Справа № 420/2108/19
Суддя: Єфіменко К. С.
Дата ухвалення: 2019-08-07 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 420/2108/19
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 серпня 2019 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі: головуючого судді Єфіменка К.С. при секретарі Кузьменко Е.Х., розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ХАНБЕР» (вул.В.Інбер,5, офіс 1, м.Одеса, 65014) до Департаменту ДАБІ в Одеській області (вул. Канатна, 83, м. Одеса, 65107), Управління ДАБК Одеської міської ради (вул.Черняховського,буд.6, м.Одеса, 65009), Державної архітектурно-будівельної інспекції України (бульвар Лесі Українки,26, м.Київ, 01133), за участю третьої особи Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (вул..Гоголя,10, м.Одеса, 65082) про скасування рішення Головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Лисенко Андрія Ігоровича від 30 січня 2019 року щодо зупинення дії містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 року №01-06/126 на об`єкт: «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно - побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса. Фонтанська дорога, 6 , зобов`язати Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (65082, місто Одеса, вул. Гоголя 10, ) поновити запис щодо містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва №154, затверджених наказом управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 року за №01-06/126 в реєстрі містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, скасувати припис Головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Лисенко Андрія Ігоровича від 30 січня 2019 року про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, які зазначені в Акті перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 30 січня 2019 року, скасувати рішення Головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Лисенко Андрія Ігоровича від 19.03.2019 року про скасування дії наказу від 23.07.2018 року №01-06/126, прийнятого управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради, який знаходиться за адресою: 65082, м.Одеса вул..Гоголя 10, скасувати Наказ Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29 березня 2019 року за №01-13/148 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 74 від 14.12.2018 року, скасувати Наказ Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29 березня 2019 року за №01-13/147 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 15 від 14.12.2018 року, скасувати Наказ Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29 березня 2019 року за №01-13/146 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 67 від 14.12.2018 року, зобов`язати Державну архітектурно-будівельну інспекцію України (01133, місто Київ, бульвар Лесі України 26, ) поновити запис щодо дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 74 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано- прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул.. Фонтанська дорога 6 (перша черга будівництва)», в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, зобов`язати Державну архітектурно-будівельну інспекцію України (01133, місто Київ, бульвар Лесі України 26, ) поновити запис щодо дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 15 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового, житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса , Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (друга черга будівництва)», в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, зобов`язати Державну архітектурно-будівельну інспекцію України (01133, місто Київ, бульвар Лесі України 26, ) поновити запис щодо дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 67 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано- прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул ..Фонтанська дорога 6 (третя черга будівництва)», в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів,-

ВСТАНОВИВ:

З позовом до суду звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю «ХАНБЕР» (вул.В.Інбер,5, офіс 1, м.Одеса, 65014) до Департаменту ДАБІ в Одеській області (вул. Канатна, 83, м. Одеса, 65107), Управління ДАБК Одеської міської ради (вул.Черняховського,буд.6, м.Одеса, 65009), Державної архітектурно-будівельної інспекції України (бульвар Лесі Українки,26, м.Київ, 01133), за участю третьої особи Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (вул..Гоголя,10, м.Одеса, 65082) про скасування рішення Головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Лисенко Андрія Ігоровича від 30 січня 2019 року щодо зупинення дії містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 року №01-06/126 на об`єкт: «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно - побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса . Фонтанська дорога , 6 , зобов`язати Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (65082, місто Одеса, вул. Гоголя 10, ) поновити запис щодо містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва №154, затверджених наказом управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 року за №01-06/126 в реєстрі містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, скасувати припис Головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Лисенко Андрія Ігоровича від 30 січня 2019 року про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, які зазначені в Акті перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 30 січня 2019 року, скасувати рішення Головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Лисенко Андрія Ігоровича від 19.03.2019 року про скасування дії наказу від 23.07.2018 року №01-06/126, прийнятого управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради, який знаходиться за адресою: 65082, м.Одеса вул..Гоголя 10, скасувати Наказ Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29 березня 2019 року за №01-13/148 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 74 від 14.12.2018 року, скасувати Наказ Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29 березня 2019 року за №01-13/147 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 15 від 14.12.2018 року, скасувати Наказ Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29 березня 2019 року за №01-13/146 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 67 від 14.12.2018 року, зобов`язати Державну архітектурно-будівельну інспекцію України (01133, місто Київ, бульвар Лесі України 26, ) поновити запис щодо дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 74 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано- прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул.. Фонтанська дорога 6 (перша черга будівництва)», в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, зобов`язати Державну архітектурно-будівельну інспекцію України (01133, місто Київ, бульвар Лесі України 26, ) поновити запис щодо дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 15 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового, житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (друга черга будівництва)», в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, зобов`язати Державну архітектурно-будівельну інспекцію України (01133, місто Київ, бульвар Лесі України 26, ) поновити запис щодо дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 67 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано- прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса , Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (третя черга будівництва)», в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів.

Позовні вимоги були обґрунтовані наступним.

Головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Лисенко Андрієм Ігоровичем (надалі - Відповідачем-1), відповідно до наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 21.12.2018 № 1631, на підставі пп.3 п.15 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 та направлення на проведення позапланової перевірки від 10.01.2019 № АПП-1001/3 проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління), яке знаходиться за адресою: вул. Гоголя. 10, м. Одеса.

30.01.2019 року Відповідачем-1 складений акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил.

За результатами позапланової перевірки встановлено, що Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління) за підписом першого заступника начальника Управління ОСОБА_3 . було надано містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, які затверджено наказом Управління від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами. вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса. Фонтанська дорога,6. замовник - ТОВ «Ханбер».

