд констатує, що оголошення про графік проведення іспитів, у тому числі кандидатів на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області опубліковано на офіційному веб-сайті Броварської міської ради 31.10.2018 о 12:10 год., що відповідачем не заперечується.

Судом встановлено, що іспит призначено на 31.10.2018 о 15:00 год., тобто оголошення про проведення іспиту з`явилось на офіційному веб-сайті Броварської міської ради в день проведення іспиту 31.10.2018 менше ніж за три години до часу проведення іспиту.

На думку суду, повідомлення конкурсною комісією Броварської міської ради Київської області про дату та час проведення іспиту менше ніж за три години до дати та часу проведення самого іспиту є порушенням прав особи, яка приймає участь у такому іспиті, адже не дозволяє своєчасно бути ознайомленою з датою та часом проведення іспиту, що своєю чергою є порушенням принципу забезпечення рівного доступу до служби в органі місцевого самоврядування.

Представник відповідача у своїх запереченнях посилається на те, що позивача було повідомлено про дату й час проведення конкурсу в телефонному режимі, крім того, повідомлення про дату та час проведення конкурсу було розміщено на офіційному сайті Броварської міської ради Київської області.

Позивач наголошує на тому, що у порушення вимог п.1.15 Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців, затвердженого наказом Головного управління державної служби України від 08.07.2011 №164, відповідач не повідомив її про місце і час проведення конкурсу, у той же час, позивач не заперечує про факт повідомлення кадровою службою відповідача про дату та час проведення конкурсу в телефонному режимі в день проведення іспиту 31.10.2018, в той час як позивач перебувала у парикмахерській, займалася своїми справами та була вимушена терміново змінювати свої плани, щоб встигнути прибути до місця проведення конкурсу.

Не зважаючи на те, що ані Загальним порядком проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців, затвердженим наказом Головного управління державної служби України від 08.07.2011 №164, ані Загальним порядком проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад посадових осіб місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області, затвердженим розпорядженням міського голови Броварської міської ради від 27.02.2015 №46-ОС, не визначено строку, протягом якого особи, які беруть участь у конкурсі, мають бути повідомлені про дату, час та місце проведення іспиту, суд виходить з того, що таке повідомлення має бути завчасним, виходячи із розумних строків, і достатнім для можливості прибути до місця проведення конкурсу, але не раніше ніж за декілька днів до дати запланованого іспиту.

В будь-якому випадку на думку суду сповіщення позивача в день проведення конкурсу про дату, час та місце його проведення виходить за межі розумності.

Щодо порушень на третьому етапі конкурсу під час проведення іспиту та відбору кандидатів, суд зазначає наступне.

Пунктом 1.5 Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад осіб місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області, затвердженого розпорядженням міського голови Броварської міської ради від 27.02.2015 №46-ОС, встановлено, що об`єктивність проведення іспиту забезпечується рівними умовами (тривалість іспиту, зміст та кількість питань, підрахунок результатів) та відкритістю інформації про них, єдиними критеріями оцінки.

Відповідно до п. 1.7 Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад посадових осіб місцевого самоврядування Броварської міської ради питання мають бути актуальними, ґрунтуватися на чинних нормативно-правових актах, а питання, що ґрунтуються на нормативно-правових актах, які втратили чинність, мають бути своєчасно замінені в установленому порядку.

Позивач наголошує на тому, що перелік 214-ти тестових питань, які вона отримала 29.10.2018 в секторі кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області для підготовки до конкурсу, є неактуальними та такими, що ґрунтуються на нормативно-правових актах, що втратили чинність. При цьому два питання білету №14, який отримала ОСОБА_1 під час іспиту, відсутні у переліку питань, наданих позивачу 29.10.2018, з приводу чого суд зазначає таке.

