Справа № 1.380.2019.000895
Суддя: Коваль Роман Йосипович
Дата ухвалення: 2019-07-24 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 липня 2019 рокуЛьвів№ 857/6466/19

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Коваля Р.Й.,

суддів Шинкар Т.І.,

Ільчишин Н.В.,

з участю секретаря судового засідання Дідик Н.С.,

позивача ОСОБА_1 ,

представника позивача Секретар О.Л.,

представника відповідача Захарченка О.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 15 травня 2019 року (прийняте у м. Львові суддею Коморним О.І.; складене у повному обсязі 20 травня 2019 року) в адміністративній справі № 1.380.2019.000895 за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

У лютому 2019 року ОСОБА_1 звернувся до Львівського окружного адміністративного суду із вказаним позовом та просив:

- визнати протиправною бездіяльність командування військової частини НОМЕР_1 щодо не нарахування з 01.04.2018 та не виплати надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100 % посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премії в розмірі 10 % посадового окладу, згідно з розпорядженням Міністра оборони України від 10.04.2018 № 207/у/2 як особі льотного складу, а саме фахівцю пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби, який є авіаційним рятувальником;

- зобов`язати командування військової частини НОМЕР_1 м. Броди нарахувати та виплатити заборгованість надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100 % посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премії в розмірі 10 %) посадового окладу з 01.04.2018 року, відповідно до розпорядження Міністра оборони України від 10.04.2018 № 207/у/2, як особі льотного складу;

- встановити та нараховувати надбавку за особливості проходження служби у розмірі 100 % посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премію в розмірі 10 % посадового окладу щомісячно згідно наказу командира військової частини НОМЕР_1 «Про зміни до порядку виплат грошової надбавки за особливості проходження служби льотному складу частини».

Позовні вимоги обгрунтовує тим, що він проходить службу в Збройних Силах України на посаді старшого інструктора рятувальної парашутно-десантної групи військової частини НОМЕР_1 армійської авіації Сухопутних військ Збройних Сил України. Згідно своїх функціональних обов`язків, які затверджені наказом Міністра оборони України від 29 грудня 2016 року № 736 «Про затвердження Правил пошуково-рятувального забезпечення польотів державної авіації України» п. 5, на протязі всієї своєї служби постійно виконує польоти в складі екіпажу на виконання пошуково-рятувальних робіт (ПРР) та аварійно-рятувальних повітряних робіт (АРПР) під час проведення польотів, тренувань, навчань тощо, а тому має право на надбавку за особливості проходження служби у розмірі 100 % посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премії в розмірі 10 % посадового окладу, яка йому не виплачується. Вказує, що згідно з розпорядженням Міністра оборони України від 10.04.2018 № 207/у/2 військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу з 01.04.2018, виплачують надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100 % від посадового окладу з урахуванням надбавки за військовим званням та надбавки за вислугу років. Командиром в/ч НОМЕР_1 виданий наказ від 26.12.2018 № 565 «Про визначення персонального складу екіпажів вертольотів на 2019 рік». Зазначає, що у цьому наказі вказано, що військовослужбовці пошуково-рятувальних та парашутно-десантних служб (далі - ПР і ПДС), рятувальних парашутно-десантних груп (далі - РПДГ) (авіаційні рятувальники) відносяться до льотного складу екіпажу пасажирського і вантажного салону, яким підлягає виплачувати вищезазначену надбавку. Незважаючи на вказані розпорядження та накази Міністра оборони України, помічник командира - начальник фінансово-економічної служби військової частини НОМЕР_1 відмовляється нараховувати та виплачувати позивачу вищезазначену надбавку передбачену розпорядженням Міністра оборони України від 10.04.2018 за № 207/у/2. На його рапорт командиру в/ч НОМЕР_1 щодо роз`яснення виплати цієї надбавки, помічник командира - начальник фінансово-економічної служби частини у відповіді від 16.07.2018 № 389/582 командування частини посилається на лист тимчасово виконуючого обов?язки начальника фінансово-економічного управління, де визначається загальний порядок виплати вищезазначеної надбавки. У зв`язку з цим йому не нараховується надбавка за особливості проходження служби в розмірі 100 % як для льотного складу.

Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 15 травня 2019 року у задоволенні позову відмовлено.

Не погодившись із зазначеним рішенням, його оскаржив ОСОБА_1 , який вважає, що рішення суду першої інстанції прийняте без урахування фактичних обставин справи та з порушенням норм матеріального і процесуального права. Тому, з урахуванням вимог апеляційної скарги, просив скасувати рішення суду першої інстанції і ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог.