Відповідно до ч.4 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» підставою для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень є: 1) неподання визначених частиною третьою цієї статті документів, необхідних для прийняття рішення про надання містобудівних умов та обмежень: 2) виявлення недостовірних відомостей у документах, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою, . документах, що посвідчують право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці: 3) невідповідність намірам забудови вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Під час позапланової перевірки виявлено що в наданому пакеті документів міститься викопіювання з топографо-геодезичного плану М 1:500, а не зазначений п.3 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» план М 1:2000, чим порушено п.3 ч.3 ст.29, п.1 ч.4 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

В наданому пакеті документів міститься копія договору купівлі-продажу нежитлових приміщень складу, за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога. 6 , від 15.02.2018 року, зареєстрований в реєстрі за номером № 172. Копія витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майна про реєстрацію права власності від 15.02.2018: індексний номер 114155891: об`єкт нерухомого майна: нежитлова будівля складу. Дані документи відповідно до п. 2 ч. З ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» надаються у разі здійснення реконструкції або реставрації. Також міститься виписка з Єдиного державного реєстру, юридичних осіб, фізичних осіб-підприємств та громадських формувань товариства з обмеженою відповідальністю «Ханбер». Наявність даних документів у наданому пакеті порушує абз.7 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

В п.3 «відповідності цільового та функціонального призначення земельної ділянки містобудівній документації на місцевому рівні» розділу Загальні данні не зазначено функціональне призначення земельної ділянки відповідно до детального плану території у межах вулиць: Краснова, Артилерійської, Фонтанської дороги. Генерала Швигіна у м. Одесі затверджений рішенням Одеської міської ради від 03.02.2016 № 277-УІІ (далі - детальний план території).

Відповідно до ч.2 ст.5 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - Закон) вимоги містобудівної документації є обов`язковими для виконання всіма суб`єктами містобудування.

В п.1 «гранично допустима висотність будинків, будівель та споруд у метрах» розділу «Містобудівні умови та обмеження» не зазначено цифрові показники у метрах, як це передбачено п.4 ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» з посиланням на містобудівну документацію на місцевому рівні.

Також у п.2, п.3, п.4, п.5, п.6 розділу «Містобудівні умови та обмеження» не зазначено що при проектування треба врахувати положення чинної містобудівної документації на місцевому рівні, у відповідності до зони на якій розташована земельна ділянка (або зазначити умови та обмеження які зазначені в містобудівній документації на місцевому рівні), як це передбачено ч.2 ст.5 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

В п. 5 «планувальні обмеження» розділу «Містобудівні умови та обмеження» не зазначено; що згідно плану зонування території міста Одеси, затвердженого рішенням Одеської міської ради № 1316-УІ1 від 19.10.2016 (далі - план зонування території міста Одеси) з південно-східної сторони даної земельної ділянки знаходиться зона КС-5. Згідно пояснювальної записки плану зонування території міста Одеси, дана зона призначена для розташування складських підприємств. Режим зони потребує санітарно-захисної зони - 50м.

Відповідно до пояснювальної записки плану зонування території міста Одеси: Санітарно - захисна зона - територія навколо потенційно небезпечного підприємства, в межах якої заборонено проживання населення та ведення господарської діяльності, розміри якої встановлюються проектною документацією відповідно до державних нормативних документів.

Згідно ч.2 ст.114 Земельного Кодексу України, у межах санітарно-захисних зон забороняється будівництво житлових об`єктів, об`єктів соціальної інфраструктури та інших об`єктів, пов`язаних з постійним перебуванням людей.

Також відповідно до плану існуючого використання території М 1:2000 детального плану території з південно-східної сторони даної земельної ділянки за адресою: вул. Фонтанська дорога. 4-А/І (позиція 24). знаходиться автомобільна заправна станція (АЗС «Укрнафта»),

Тобто Управління мало зазначити існуючуАЗС та надати вказівки щодо дотримання таблиці 7.9*, п.7.62* ЛБН 360-92** «Містобудування. Планування й забудова міських і сільський поселень» для подальшого врахування в розробці проекту.

На підставі вищенаведеного Відповідач-1 прийшов до висновку, що містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва., які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 № 01- 06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано - прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса. Фонтанська дорога, б. замовник - ТОВ «Ханбер». надані з порушенням ч.2 ст.5, п.3 ч.3 ст.29, абз.7 ч.3 ст.29. п.1 ч.4 ст.29. п.4 ст.29, ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

30.01.2019 року Відповідачем-1 прийнято рішення про зупинення дії містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 №01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами. вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями» адреса: м. Одеса. Фонтанська дорога, 6.

30.01.2019 року Відповідачем-1 складений припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, які зазначені в Акті перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 30 січня 2019 року

Наказом Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 13.03.2019 року за №254 строк проведення позапланової перевірки з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради містобудівної діяльності, яка здійснюється на підставі наказу Держархбудінспекції від 19.02.2019 р. №166, продовжений з 13.03.2019 року по 19.03.2019 року.

19,03.2019 року Головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Лисенко Андрієм Ігоровичем (надалі - Відповідачем), відповідно до наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 19.02.2019 № 166, на підставі пп. 2 п. 15 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 та направлення на проведення позапланової перевірки від 19.02.2019 № АПП-1902/1, а також відповідно до наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 13.03.2019 № 254 на підставі п.17 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 та направлення на проведення (продовження) позапланової перевірки від 13.03.2019 № АПП-1303/2 проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління), яке знаходиться за адресою: вул. Гоголя. 10, м. Одеса, і складений акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил

За результатами перевірки встановлено: 20.02.2019 року посадовою особою Департаменту було здійснено виїзд до об`єкту нагляду за адресою: вул . Гоголя. 10. м. Одеса, для проведення позапланової перевірки. Керуючись п. 18 Порядку № 698. головним інспектором будівельного нагляду було пред`явлено направлення на проведення позапланової перевірки та службове посвідчення заступнику начальника управління - ОСОБА_2 і зроблено відповідний запис у журналі реєстрації перевірок, проте посадовими особами Управління, не надано документів, необхідних для здійснення нагляду, чим порушено пп.3 п.4 Порядку № 698.