В матеріалах справи наявний список тестових питань, які отримала позивач 29.10.2018 в секторі кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області для підготовки до конкурсу. Тестові питання охоплюють такі сфери:

- перелік питань на конкурс відділу контролю за станом благоустрою, 30 питань (т.1 а.с. 53);

- питання для перевірки знання в галузі державного архітектурно-будівельного контролю, 25 питань (т.1 а.с. 54-56);

- питання на перевірку знання Закону України «Про охорону праці», 20 питань (т.1 а.с. 58);

- питання на перевірку знання Закону України «Про відпустки», 20 питань (т.1 а.с. 58);

- питання на перевірку знання Кодексу законів про працю, 30 питань (т.1 а.с. 59);

- перелік питань на перевірку знання Конституції України, Законів України «Про службу в органах місцевого самоврядування» та «Про запобігання корупції», 33 питання (т.1, а.с.60);

- перелік питань на перевірку знання Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», 16 питань (т.1 а.с.61;

- питання на перевірку знання Закону України «Про запобігання корупції», 22 питання (т.1, а.с.62);

- питання на перевірку знання в галузі екології, 18 питань (т.1, а.с.63).

Судом встановлено, що Розпорядженням міського голови Броварської міської ради Сапожка І.В. від 20.09.2018 №205-ОС внесено зміни до розпорядження від 27.02.2015 №46-ОС щодо переліку питань на перевірку знання з урахуванням специфіки функціональних повноважень Броварської міської ради Київської області, зокрема, додаток 6 до розпорядження міського голови від 27.02.2015 №46-ОС викладено в новій редакції, а також доповнено розпорядження міського голови від 27.02.2015 №46-ОС додатками 7-11 (т.1 а.с.139-146).

Так, у додатках 6-11, затверджених Розпорядженням міського голови Броварської міської ради Сапожка І.В. від 20.09.2018 №205-ОС, містяться переліки питань у таких сферах:

перелік питань на перевірку знання законодавства з урахуванням специфіки функціональних повноважень Броварської міської ради Київської області, 30 питань (т.1, а.с.140-141);

питання відділу державного архітектурно-будівельного контролю, 30 питань, (т.1, а.с.141-143);

питання відділу з питань контролю за додержанням законодавства про працю, 70 питань (т.1, а.с.143-145);

питання відділу екології та природокористування, 30 питань (т.1, а.с.145-146);

Рішенням конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018, оформленим протоколом №09 від 31.10.2018, затверджено екзаменаційні білети для складання іспиту на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області (т.1, а.с. 164-167).

На вимогу суду відповідачем надано копії всіх екзаменаційних білетів на конкурс на посаду начальника управління інспекції та контролю виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області (т.2 а.с.186-197).

Дослідивши перелік питань у додатках 6-11 до Розпорядження міського голови Броварської міської ради від 20.09.2018 №205-ОС, та надані суду екзаменаційні білети, судом з`ясовано, що перелік питань, наданих позивачу під особистий підпис в секторі кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області 29.10.2018, не відповідає переліку питань у додатках 6-11 Розпорядження Броварської міської ради від 20.09.2018 №205-ОС.

Порівнявши перелік питань, наданих позивачу під особистий підпис в секторі кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області 29.10.2018 із переліком питань, включених до екзаменаційних білетів, вбачається, що питання суттєво відрізняються по змісту, кількості та сферах застосування.

Крім того, у білеті №14, на питання якого ОСОБА_1 готувала відповіді під час іспиту, наявні два питання, які взагалі відсутні у переліку питань, наданих позивачу під особистий підпис в секторі кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області 29.10.2018, оскільки ці питання включені до переліку питань, наявних у додатках 6-11 до Розпорядження міського голови Броварської міської ради від 20.09.2018 №205-ОС, які позивачу надані не були.

На письмове звернення позивача від 29.10.2018 №2910/18 до відповідача про те, що вона як кандидат на вакантну посаду не отримала весь необхідний перелік тестових питань для якісної підготовки до конкурсу, відповідачем надано відповідь про те, що проведення Конкурсу відбувається згідно з вимогами чинного законодавства України (т.1 а.с.64).

Так само, на запит позивача від 14.11.2018 №04-01-388 надати Розпорядження про затвердження переліку питань на перевірку знання законодавства з урахуванням специфіки функціональних повноважень при проведенні конкурсу на заміщення вакантної посади начальника Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, відповідачем надано відповідь від 21.11.2018 №04-01/441 про відсутність такого Розпорядження (т.1 а.с.37).