Військова частина НОМЕР_1 подала відзив на апеляційну скаргу, у якому вказала, що Міністром оборони України прийняте окреме рішення від 25.04.2018 року № 207/у/3 про збільшення з 01.04.2018 надбавки за особливості проходження служби в розмірі 100 % посадового окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років військовослужбовцям, які проходять службу на посадах льотного складу. Згідно абзацу 5 п. 6 телеграми Департаменту фінансів МОУ від 25.06.2018 № 248/3966 «право на виплату Надбавки мають військовослужбовці, які займають штатні посади льотного складу (за льотними військово-обліковими спеціальностями) і виконують польоти за відповідними планами льотної підготовки у складі екіпажів літаків, вертольотів». Вважає, що оскільки посада позивача в рятувальній парашутно-десантній групі не є льотною військово-обліковою спеціальністю то і права на виплату надбавки в розмірі 100 % позивач не має. Вважає безпідставним покликання позивача на наказ Міністерства оборони України від 05.02.2018 № 40 «Про затвердження Переліку посад авіаційного персоналу Збройних Сил України», які відносять їх ніби то до льотного складу, оскільки цей наказ визначає перелік посад авіаційного персоналу, а не встановлює посади льотного складу. Також цей наказ не зареєстровано в Міністерстві юстиції України, і відповідно до Положення про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.12.1992 № 731, він не провірений правовою експертизою на відповідність законодавству України і не несе юридичних наслідків для виділення коштів на виплату Надбавки в МО України, а є внутрішнім наказом рекомендаційного характеру. Наведене вказує, що позивач не проходить службу на посаді льотного складу, а відтак не має права на вказану надбавку. Тому просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

У судовому засіданні ОСОБА_1 та його представник підтримали вимоги апеляційної скарги із аналогічних підстав; просять апеляційну скаргу задовольнити. Представник відповідача, вважаючи рішення суду першої інстанції законним та обгрунтованим, просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення учасників судового розгляду, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів дійшла переконання, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Як встановлено судом, старшина ОСОБА_1 є військовослужбовцем ЗС України, проходить службу на посаді інструктора рятувальної парашутно-десантної групи військової частини НОМЕР_1 армійської авіації Сухопутних військ ЗС України.

Рішенням міжвідомчої комісії з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій від 29.01.2015 № 5/ІІІ/1/28 ОСОБА_1 надано статус учасника бойових дій (а. с. 13).

Наказом від 26.12.2018 № 565 командира військової частини НОМЕР_1 про визначення персонального складу екіпажів вертольотів у 2019 році визначено персональний склад екіпажів (льотного складу) для виконання польотів, зокрема до складу екіпажу салону (пасажирського, вантажного) вертольотів авіаційні рятувальники включено старшину ОСОБА_1 - інструктор рятувальної парашутно-десантної групи (а. с. 28 - 29).

Наказом від 26.12.2018 № 188 командира військової частини НОМЕР_1 про допуск льотного складу до польотів у 2019 році, допущено до виконання польотів на вертольотах Мі-8, Мі-24, Мі-2 всіх модифікацій в складі штатних екіпажів в якості авіаційного рятувальника інструктора рятувальної парашутно-десантної групи старшину ОСОБА_1 .

А наказом від 02.01.2019 № 1 командира військової частини НОМЕР_1 про підтвердження класної кваліфікації льотним складом частини, затверджено результати виконання встановлених перевірок теоретичної та льотної (парашутної) підготовки на підтвердження відповідної класної кваліфікації льотного складу частини, згідно додатків № 1 - 11 до цього наказу, відповідно до яких зокрема, вважати такими, що підтвердили класну кваліфікацію «Авіаційний рятувальник 2 класу» у 2018 році та гідні отримання на протязі 2019 року починаючи з 01.01.2019, щомісячної грошової винагороди за класну кваліфікацію у розмірі 3 % від посадового окладу - інструктора рятувальної парашутно-десантної групи старшину ОСОБА_1 (а. с. 48, 49).

Розпорядженням Міністра оборони України від 25.04.2018 № 207/у/3, виданим на підставі листа МО України від 10.04.2018 № 207/у/2, військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу з 01.04.2018, вирішено виплачувати надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100 % від посадового окладу з урахуванням надбавки за військовим званням та надбавки за вислугу років (а. с. 12).

У листі відповідача від 16.07.2018 № 389/582 на рапорти від 02.07.2018 зазначено, що військова частина направила запит до фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України з проханням надати роз`яснення щодо розміру виплати надбавки за особливі проходження служби авіаційним рятувальникам.