Також відповідні виїзди посадовою особою Департаменту були здійсненні 27.02.2019 року та 01.03.2019 року до об`єкту нагляду, та в супереч пп. З п. 4 Порядку № 698 в.о. начальником Управління - ОСОБА_3 відмовився під час виїзду надавати необхідні для здійснення нагляду документи.

Відповідно до п.2 розділу 2 Порядку ведення реєстру містобудівних умов та обмежень, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 31.05.2017 № 135 (далі - Порядок № 135) внесення в Реєстр підлягають всі, без винятку, надані містобудівні умови та обмеження, а також інформація щодо внесення змін до них, скасування або зупинення.

Згідно пункту 3 розділу 2 Порядку №135 інформація щодо скасування або зупинення дії містобудівних умов та обмежень, а також видання наказу про внесення змін до містобудівних умов та обмежень вноситься до Реєстру не пізніше п`яти робочих днів.

Станом на момент складання акту, в реєстрі відсутня інформація щодо зупинення дії вищевказаних містобудівних умов та обмежень, а також наказу про внесення змін до містобудівних умов та обмежень, чим порушено пункт 3 розділу 2 Порядку № 135.

Також на момент складання акту Управлінням не повідомлено головних інспекторів будівельного нагляду про усунення порушень і недоліків, виявлених під час проведення позапланової перевірки, як г/е передбачено пп. 4 п. 8 Порядку № 698.

Таким чином, управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради порушено пп.3 п.4, пп.2 п.8 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою Кабінетів Міністрів України від 19 серпня 2015 року № 698 та пункт 3 розділу 2 Порядку ведення реєстру містобудівних умов та обмежень, затвердженого Наказом Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 31.05.2017 № 135 оскільки не усунуло порушення ч.2 ст.5, п.3 ч.3 ст. 29. абз.7 ч.3 ст.29, абз.8 ч.3 ст.29, п.1 ч.4 ст.29. п.4 ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», які були зазначені в акті від 30.01.2019 щодо містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, затверджених наказом Управління від 23.07.2018 № 01-06/126.

Представник відповідача - Департаменту ДАБІ в Одеській області (далі - Відповідач-1) подав до суду відзив, в якому просив відмови мити у задоволенні позовних вимог з огляду на таке.

Відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України.

Відповідно до ст.10 Закону України «Про архітектурну діяльність», для забезпечення під час забудови територій, розміщення і будівництва об`єктів архітектури, додержання суб`єктами архітектурної діяльності затвердженої містобудівної та іншої проектної документації, місцевих правил забудови населених пунктів, вимог вихідних даних, здійснюється в установленому законодавством порядку державний архітектурно- будівельний контроль та нагляд.

Згідно Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою КМ України № 698 від 19.08.2015 року, основними завданнями нагляду є: виявлення, припинення та запобігання порушенню уповноваженими органами містобудування та архітектури, вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності; скасування чи зупинення дії рішень, прийнятих з порушенням вимог містобудівного законодавства об`єктами нагляду, зокрема щодо документів, які дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування або анулювання зазначених документів; притягнення посадових осіб об`єктів нагляду до відповідальності відповідно до закону.

Нагляд здійснюється Держархбудінспекцією через головних інспекторів будівельного нагляду шляхом проведення планових, позапланових, документальних і камеральних перевірок за територіальним принципом.

Позаплановою перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена квартальним планом роботи Держархбудінспекції.

Підставами для проведення позапланової перевірки є: подання об`єктом нагляду письмової заяви про проведення перевірки щодо нього; перевірка виконання об`єктом нагляду припису головного інспектора будівельного нагляду; обґрунтоване звернення фізичної чи юридичної особи про порушення їх прав, визначених законодавством, об`єктом нагляду під час виконання ним повноважень у сфері містобудівної діяльності; письмова вимога правоохоронних органів про проведення перевірки; виявлення за результатами камеральної чи документальної перевірки відомостей про порушення об`єктом нагляду вимог законодавства під час виконання ним повноважень у сфері містобудівної діяльності.

Згідно ст.41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» Державний архітектурно-будівельний нагляд - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання уповноваженими органами містобудування та архітектури, структурними підрозділами Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій та виконавчими органами сільських, селищних, міських рад з питань державного архітектурно-будівельного контролю, іншими органами, що здійснюють контроль у сфері містобудівної діяльності (далі - об`єкти нагляду), вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності.

Державний архітектурно-будівельний нагляд здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, через головних інспекторів будівельного нагляду у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

З метою здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду головні інспектори будівельного нагляду: перевіряють законність рішень у сфері містобудівної діяльності, прийнятих об`єктами нагляду; витребовують від органів державної влади, фізичних та юридичних осіб документи і матеріали щодо предмета нагляду, одержують інформацію з автоматизованих інформаційних і довідкових систем, реєстрів та баз даних, створених органами державної влади; мають право безперешкодного доступу до місць будівництва об`єктів, приміщень, документів та матеріалів, необхідних для здійснення нагляду; вимагають від органів державного архітектурно-будівельного контролю проведення перевірок у разі наявності ознак порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил; залучають у разі потреби до здійснення нагляду фахівців підприємств, установ, організацій, контрольних і фінансових органів.

У разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, вчинених об`єктами нагляду, головні інспектори будівельного нагляду мають право: видавати обов`язкові до виконання об`єктами нагляду приписи про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності; притягати посадових осіб об`єктів нагляду до відповідальності за вчинені правопорушення відповідно до закону; ініціювати притягнення посадових осіб об`єктів нагляду до дисциплінарної відповідальності; вносити подання про звільнення посадової особи об`єкта нагляду до органу, який здійснив його призначення; вносити подання про позбавлення права виконувати певні види робіт посадової особи об`єкта нагляду до органу, яким таке право надавалося; скасовувати чи зупиняти дію рішень, прийнятих об`єктами нагляду відповідно до визначених цим Законом повноважень, які порушують вимоги містобудівного законодавства, з одночасним складанням протоколу відповідно до Кодексу України про адміністративні правопорушення та подальшим оприлюдненням такої інформації на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду.