Відповідно до пункту 1.5 Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців, затвердженого наказом Головного управління державної служби України 08.07.2011 №164, об`єктивність проведення іспиту забезпечується рівними умовами, у тому числі змістом і кількістю питань, та відкритістю інформації про них, єдиними критеріями оцінки.

Таким чином, у порушення вимог пункту 1.5 вказаного Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців позивача не забезпечено змістом і кількістю актуальних питань на перевірку знання з урахуванням специфіки функціональних повноважень відповідних відділів у складі управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, затверджених розпорядженням Броварської міської ради від 27.02.2015 №46-ОС з наступними змінами, внесеними розпорядженням від 20.09.2018 №205-ОС .

Доводи позивача про те, що позивачу як учаснику конкурсу було надано перелік неактуальних питань, також не були спростовані показаннями свідка ОСОБА_19 , начальника сектора кадрової роботи та нагород виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області, яка є секретарем конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області, допитаної у судових засіданнях по справі 15.05.2019 та 24.05.2019, як свідок.

У свою чергу, пунктом 1.8 Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців, затвердженого наказом Головного управління державної служби України 08.07.2011 №164, передбачено, що перелік питань може публікуватися у відповідних друкованих засобах масової інформації, розміщуватися на сайті державного органу, в якому оголошено конкурс, та надаватися для ознайомлення всім учасникам конкурсу при поданні документів для участі в конкурсі.

Судом встановлено та не заперечується відповідачем, що переліки питань для конкурсу на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області не були опубліковані у відповідних друкованих засобах масової інформації та не розміщені на сайті Броварської міської ради, а отже єдиним способом їх доведення до позивача було ознайомлення позивача із переліком питань при поданні документів для участі в конкурсі.

Проте як встановлено судом, ані при поданні документів для участі в конкурсі, ані впродовж періоду підготовки до конкурсу аж до проведення іспиту, переліки питань для підготовки до участі у відповідному конкурсі позивачу не надані, що створило нерівні умови з іншими учасниками конкурсу.

Крім того, позивачем наголошено на тому, що під час проведення іспиту 31.10.2018 та підготовки відповідей на екзаменаційні запитання учасниками конкурсу, члени конкурсної комісії залишали аудиторію.

Відповідно до п. 28 Порядку №169, засідання конкурсної комісії вважається правоможним, якщо на ньому присутні не менше ніж 2/3 її складу.

До того ж, відповідно до п. 3.1 Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад державних службовців під час підготовки відповідей на запитання екзаменаційного білета мають бути присутніми не менше трьох членів конкурсної комісії.

У протоколі засідання конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області №10 від 31.10.2018, складеному за результатами проведеного іспиту на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, зафіксовано, що під час проведення іспиту були присутніми 7 членів комісії, а саме: голова комісії Голубовський Г.П., секретар комісії Наконечна В.В., члени комісії ОСОБА_20 , ОСОБА_16 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_21 , ОСОБА_18 .

Допитана в судових засіданнях 15.05.2019 та 24.05.2019 свідок ОСОБА_19 , яка була секретарем конкурсної комісії, підтвердила періодичну відсутність членів комісії при проходженні кандидатами іспиту, що було зумовлено службовою необхідністю.

Проте суд зазначає, що посилання позивача на порушення, які полягають в тому, що члени конкурсної комісії покидали приміщення під час іспиту, не заслуговують на увагу, оскільки є аргументом, який не доводить порушень, які можуть бути підставами для скасування результатів конкурсу.

Порядок оцінювання та підбиття підсумків іспиту закріплено в Розділі ІV Загального порядку проведення іспиту кандидатів на заміщення вакантних посад Броварської міської ради Київської області.

Перевіряючи законність оскаржуваного рішення, оформленого протоколом №10 від 31.10.2018, про визначення переможцем конкурсу ОСОБА_2 , суд вважає за необхідне зазначити, що повноваження відповідача стосовно оцінювання кандидата на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області є дискреційними та становлять виключну компетенцію його, як уповноваженого органу.