Також зазначено, що відповідно до Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженим наказом МО України від 07.06.2018 № 260, визначені умови виплати грошового забезпечення військовослужбовцям, в тому числі для позивача (а.с. 30).

Позивач вважаючи протиправною бездіяльність відповідача щодо нарахування та виплати надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100 % посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років і премії в розмірі 10 % посадового окладу, оскільки така надбавка та премія належать йому як особі льотного складу, а саме фахівцю пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби, який є авіаційним рятувальником, звернувся до суду з відповідними позовними вимогами.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив із того, що до переліку посад льотного складу посада інструктора рятувальної парашутно-десантної групи військової частини, яку займає позивач, не відноситься.

Такі висновки суду першої інстанції, на переконання колегії суддів апеляційного суду, відповідають нормам матеріального права, фактичним обставинам справи і є правильними з огляду на таке.

З 01 березня 2018 року набула чинності постанова Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».

Розпорядженням Міністра оборони України № 207/у/2 визначено, що військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу, з 01.04.2018 виплачувати: надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років; премію в розмірі 10 відсотків посадового окладу.

Відповідно до наведеного розпорядження, надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100 відсотків посадового окладу виплачують військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу.

Міністром оборони України прийнято рішення від 25.04.2018 № 207/у/3, яким з 01.04.2018 установлено особам офіцерського складу та особам рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом на посадах льотного складу, надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премію в розмірі 10 відсотків посадового окладу.

Наказом Міністерства оборони України від 05.01.2015 р. № 2 затверджено Правила виконання польотів державної авіації. Ці Правила визначають порядок організації та проведення польотів державної авіації (далі - ДА) і є обов`язковими для керівництва і виконання всіма суб`єктами авіаційної діяльності (далі - САД) ДА.

Відповідно до пункту 2 цих Правил льотний склад - особи САД ДА, які мають спеціальну підготовку і виконують функціональні обов`язки у складі екіпажу на борту ПС у польоті; льотна книжка - документ встановленого зразка, у якому здійснюється облік польотів та нальоту, підтверджується право льотного складу на виконання польотів відповідно до досягнутого рівня підготовки, отриманих допусків і натренованості.

Згідно із пунктом 5 Правил право на організацію польотів в авіаційній частині надається командиру цієї частини (старшому льотної зміни), а під час навчань (зборів) - старшому авіаційному начальнику навчань (зборів).

Льотному складу надається право на виконання польотів за умови отримання відповідного допуску та придатності до польотів за висновком лікарсько-льотної комісії (далі - ЛЛК) ( п. 6 Правил).

Наказом Міністра оборони України від 05.01.2015 № 2 затверджено Правила виконання польотів державної авіації України.

Главою 1 розділу II Правил виконання польотів державної авіації України, із змінами внесеними згідно з Наказом Міністерства оборони № 416 від 07.08.2017 передбачено, що екіпаж ПС складається з осіб льотного складу, до якого належать особи льотного екіпажу та екіпажу пасажирського і вантажного салонів, які під час польоту постійно виконують такі функції: виконання процедур, передбачених КЛЕ ПС; обслуговування устаткування, механізмів та приладів, необхідних для польоту ПС, а також обладнання, встановленого на ПС та необхідного для виконання польотного завдання; забезпечення процедур безпеки пасажирів на борту ПС та їх обслуговування.

До льотного екіпажу ПС належать особи льотного складу, які виконують обов`язки з пілотування, навігації, бойового застосування та експлуатації ПС під час польоту у кабіні ПС, а саме: льотчики, льотчики-штурмани, льотчики-оператори, штурмани, курсанти і слухачі ВНЗ, бортові інженери, бортові техніки, бортові механіки, бортові радисти, бортові стрільці.

До екіпажу салону (пасажирського, вантажного) належать особи льотного складу, які виконують обов`язки у салоні ПС з обслуговування устаткування, механізмів та приладів, необхідних для польоту ПС, а також обладнання, встановленого на ПС та необхідного для виконання польотного завдання, забезпечення процедур безпеки пасажирів на борту ПС та їх обслуговування, а саме: бортові механіки, бортові провідники, бортові радисти, бортові оператори (спостерігачі, перекладачі тощо), фахівці штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп, які мають відповідну підготовку та допущені до виконання пошуково-рятувальних робіт (далі - авіаційні рятувальники), а також інші особи авіаційного персоналу, які необхідні для експлуатації ПС, його систем та обладнання у польоті.

Наказом Міністра оборони України від 05.01.2015 № 3 «Про затвердження Інструкції про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України» затверджено Інструкцію про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України.