Так, відповідно до ст.41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015р. №698, головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Лисенко Андрієм Ігоровичем (далі-Головний інспектор) у присутності в.о. начальника Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради - головного архітектора міста ОСОБА_3 відповідно до наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 21.12.2018 № 1631 на підставі пп. З п. 15 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 та направлення на проведення позапланової перевірки від 10.01.2019 № АПП-1001/3 проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління), яке знаходиться за адресою: вул. Гоголя, 10, м. Одеса.

За результатами перевірки встановлено:

Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління, Відповідач-2) за підписом першого заступника начальника Управління ОСОБА_3 . було надано містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, які затверджено наказом Управління від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано- прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 6, замовник - ТОВ «Ханбер».

Відповідно до ч.4 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» підставою для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень є: 1) неподання визначених частиною третьою цієї статті документів, необхідних для прийняття рішення про надання містобудівних умов та обмежень; 2) виявлення недостовірних відомостей у документах, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою, або у документах, що посвідчують право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці; 3) невідповідність намірам забудови вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Під час позапланової перевірки виявлено що в наданому пакеті документів міститься викопіювання з топографо-геодезичного плану М 1:500, а не зазначений п.3 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» план М 1:2000, чим порушено п.3 ч.3 ст.29, п.1 ч.4 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Також в пакеті документів відсутній витяг з містобудівного кадастру, який до документів замовника додає служба містобудівного кадастру чим порушено абз.8 ч.3 ст.29 Закону України про регулювання містобудівної діяльності».

В наданому пакеті документів міститься копія договору купівлі-продажу нежитлових приміщень складу, за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 6 , від 15.02.2018, зареєстрований в реєстрі за номером № 172. Копія витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майна про реєстрацію права власності від 15.02.2018; індексний номер 114155891; об`єкт нерухомого майна: нежитлова будівля складу. Дані документи відповідно до п.2 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» надаються у разі здійснення реконструкції або реставрації. Також міститься виписка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємств та громадських формувань товариства з обмеженою відповідальністю «Ханбер». Наявність даних документів у наданому пакеті порушує абз.7 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

В п.3 «відповідності цільового та функціонального призначення земельної ділянки містобудівній документації на місцевому рівні» розділу Загальні данні не зазначено функціональне призначення земельної ділянки відповідно до детального плану території у межах вулиць: Краснова, Артилерійської, Фонтанської дороги, Генерала Швигіна у м. Одесі затверджений рішенням Одеської міської ради від 03.02.2016 № 277- VII (далі - детальний план території).

Відповідно до ч.2 ст.5 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - Закон) вимоги містобудівної документації є обов`язковими для виконання всіма суб`єктами містобудування.

В п.1 «гранично допустима висотність будинків, будівель та споруд у метрах» розділу «Містобудівні умови та обмеження» не зазначено цифрові показники у метрах, як це передбачено п.4 ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» з посиланням на містобудівну документацію на місцевому рівні.

Також у п.2, п.3, п.4, п.5, п.6 розділу «Містобудівні умови та обмеження» не зазначено що при проектування треба врахувати положення чинної містобудівної документації на місцевому рівні, у відповідності до зони на якій розташована земельна ділянка (або зазначити умови та обмеження які зазначені в містобудівній документації на місцевому рівні), як це передбачено ч. 2 ст. 5 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

В п. 5 «планувальні обмеження» розділу «Містобудівні умови та обмеження» не зазначено: що згідно плану зонування території міста Одеси, затвердженого рішенням Одеської міської ради № 1316-УІІ від 19.10.2016 (далі - план зонування території міста Одеси) з південно-східної сторони даної земельної ділянки знаходиться зона КС-5. Згідно пояснювальної записки плану зонування території міста Одеси, дана зона призначена для розташування складських підприємств. Режим зони потребує санітарно-захисної зони - 50 м.

Відповідно до пояснювальної записки плану зонування території міста Одеси: Санітарно - захисна зона - територія навколо потенційно небезпечного підприємства, в межах якої заборонено проживання населення та ведення господарської діяльності, розміри якої встановлюються проектною документацією відповідно до державних нормативних документів.

Згідно ч. 2 ст. 114 Земельного Кодексу України, у межах санітарно-захисних зон забороняється будівництво житлових об`єктів, об`єктів соціальної інфраструктури та інших об`єктів, пов`язаних з постійним перебуванням людей.

Також відповідно до плану існуючого використання території М 1:2000 детального плану території з південно-східної сторони даної земельної ділянки за адресою: вул. Фонтанська дорога, 4-А/І (позиція 24), знаходиться автомобільна заправна станція (АЗС «Укрнафта»).

Тобто, Управління мало зазначити існуючу АЗС, та надати вказівки щодо дотримання таблиці 7.9*, п.7.62* ДБН 360-92** «Містобудування. Планування й забудова міських і сільський поселень» для подальшого врахування в розробці проекту.

Таким чином, містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 року № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво

багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано- прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 6, замовник - ТОВ «Ханбер», надані з порушенням ч. 2 ст. 5, п. З ч. З ст. 29, абз. 7 ч. З ст. 29, абз. 8 ч. З ст. 29, п. 1 ч. 4 ст. 29, п. 4 ч. 5 ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

За результатами проведеної позапланової перевірки Головним інспектором були складені акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 30.01.2019 року, протокол про адміністративне правопорушення від 30.01.2019 року, припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності від 30.01.2019 року, в якому зобов`язано в.о. начальника Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради - головного архітектора міста ОСОБА_3 усунути порушення, зазначені в акті від 30.01.2019 року та повідомити головного інспектора про його виконання до 13.02.2019 року.