Під час розгляду справи суд ознайомився з наданими письмовими відповідями на екзаменаційні білети учасників конкуру на заміщення вакантної посади начальника Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018.

Однак суд не є конкурсною комісією та не може втручатися у її діяльність, адже оцінка кваліфікації та рівня знань та навичок з урахуванням специфіки функціональних повноважень управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області є дискрецією суб`єкта владних повноважень, а тому суд не може оцінювати професійні знання учасників конкурсу на вказану вище посаду.

Згідно з Рекомендаціями Комітету Міністрів Ради Європи № 11(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом Міністрів 11.03.1980 на 316-й нараді, під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин. Таким чином, суд зазначає, що повноваження в контексті затвердження екзаменаційних білетів та оцінювання результатів конкурсу є дискреційними повноваженнями відповідача, відповідної конкурсної комісії, та відносяться до їх виключної компетенції, а тому адміністративний суд не може перебирати на себе функцій вказаного органу.

Оцінюючи доводи позивача про не зарахування до резерву як кандидата, що склав успішно іспит та займає друге місце рейтингу серед інших кандидатів, суд зазначає наступне.

Відповідно до п.26 Порядку №169 інші кандидати, які успішно склали іспит, але не були відібрані для призначення на посади, у разі їх згоди, за рішенням комісії можуть бути рекомендовані для зарахування до кадрового резерву в цьому державному органі і протягом року прийняті на вакантну рівнозначну або нижчу посаду без повторного конкурсу.

Пунктом 5.10 Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад посадових осіб органу місцевого самоврядування Броварської міської ради Київської області, затвердженого розпорядженням міського голови Броварської міської ради від 27.02.2015 №45-ОС, передбачений обов`язок у рішенні комісії, що подається міському голові, зазначати пропозиції щодо призначення конкретного кандидата на вакантну посаду посадової особи та визначити кандидатур для зарахування до кадрового резерву.

Зі змісту рішення конкурсної комісії Броварської міської ради, оформленого протоколом від 31.10.2018 №10, вбачається, що позивач займає друге місце рейтингу серед інших кандидатів на вакантну посаду. У той же час, у рішенні відсутні пропозиції щодо визначення кандидатур для зарахування до кадрового резерву.

У зв`язку з тим, що Порядком проведення конкурсу на заміщення вакантних посад Броварської міської ради Київської області прямо передбачений обов`язок конкурсної комісії за результатами конкурсного відбору у кінцевому рішенні зазначити пропозиції щодо кандидатур для зарахування до кадрового резерву, доводи відповідача про те, що дане повноваження є правом конкурсної комісії надати таку рекомендацію, а не обов`язком, суд відхиляє.

Вказане вище підтверджує, що відповідачем порушено конституційне право позивача як громадянина України на рівний доступ до служби в органі місцевого самоврядування.

З урахування викладеного, суд зазначає, що відповідачем допущені процедурні порушення під час організації та проведення конкурсу на вакантну посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, які свідчать про надання переваг одним кандидатам над іншими, ставлять під сумнів результати проведеного конкурсу та вказують на його непрозорість, а відтак результати такого конкурсного відбору є недійсними та не можуть породжувати будь-яких юридичних наслідків, у зв`язку з чим рішення про рекомендацію призначити на вакантну посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області Мельниченка Богдана Миколайовича, прийняте за результатами конкурсу та оформлене протоколом від 31.10.2018 №10, є протиправним та підлягає скасуванню.

При цьому суд звертає увагу, що позивач просить визнати протиправним та скасувати рішення конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області, оформлене протоколом від 31.10.2018 №10 в частині визначення переможця конкурсу на зайняття вакантної посади начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області Мельниченка Б.М.

Однак, суд зазначає, що на засіданні конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області було прийнято рішення, оформлене протоколом від 31.10.2018 №10, яким оголошено результати конкурсного іспиту на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області та рекомендовано міському голові призначити на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області Мельниченка Богдана ОСОБА_8 .