Відповідно до абзацу другого пункту 2.2 розділу ІІ Інструкції про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України (із змінами, внесеними згідно з наказом Міністерства оборони № 550 від 31.10.2018) до льотного складу належать: члени екіпажу ПС, а саме: льотний екіпаж ПС та екіпаж салону (пасажирського, вантажного), в тому числі бортові механіки (провідники, радисти, оператори, спостерігачі, перекладачі тощо), персонал штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп.

З метою визначення посад авіаційного персоналу Збройних Сил України наказом Міністерства оборони України від 05.02.2018 № 40 «Про затвердження Переліку посад авіаційного персоналу Збройних Сил України» затверджено Перелік посад авіаційного персоналу Збройних Сил України.

Пунктом 1.2.2 Переліку посад авіаційного персоналу Збройних Сил України визначено, що посади старших інструкторів штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп віднесені до льотного складу екіпажу салону (пасажирського, вантажного) повітряного судна.

Водночас, наказом Міністра оборони України від 12.01.2004 за № 9, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 23.01.2004 за № 103/8702, затверджений Перелік посад льотного складу, який має право виконувати польоти у складі екіпажів повітряних суден, авіації Збройних Сил України, військова служба на яких зараховується до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах, і Єдиних річних норм нальоту годин для нарахування вислуги років на пенсію на пільгових умовах льотного складу авіації, який має право виконувати польоти у складі екіпажів повітряних суден авіації Збройних Сил України.

З наведеного Переліку видно, що до льотного складу відносяться особи офіцерського складу, особи рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять службу за контрактом, та строкової військової служби, які займають посади льотного складу за відповідною спеціальністю та виконують польоти за планами бойової (навчально-льотної) підготовки у складі екіпажів повітряних суден авіації Збройних Сил України.

Колегія суддів апеляційного суду зазначає, що наказом МО України від 13.12.2018 № 627, який зареєстрований в МЮ України 28.12.2018 за № 1507/32959 «Про затвердження переліків військово-облікових спеціальностей і штатних посад рядового, сержантського і старшинського складу і тарифних переліків посад вищезазначених військовослужбовців», визнано таким, що втратив чинність, наказ Міністерства оборони України від 27 травня 2014 року № 337 «Про затвердження тимчасових переліків військово-облікових спеціальностей і штатних посад рядового, сержантського і старшинського складу та військовослужбовців-жінок і тарифних переліків посад вищезазначених військовослужбовців», зареєстрований в Міністерстві юстиції України 10 червня 2014 року за № 600/25377.

Відповідно до пункту 8 наказу № 627 номер військово-облікової спеціальності має тризначне числове позначення, а повне позначення військово-облікової спеціальності та коду посади - семизначне: перші три цифри означають військово-облікову спеціальність, наступні три цифри - код посади, а сьомий знак (літерний) указує на особливі ознаки служби, зокрема, Д - для Десантно-штурмових військ, а Е - для льотного складу.

Згідно 3 розділу Переліку військово-облікових спеціальностей і штатних посад рядового, сержантського і старшинського складу і тарифних переліків посад вищезазначених військовослужбовців до авіаційних спеціальностей відносяться спеціальності:

льотних екіпажів,

зовнішніх екіпажів безпілотних авіаційних комплексів,

аеромобільної техніки,

аеромобільної та диспетчерської служб.

При цьому спеціальності аеромобільної техніки у військово-обліковій спеціальності (ВОС) позначаються першими трьома цифрами 212.

Номер військово-облікової спеціальності (ВОС) позивача у військовому квитку зазначено, як № 212 119Д.

За таких обставин, судом встановлено, що позивач проходить службу на посаді інструктора рятувальної парашутно-десантної групи, яка відноситься до авіаційної спеціальності, а саме до спеціальності аеромобільної техніки із особливими ознаками Десантно-штурмових військ і ця посада не відноситься до посад льотного складу.

Враховуючи наведене, колегія суддів апеляційного суду погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що відповідач належним чином довів правомірність своїх дій, а позивач не навів переконливих та нормативно обґрунтованих доказів про порушення чинного законодавства відповідачем та порушення його прав, відтак, у задоволенні позовних вимог слід відмовити.

Статтею 316 КАС України передбачено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З урахуванням викладеного, рішення суду першої інстанції є законним, доводи апеляційної скарги зроблених судом першої інстанції висновків не спростовують, тому підстави для скасування чи зміни рішення суду першої інстанції відсутні.

Керуючись ст.ст. 229, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Львівського окружного адміністративного суду від 15 травня 2019 року в адміністративній справі № 1.380.2019.000895 без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя Р. Й. Коваль
судді Т. І. Шинкар
Н. В. Ільчишин
Постанова складена у повному обсязі 02 серпня 2019 року.