Також, у звязку з виявленими порушеннями законодавства, головним інспектором

30.01.2019 року винесено рішення про зупинення дії містобудівних умови та обмежень для проектування об`єкта будівництва затверджені наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 6 , замовник - ТОВ «Ханбер» прийнятого Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради, в якому зазначено, що головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Лисенко Андрієм Ігоровичем встановлено, що містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 №01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 6, замовник - ТОВ «Ханбер», видані першим заступником начальника управління архітектури та містобудування Одеської міської ради - ОСОБА_3. прийнято з порушенням норм ч.2 ст.5, п.3 ч.3 ст. 29, абз.7 ч.3 ст.29, абз.8 ч.3 ст.29, п.1 ч.4 ст.29, п.4 ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Враховуючи зазначене, головним інспектором прийнято рішення про зупинення дії містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями», за адресою: м . Одеса, Фонтанська дорога, 6 .

Від підпису та отримання зазначених документів в.о. начальника Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради - головного архітектора міста ОСОБА_3 відмовився, про що головним інспектором був зроблений відповідний запис у складених матеріалах перевірки та вони були направлені на адресу позивача разом з рішення про зупинення дії зазначених містобудівних умов та обмежень засобами поштового зв`язку ПАТ «Укрпошта» 31.01.2019 року листом з рекомендованим повідомленням № 096 та отримані Управлінням 08.02.2019 року.

12.02.2019 року головним інспектором винесено постанову по справі про адміністративне правопорушення, відповідно до якої ОСОБА_3 визнано винним у вчинені адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.96-1 КУпАП та накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 10200 грн.

Постанову в судовому порядку оскаржено не було.

З метою перевірки виконання вимог припису від 30.01.2019 року, головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Лисенко Андрієм Ігоровичем у присутності в.о. начальника Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради - головного архітектора міста ОСОБА_3 , відповідно до наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 19.02.2019 № 166 на підставі пп. 2 п. 15 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 і направлення на проведення позапланової перевірки від 19.02.2019 № АПП-1902/1, а також відповідно до наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 13.03.2019 № 254 на підставі п. 17 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 і направлення на проведення (продовження) позапланової перевірки від 13.03.2019 № АПП-1303/2 проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління), яке знаходиться за адресою: вул. Гоголя, 10, м. Одеса.

За результатами перевірки встановлено:

Посадовою особою Департаменту, в межах повноважень, керуючись ст. 41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - Закону України), відповідно до пп. 5 п. 15 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 (далі - Порядок № 698), на підставі наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 21.12.2018 № 1631 та направлення на проведення позапланової перевірки від 10.01.2019 № АПП-1001/3, проведено позапланову перевірку з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності під час надання управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління), містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, затверджених наказом Управління від 23.07.2018 №01-06/126.

За результатами проведеної позапланової перевірки вищевказаних містобудівних умов та обмежень виявлено порушення ч.2 ст.5, п.3 ч.3 ст. 29, абз.7 ч.3 ст.29, абз.8 ч.3 ст.29, п.1 ч.4 ст.29, п.4 ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності». На підставі чого 31.01.2019 року головним інспектором будівельного нагляду було складено відповідний акт перевірки, рішення про зупинення вищезазначених містобудівних умов та обмежень та відповідно до пп. 1 п. 5 Порядку № 698, надано обов`язковий до виконання припис з вимогою усунути порушення та повідомити до 13.02.2019 року.

20.02.2019 року посадовою особою Департаменту було здійснено виїзд до об`єкту нагляду за адресою: вул. Гоголя, 10, м. Одеса, для проведення позапланової перевірки. Керуючись п. 18 Порядку № 698, головним інспектором будівельного нагляду було пред`явлено направлення на проведення позапланової перевірки та службове посвідчення заступнику начальника управління - ОСОБА_2 і зроблено відповідний запис у журналі реєстрації перевірок, проте посадовими особами Управління, не надано документів, необхідних для здійснення нагляду, чим порушено пп.3 п.4 Порядку № 698.

Також відповідні виїзди посадовою особою Департаменту були здійсненні

27.02.2019 року та 01.03.2019 року до об`єкту нагляду, та в супереч пп.3 п.4 Порядку № 698 в.о. начальником Управління - ОСОБА_3 відмовився під час виїзду надавати необхідні для здійснення нагляду документи.

Відповідно до пункту 2 розділу 2 Порядку ведення реєстру містобудівних умов та обмежень, затвердженого наказом Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 31.05.2017 №135 (далі - Порядок № 135) внесення в Реєстр підлягають всі, без винятку, надані містобудівні умови та обмеження, а також інформація щодо внесення змін до них, скасування або зупинення.

Згідно пункту 3 розділу 2 Порядку №135 інформація щодо скасування або зупинення дії містобудівних умов та обмежень, а також видання наказу про внесення змін до містобудівних умов та обмежень вноситься до Реєстру не пізніше п`яти робочих днів.

Станом на момент складання акту, в реєстрі відсутня інформація щодо зупинення дії вищевказаних містобудівних умов та обмежень, а також наказу про внесення змін до містобудівних умов та обмежень, чим порушено пункт 3 розділу 2 Порядку №135.

Також на момент складання акту, Управлінням не повідомлено головних інспекторів будівельного нагляду про усунення порушень і недоліків, виявлених під час проведення позапланової перевірки, як це передбачено пп.4 п.8 Порядку № 698.

Таким чином, управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради порушено пп.3 п.4, пп.2 п.8 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою Кабінетів Міністрів України від 19 серпня 2015 року № 698 та пункт 3 розділу 2 Порядку ведення реєстру містобудівних умов та обмежень, затвердженого Наказом Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 31.05.2017 № 135 оскільки не усунуло порушення ч.2 ст.5, п.3 ч.3 ст. 29, абз.7 ч.3 ст.29, абз.8 ч.3 ст.29, п.1 ч.4 ст.29, п.4 ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», які були зазначені в акті від 30.01.2019 щодо містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, затверджених наказом Управління від 23.07.2018 № 01-06/126.