Так, згідно з частиною першою статті 5 Кодексу адміністративного судочинства України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист шляхом, зокрема, визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень.

Частиною другою статті 245 КАС України закріплено, що у разі задоволення позову суд може прийняти рішення, зокрема, про визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень.

Відповідно до пункту 19 частини першої статті 4 КАС України індивідуальний акт - акт (рішення) суб`єкта владних повноважень, виданий (прийняте) на виконання владних управлінських функцій або в порядку надання адміністративних послуг, який стосується прав або інтересів визначеної в акті особи або осіб, та дія якого вичерпується його виконанням або має визначений строк.

При цьому, неправильне словесне вираження позивачем способу захисту порушеного права не є підставою для відмови в його захисті, оскільки правомірність вимог позивача підтверджується матеріалами справи, а відповідно до частини першої статті 6 КАС України суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого, зокрема, людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави.

Відтак, суд вважає за необхідне виходити із формулювання рішення, яке прийняте на засіданні конкурсною комісією, а тому вважає, що позов підлягає задоволенню шляхом визнання протиправним та скасування рішення конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області, оформленого протоколом від 31.10.2018 №10, щодо оголошення результатів конкурсного іспиту на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області та рекомендації міському голові призначити на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області Мельниченка Богдана ОСОБА_8 .

Щодо вимог позивача в частині визнання протиправним та скасування розпорядження міського голови Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018 №308-ОС про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області, суд зазначає наступне.

Позивач наголошує на тому, що розпорядження про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника новоствореного управління інспекції і контролю Броварської міської ради прийнято особою без відповідних повноважень та оформлено з порушенням Регламенту виконкому.

Заперечуючи проти вказаного доводу позивача, представник відповідача у судовому засіданні та у письмових запереченнях наголосив, що Регламентом Броварської міської ради Київської області передбачено, що у разі тимчасової відсутності міського голови керівництво роботою виконкому здійснює заступник міського голови на підставі рішення виконкому про розподіл функціональних повноважень або шляхом видання відповідного розпорядження міського голови.

Крім того, послався на те, що розпорядження міського голови від 26.10.2018 №677-В «Про додаткову оплачувану відпустку ОСОБА_22 » та рішення виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області від 17.05.2016 №304 «Про розподіл функціональних повноважень між міським головою, його заступниками, керуючими справами виконавчого комітету» в судовому порядку не оскаржені та не скасовані, відтак є обов`язковими до виконання.

Так, розпорядженням міського голови Броварської міської ради Київської області Сапожка І.В. від 26.10.2018 №677-В міському голові Броварської міської ради Київської області Сапожку І. ОСОБА_23 надано додаткову оплачувану відпустку тривалістю 7 календарних днів з 30.10.2018; на заступника міського голови ОСОБА_6 покладено виконання повноважень міського голови на період відпустки ОСОБА_22 (т.1 а.с.171).

На підставі рішення виконавчого комітету Броварської міської ради від 17.05.2016 №304 затверджено розподіл функціональних повноважень між міським головою, його заступниками, керуючим справами виконавчого комітету, та встановлено порядок взаємозаміни на час тимчасової відсутності (відпустка, хвороба, відрядження тощо), зокрема, ОСОБА_22 заміняє ОСОБА_16 або ОСОБА_6 (т.1 а.с.172).

Відповідно до ст. 12 Закону України «Про місцеве самоврядування» сільський, селищний, міський голова є головною посадовою особою територіальної громади відповідного села (добровільного об`єднання в одну територіальну громаду жителів кількох сіл), селища, міста.

Відповідно до частин 1, 5 ст. 51 Закону України «Про місцеве самоврядування» виконавчим органом сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради є виконавчий комітет ради, який утворюється відповідною радою на строк її повноважень. Після закінчення повноважень ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної у місті ради її виконавчий комітет здійснює свої повноваження до сформування нового складу виконавчого комітету.

Очолює виконавчий комітет сільської, селищної, міської ради відповідно сільський, селищний, міський голова, районної у місті ради - голова відповідної ради. У виконавчому комітеті сільської ради функції секретаря виконавчого комітету за рішенням ради може здійснювати секретар відповідної ради.

Згідно з ч.3 ст. 54 вказаного Закону керівники відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради призначаються на посаду і звільняються з посади сільським, селищним, міським головою, головою районної у місті ради одноособово, а у випадках, передбачених законом, - за погодженням з відповідними органами виконавчої влади.

Згідно із ч. 2 ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування» у разі звільнення з посади сільського, селищного, міського голови у зв`язку з достроковим припиненням його повноважень або його смерті, а також у разі неможливості здійснення ним своїх повноважень повноваження сільського, селищного, міського голови здійснює секретар відповідної сільської, селищної, міської ради, крім випадків дострокового припинення повноважень сільського, селищного, міського голови відповідно до Закону України "Про військово-цивільні адміністрації" або Закону України "Про правовий режим воєнного стану".

Пункт 10 ч.4 ст.42 Закону України «Про місцеве самоврядування» до повноважень сільського, селищного, міського голови відноситься призначення на посади та звільнення з посад керівників відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, підприємств, установ та організацій, що належать до комунальної власності відповідних територіальних громад, крім керівників дошкільних, загальноосвітніх та позашкільних навчальних закладів.

Отже, аналіз вказаних норм свідчить про те, що повноваження щодо призначення на посаду керівника управління міської ради належать виключно міському голові, а в разі його тимчасової відсутності, зокрема, на період відпустки повноваження міського голови здійснює секретар відповідної міської ради в силу прямої норми ч. 2 ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування».

Відповідно до статті 107 Регламенту Броварської міської ради Київської області VІІ скликання, затвердженого рішенням Броварської міської ради від 07.12.2015 № 05-02-07 (в редакції станом на період видання оскаржуваного розпорядження), у разі дострокового припинення повноважень міського голови чи неможливості виконання ним своїх повноважень, повноваження міського голови здійснює секретар міської ради. Секретар міської ради тимчасово здійснює зазначені повноваження з моменту дострокового припинення повноважень міського голови і до моменту вступу на посаду новообраного міського голови відповідно до закону.

Отже, положення Регламенту Броварської міської ради Київської області VІІ скликання (в редакції станом на період видання оскаржуваного розпорядження) повторювали положення частини 2 статті 42 Закону України «Про місцеве самоврядування».

В той же час відповідач у своїх запереченнях посилається на пункт 3.2. статті 3 Регламенту виконавчого комітету та інших виконавчих органів Броварської міської ради VII скликання, затвердженого рішенням виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області від 08.01.2019 №30, який передбачає, що у разі тимчасової відсутності міського голови керівництво роботою виконкому здійснює заступник міського голови, згідно з рішенням виконкому про розподіл функціональних повноважень або шляхом видання відповідного розпорядження міського голови. У разі дострокового припинення повноважень міського голови чи неможливості виконання ним своїх повноважень, повноваження міського голови здійснюються секретарем ради.

Однак, станом на період видання оскаржуваного розпорядження міського голови Броварської міської ради Київської області від 31.10.2018 №308-ОС, редакція Регламенту, на яку посилається відповідач не діяла, а діяла редакція Регламенту Броварської міської ради Київської області VІІ скликання, затвердженого рішенням Броварської міської ради від 07.12.2015 № 05-02-07, яка визначала, що у разі неможливості виконання міським головою своїх повноважень, повноваження міського голови здійснює секретар міської ради.

Суд констатує, що Комітетом Верховної Ради України з питань державного будівництва та місцевого самоврядування 19.06.2013 у протоколі засідання №11 надано роз`яснення стосовно деяких питань здійснення повноважень сільських, селищних, міських голів та формування постійних комісій місцевих рад.

Зокрема, Комітетом Верховної Ради України з питань державного будівництва та місцевого самоврядування надано роз`яснення щодо випадків неможливості здійснення сільським, селищним, міським головою своїх повноважень, зокрема, через хворобу, відрядження, відпустку, перебування у місцях обмеження волі, відсторонення від посади.