Тому, у зв`язку з невиконанням вимог припису від 30.01.2019 року та не усуненням встановлених порушень законодавства у сфері містобудівної діяльності, головним інспектором 19.03.2019 року винесено рішення про скасування дії містобудівних умови та обмежень для проектування об`єкта будівництва затверджені наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 6, замовник - ТОВ «Ханбер».

Головним інспектором були складені акт перевірки від 19.03.2019, протокол про адміністративне правопорушення від 19.03.2019, від підпису та отримання зазначених документів в.о. начальника Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради - головного архітектора міста ОСОБА_3 відмовився, про що головним інспектором був зроблений відповідний запис у складених матеріалах перевірки та вони були направлені на адресу позивача разом з рішення про скасування дії зазначених містобудівних умов та обмежень засобами поштового звязку ПАТ «Укрпошта» 20.03.2019 року листом з рекомендованим повідомленням № 950 та отримані Управлінням 21.03.2019 року.

Представник третьої особи Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради подав до суду пояснення, в яких просив суд відмовити у задоволені позовних з огляду на те, що 25 березня 2019 року на адресу Управління надійшов лист Департаменту ДАБІ в Одеській області за вих. № 1015-05/1-2090 від 20.03.2019 року (вх. № 01-8/185-вх від 25.03.2019 року), яким повідомлено, що за результатами проведеної позапланової перевірки виконання вимог припису про усунення порушень у сфері містобудівної діяльності від 30.01.2019 року наданого в. о. начальника Управління ОСОБА_3 головним інспектором будівельного нагляду Департаменту щодо виданих містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, затверджених наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 року № 01-06/126, встановлено, що порушення зазначені в акті перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 30.01.2019 року, а саме: невідповідність містобудівних умов та обмежень вимогам містобудівної документації на місцевому рівні та містобудівному законодавству не усунуто, на підставі чого складено відповідний акт перевірки та прийнято рішення від 19.03.2019 року про скасування дії наказу про затвердження вищевказаних містобудівних умов.

У додатках до вказаного листа надано рішення від 19.03.2019 року про скасування дії наказу про затвердження вищевказаних містобудівних умов.

Частиною 6 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» визначено, що дозвіл на виконання будівельних робіт може бути анульовано органом державного архітектурно-будівельного контролю у разі: подання замовником заяви про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт; наявності відомостей про ліквідацію юридичної особи, що є замовником; встановлення під час перевірки порушень вимог містобудівної документації, містобудівних умов та обмежень, невідповідності об`єкта будівництва проектній документації на будівництво такого об`єкта, вимогам будівельних норм, стандартів і правил, порушень містобудівного законодавства у разі невиконання вимог приписів посадових осіб органів державного архітектурно-будівельного контролю; скасування містобудівних умов та обмежень; систематичного (два і більше разів підряд) перешкоджання проведенню перевірки посадовими особами органу державного архітектурно-будівельного контролю.

Згідно з Положенням про Управління, затвердженого рішенням Одеської міської ради № 3043-УІІ від 21.03.2018 року (далі - Положення) Управління є виконавчим органом Одеської міської ради та створено відповідно до законів України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про регулювання містобудівної діяльності», «Про архітектурну діяльність» та інших нормативно-правових актів з метою здійснення архітектурно- будівельного контролю на території м. Одеси.

Відповідно до Положення основним завданням Управління є здійснення на території м. Одеси державного архітектурно-будівельного контролю, виконання дозвільних та реєстраційних функцій у сфері містобудівної діяльності відповідно до законодавства України.

Відповідно до ч.1 ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» державний архітектурно-будівельний контроль - сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Таким чином, згідно з ч.6 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та керуючись пп.2.2.1 п.2.2 Положення, на підставі рішення Департаменту ДАБІ в Одеській області від 19.03.2019 року про скасування дії наказу від 23.07.2018 року № 01-06/126, яким затверджено містобудівні умови та обмеження (вх. № 01-8/185-вх від 25.03.2019 року): Наказом Управління від 29.03.2019 року № 01-13/148ДАБК анульовано дозвіл на виконання будівельних робіт № ОД 74 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами,вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно - побутовими приміщеннями», за адресою: м.Одеса. Фонтанська дорога, 6» (перша черга будівництва); Наказом Управління від 29.03.2019 року № 01-13/147ДАБК анульовано дозвіл на виконання будівельних робіт № ОД 15 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами,вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно - побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса. Фонтанська дорога , 6» (друга черга будівництва); Наказом Управління від 29.03.2019 року № 01-13/146ДАБК анульовано дозвіл на виконання будівельних робіт № ОД 1 7 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами,вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно - побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса. Фонтанська дорога, 6» (третя черга будівництва);

Надалі, листами від 29.03.2019 року № 01-8/185вх згідно з вимогами п. 9 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011 р`оку № 466, Управління здійснило надсилання вищезазначених наказів на адресу Державної архітектурно-будівельної інспекції України для виключення з реєстру запису про реєстрацію вищевказаних дозволів на виконання будівельних робіт .

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З вищевикладеного вбачається, що Управління діяло у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано та без порушень прав Позивача в процесі їх вчинення.

В судовому засіданні 01.07.2019 року представник позивача підтримав заявлені позовні вимоги в повному обсязі з підстав, наведених у позовній заяві. Представник відповідача Управління ДАБК Одеської міської ради заперечив проти задоволення позову з підстав, наведених у відзиві на позов. Представники відповідачів - ДАБІ України, Департаменту ДАБІ України в Одеській області та третя особа на їх боці Управління архітектури та містобудування ОМР були сповіщенні належним чином про день, час та місце слухання справи, але в судове засідання не прибув без поважних причин.