У роз`ясненні вказано, що тимчасова непрацездатність, відпустка, відрядження є обставинами, які роблять неможливим здійснення сільським, селищним, міським головою своїх повноважень, а тому відповідно до частини другої статті 42 Закону їх повинен здійснювати секретар відповідної ради, окрім повноважень, які пов`язані з представницьким характером посади сільського, селищного, міського голови, а також повноважень, реалізація яких прямо закріплена законом за іншими посадовими особами.

Враховуючи, що видане розпорядження №308-ОС від 31.10.2018 не пов`язане з представницьким характером посади міського голови, а реалізація повноважень з призначення керівників виконавчих органів міської ради не закріплена законом за іншими посадовими особами, суд приходить до висновку, що призначення на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області є виключною компетенцією міського голови, а в разі його тимчасової відсутності ці повноваження можуть здійснюватися тільки секретарем відповідної міської ради.

В ході розгляду справи встановлено, що оскаржуване розпорядження від 31.10.2018 №308-ОС про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області підписано виконуючим обов`язки міського голови заступником міського голови ОСОБА_6 .

Проаналізувавши норми чинного законодавства та встановлені обставини справи, суд зазначає, що повноваження міського голови Броварської міської ради Сапожка І ОСОБА_24 щодо підписання рішень є виключними повноваженнями, у зв`язку з чим у виконуючого обов`язки міського голови заступника міського голови ОСОБА_6 не було повноважень з підписання оспорюваного розпорядження.

Таким чином, суд дійшов висновку, що розпорядження від 31.10.2018 №308-ОС про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області підписано посадовою особою, яка не мала повноважень на його підписання, відтак позовні вимоги про визнання протиправним та скасування розпорядження міського голови №308-ОС від 31.10.2018 «Про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області" є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Крім того, вимога про визнання протиправним та скасування розпорядження міського голови №308-ОС від 31.10.2018 «Про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області" є похідною від вимоги про визнання протиправним та скасування рішення конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області, оформленого протоколом від 31.10.2018 №10 в частині визначення переможця конкурсу на зайняття вакантної посади начальника Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області Мельниченка Б.М.

Відповідно до п.23 ч.1 ст.4 Кодексу адміністративного судочинства України похідна вимога - вимога, задоволення якої залежить від задоволення іншої позовної вимоги (основної вимоги).

А тому, вимога про визнання протиправним та скасування розпорядження міського голови №308-ОС від 31.10.2018 «Про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника Управління інспекції і контролю Броварської міської ради Київської області" підлягає задоволенню ще й в силу задоволення основної вимоги позивача про визнання протиправним та скасування рішення конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області, оформленого протоколом від 31.10.2018 №10 в частині визначення переможця конкурсу на зайняття вакантної посади начальника Управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області Мельниченка Б.М.

Згідно із ст.17, ч. 5 ст. 19 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди та органи державної влади повинні дотримуватись положень Європейської конвенції з прав людини та її основоположних свобод 1950 року, застосовувати в своїй діяльності рішення Європейського суду з прав людини з питань застосування окремих положень цієї Конвенції.

Європейським Судом з прав людини у рішенні по справі «Суомінен проти Фінляндії» (Suominen v. Finland), № 37801/97, п. 36, від 01.07.2003 вказано, що орган влади зобов`язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень.