Заслухавши пояснення представника позивача, представника відповідача та дослідивши наявні в справі письмові докази суд встановлює наступні факти та обставини:

Відповідачі - Державна архітектурно-будівельна інспекція України, Департамент державної архітектурно-будівельного інспекції України в Одеській області, Управління ДАБК Одеської міської ради, на підставі положень ст.13 Закону України «Про архітектурну діяльність» є спеціально уповноваженим органом державної виконавчої влади та згідно ст.10 цього ж Закону здійснює повноваження щодо здійснення державного архітектурно-будівельного контролю під час здійснення проектування й будівництва об`єктів житлової та іншої забудови, а тому позовні вимоги щодо оскарження його актів, дій чи бездіяльності з цього приводу, на підставі положень ст.55 Конституції України, п.1 ч.1 ст.19 КАС України підвідомчі адміністративним судам та повинні розглядатись у порядку адміністративного судочинства.

24.12.2014 року Одеською міською радою винесено рішення за №6005-V про розробку детального плану території у межах вулиць: Краснова , Фонтанської дороги, Генерала Швигіна у м.Одесі.

23.09.2015 року протоколом №8 архітектурно-містобудівної ради виконавчого комітету Одеської міської ради рекомендований проект ДПТ до узгодження і подальшого обговорення на громадських слуханнях з урахуванням зазначених зауважень..

Результат громадських слухань - вважати громадські слухання такими, що відбулися, що підтверджується протоколом №2 від 22.12.2015 року архітектурно-містобудівної ради виконавчого комітету Одеської міської ради.

Управління архітектури і містобудування Одеської міської ради узгодило детальний план території у межах вулиць: Краснова, Фонтанської дороги, Генерала Швигіна у м.Одесі для громадських слухань і затвердження згідно з діючим законодавством, що підтверджується висновком №12/15.

Згідно вищезазначеного висновку на розгляд також були надані висновок по розгляду проекту ДПТ от ГУ ДСНС України в Одеській області, Управління охорони об`єктів культурної спадщини Одеської облдержадміністрації, департаменту екології і природних ресурсів Одеської облдержадміністрації, а також лист управління держземагенства в м.Одесі Одеської області.

Так, згідно листа ГУ ДСУ з надзвичайних ситуацій в Одеській області від 11.08.2015 року про результати розгляду містобудівної документації, Головне управління не заперечує проти затвердження ДПТ при умові дотримання вимог ДБН 360-92**, ДБН В.2.5-74:2013 та критеріїв утворення державних пожежно-рятувальних одиниць, згідно постанови Кабінету Міністрів України від 27.11.2013 року №874. Також згідно вимог ДБН Б.1.1-14:2012 «Склад та зміст детального плану території» необхідно обов`язково розробити схему інженерно-технічних заходів цивільного захисту (цивільної оборони).

Згідно листа Управління охорони об`єктів культурної спадщини від 12.08.2015 року Управління погоджує матеріали містобудівної документації ДПТ за умови дотримання вимог управління, визначених у листі іід 22.05.2015 р. № 01-13/375 при подальшій розробці відповідної проектно-планувальної та містобудівної документації у визначених межах зазначеного детального плану.

Згідно листа Департаменту екології та природних ресурсів Одеської облдержадміністрації від 29.01.2016 року Департамент вважає за можливе рекомендувати ДПТ ло погодження за умови дотримання на подальших стадіях відповідних Законів України (лист додається).

03.02.2016 року Одеською міською радою винесено рішення за №277-VII про затвердження детального плану території у межах вулиць: Краснова, Фонтанської дороги, Генерала Швигіна у м.Одесі.

23.07.2018 року Управлінням архітектури та містобудування були видані містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва за №154.

Головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Лисенко Андрієм Ігоровичем (надалі - Відповідачем-1), відповідно до наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 21.12.2018 № 1631, на підставі пп. З п. 15 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 та направлення на проведення позапланової перевірки від 10.01.2019 № АПП-1001/3 проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління), яке знаходиться за адресою: вул. Гоголя. 10, м. Одеса.

30.01.2019 року Відповідачем-1 складений акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил.

За результатами позапланової перевірки встановлено, що Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління) за підписом першого заступника начальника Управління ОСОБА_3 . було надано містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва. які затверджено наказом Управління від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами. вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно- побутовими приміщеннями», за адресою: м.Одеса, Фонтанська дорога,6 замовник - ТОВ «Ханбер».

Відповідно до ч.4 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» підставою для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень є: 1) неподання визначених частиною третьою цієї статті документів, необхідних для прийняття рішення про надання містобудівних умов та обмежень: 2) виявлення недостовірних відомостей у документах, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою, документах, що посвідчують право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці: 3) невідповідність намірам забудови вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Під час позапланової перевірки виявлено що в наданому пакеті документів міститься викопіювання з топографо-геодезичного плану М 1:500. а не зазначений п.3 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» план М 1:2000, чим порушено п.3 ч.3 ст.29, п.1 ч.4 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

В наданому пакеті документів міститься копія договору купівлі-продажу нежитлових приміщень складу, за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога. 6 , від 15.02.2018, зареєстрований в реєстрі за номером № 172. Копія витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майна про реєстрацію права власності від 15.02.2018: індексний номер 114155891: об`єкт нерухомого майна: нежитлова будівля складу. Дані документи відповідно до п.2 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» надаються у разі здійснення реконструкції або реставрації. Також міститься виписка з Єдиного державного реєстру, юридичних осіб, фізичних осіб-підприємств та громадських формувань товариства з обмеженою відповідальністю «Ханбер». Наявність даних документів у наданому пакеті порушує абз.7 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

В п.3 «відповідності цільового та функціонального призначення земельної ділянки містобудівній документації на місцевому рівні» розділу Загальні данні не зазначено функціональне призначення земельної ділянки відповідно до детального плану території у межах вулиць: Краснова, Артилерійської, Фонтанської дороги. Генерала Швигіна у м. Одесі затверджений рішенням Одеської міської ради від 03.02.2016 № 277-УІІ (далі - детальний план території).