Європейський Суд підкреслює особливу важливість принципу «належного урядування». Він передбачає, що в разі коли йдеться про питання загального інтересу, державні органи повинні діяти вчасно та в належний і якомога послідовніший спосіб (див. рішення у справах «Беєлер проти Італії» [ВП] (Beyeler v. Italy [GC]), заява № 33202/96, п. 120, ECHR 2000, «Онер`їлдіз проти Туреччини» [ВП] (Oneryэldэz v. Turkey [GC]), заява № 48939/99, п. 128, ECHR 2004-XII, «Megadat.com S.r.l. проти Молдови» (Megadat.com S.r.l. v. Moldova), заява № 21151/04, п. 72, від 8 квітня 2008 року, і «Москаль проти Польщі» (Moskal v. Poland), заява № 10373/05, п. 51, від 15 вересня 2009 року). Також, на державні органи покладено обов`язок запровадити внутрішні процедури, які посилять прозорість і ясність їхніх дій, мінімізують ризик помилок (див., наприклад, рішення у справах «Лелас проти Хорватії» (Lelas v. Croatia), заява № 55555/08, п. 74, від 20.05.2010 року, і «Тошкуце та інші проти Румунії» (Toscuta and Others v. Romania), заява № 36900/03, п. 37, від 25.11.2008 року) і сприятимуть юридичній визначеності у цивільних правовідносинах.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставах, в межах та у спосіб, що передбачений Конституцією та законами України.

Таким чином оскаржувані рішення прийняті з порушенням принципу законності, визначеного частиною 2 статті 19 Конституції України.

Частиною десятою статті 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» визначено, що акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку.

Водночас у статті 3 Конституції України закріплено принцип, за яким права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави, яка відповідає перед людиною за свою діяльність.

Цей принцип знайшов своє відображення у статті 74 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», згідно з якою органи місцевого самоврядування є відповідальними за свою діяльність перед юридичними і фізичними особами.

За загальним правилом, що випливає з принципу змагальності, кожна сторона повинна подати докази на підтвердження обставин, на які вона посилається, або на спростування обставин, про які стверджує інша сторона.

Відповідно до частини другої статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Належних і достатніх доказів, які б спростовували доводи позивача про незаконність процедури конкурсу на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області відповідач, як суб`єкт владних повноважень, не надав.

При цьому суд не приймає до уваги доводи відповідача про те, що позивач не має права на оскарження спірних рішень конкурсної комісії та розпорядження про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, оскільки право позивача у зв`язку з прийняттям оспорюваних рішень не порушено.

Суд зазначає, що позивач була учасником конкурсу на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області, натомість встановлені у ході розгляду справи порушення, допущені відповідачем, очевидно є втручанням в суб`єктивне право позивача як кандидата на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області.

Враховуючи встановлені обставини справи, суд дійшов висновку про задоволення позову у повному обсязі.

Відповідно до частини першої статті 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

У позові позивачем заявлено одну позовну вимогу немайнового характеру та похідну від неї вимогу, направлену на захист порушених прав, за яку станом на момент подачі позову належало сплатити 704,80 грн. судового збору (1762х0,4).

Сплата судового збору позивачем підтверджується квитанцією № 0.0..1 від 30.11.2018, оригінал якої наявний в матеріалах справи (а.с.3), отже судовий збір на суму 704,80 грн. належить стягнути на користь позивача з відповідача.

Керуючись статтями 243-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Адміністративний позов задовольнити.

2. Визнати протиправним та скасувати рішення конкурсної комісії Броварської міської ради Київської області, оформлене протоколом від 31.10.2018 №10, щодо оголошення результатів конкурсного іспиту на заміщення вакантної посади начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області та рекомендації міському голові призначити на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області Мельниченка Богдана Миколайовича.

3. Визнати протиправним та скасувати розпорядження виконуючого обов`язки міського голови Броварської міської ради Київської області Голубовського Г.П. від 31.10.2018 №308-ОС «Про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника управління інспекції та контролю Броварської міської ради Київської області».

4. Стягнути на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_3 , місце проживання: АДРЕСА_1 ) за рахунок виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області (ідентифікаційний код 26376375, місцезнаходження: 07400, Київська область, м. Бровари, вул. Гагаріна, 15) судовий збір у розмірі 704,80 грн. (сімсот чотири грн. 80 коп.).

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

У разі оголошення судом лише вступної та резолютивної частини рішення, або розгляду справи в порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення.

Відповідно до підпункту 15.5 пункту 1 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються учасниками справи до або через Київський окружний адміністративний суд.

Повний текст рішення суду складено 31.07.2019.

Суддя Кушнова А.О.