Відповідно до ч.2 ст.5 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - Закон) вимоги містобудівної документації є обов`язковими для виконання всіма суб 'єктами містобудування.

В п.1 «гранично допустима висотність будинків, будівель та споруд у метрах» розділу «Містобудівні умови та обмеження» не зазначено цифрові показники у метрах, як це передбачено п.4 ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» з посиланням на містобудівну документацію на місцевому рівні.

Також у п.2, п.3, п.4, п.5, п.6 розділу «Містобудівні умови та обмеження» не зазначено що при проектування треба врахувати положення чинної містобудівної документації на місцевому рівні, у відповідності до зони на якій розташована земельна ділянка (або зазначити умови та обмеження які зазначені в містобудівній документації на місцевому рівні), як це передбачено ч. 2 ст. 5 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

В п. 5 «планувальні обмеження» розділу «Містобудівні умови та обмеження» не зазначено: що згідно плану зонування території міста Одеси, затвердженого рішенням Одеської міської ради № 1316-УІ1 від 19.10.2016 (далі - план зонування території міста Одеси) з південно-східної сторони даної земельної ділянки знаходиться зона КС-5. Згідно пояснювальної записки плану зонування території міста Одеси, дана зона призначена для розташування складських підприємств. Режим зони потребує санітарно-захисної зони - 50м.

Відповідно до пояснювальної записки плану зонування території міста Одеси: Санітарно - захисна зона - територія навколо потенційно небезпечного підприємства, в межах якої заборонено проживання населення та ведення господарської діяльності, розміри якої встановлюються проектною документацією відповідно до державних нормативних документів.

Згідно ч.2 ст.114 Земельного Кодексу України, у межах санітарно-захисних зон забороняється будівництво житлових об`єктів, об`єктів соціальної інфраструктури та інших об`єктів, пов`язаних з постійним перебуванням людей.

Також, відповідно до плану існуючого використання території М 1:2000 детального плану території з південно-східної сторони даної земельної ділянки за адресою: вул. Фонтанська дорога. 4-А/1 (позиція 24). знаходиться автомобільна заправна станція (АЗС «Укрнафта»),

Тобто, Управління мало зазначити існуючу АЗС та надати вказівки щодо дотримання таблиці 7.9*. п. 7.62* ЛБН 360-92** «Містобудування. Планування й забудова міських і сільський поселень» для подальшого врахування в розробці проекту.

На підставі вищенаведеного Відповідач-1 прийшов до висновку, що містобудівні умови та обмеження для проектування об 'єкта будівництва, які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами. вбудовано - прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно-побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса. Фонтанська дорога, 6 замовник - ТОВ «Ханбер». надані з порушенням ч.2 ст.5, п.3 ч.3 ст.29, абз.7 ч.3 ст.29, п.1 ч 4 ст.29, п.4 ст.29, ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

30.01.2019 року Відповідачем-1 прийнято рішення про зупинення дії містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва. які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами. вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно - побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса. Фонтанська дорога , 6.

30.01.2019 року Відповідачем-1складений припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, які зазначені в Акті перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 30.01.2019 року

Наказом Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 13.03.2019 року за №254 строк проведення позапланової перевірки з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради містобудівної діяльності, яка здійснюється на підставі наказу Держархбудінспекції від 19.02.2019 р.№166, продовжений з 13.03.2019 року по 19.03.2019 року.

19.03.2019 року Головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Лисенко Андрієм Ігоровичем (надалі - Відповідачем), відповідно до наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 19.02.2019 № 166, на підставі пп. 2 п. 15 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 та направлення на проведення позапланової перевірки від 19.02.2019 № АПП-1902/1, а також відповідно до наказу Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 13.03.2019 № 254 на підставі п.17 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 та направлення на проведення (продовження) позапланової перевірки від 13.03.2019 № АПП-1303/2 проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Управління), яке знаходиться за адресою: вул. Гоголя. 10, м. Одеса, і складений акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил

За результатами перевірки встановлено: 20.02.2019 року посадовою особою Департаменту було здійснено виїзд до об`єкту нагляду за адресою: вул . Гоголя. 10. м. Одеса, для проведення позапланової перевірки. Керуючись п.18 Порядку № 698. головним інспектором будівельного нагляду було пред`явлено направлення на проведення позапланової перевірки та службове посвідчення заступнику начальника управління - ОСОБА_2 і зроблено відповідний запис у журналі реєстрації перевірок, проте посадовими особами Управління, не надано документів, необхідних для здійснення нагляду, чим порушено пп.3 п.4 Порядку № 698.

Також відповідні виїзди посадовою особою Департаменту були здійсненні 27.02.2019 року та 01.03.2019 року до об`єкту нагляду, та в супереч пп.3 п.4 Порядку №698 в.о. начальником Управління - ОСОБА_3 відмовився під час виїзду надавати необхідні для здійснення нагляду документи.

Відповідно до п.2 розділу 2 Порядку ведення реєстру містобудівних умов та обмежень, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 31.05.2017 № 135 (далі - Порядок № 135) внесення в Реєстр підлягають всі, без винятку, надані містобудівні умови та обмеження, а також інформація щодо внесення змін до них, скасування або зупинення.

Згідно пункту 3 розділу 2 Порядку №135 інформація щодо скасування або зупинення дії містобудівних умов та обмежень, а також видання наказу про внесення змін до містобудівних умов та обмежень вноситься до Реєстру не пізніше п 'яти робочих днів.

Станом на момент складання акту, в реєстрі відсутня інформація щодо зупинення дії вищевказаних містобудівних умов та обмежень, а також наказу про внесення змін до містобудівних умов та обмежень, чим порушено пункт 3 розділу 2 Порядку № 135.

Також на момент складання акту Управлінням не повідомлено головних інспекторів будівельного нагляду про усунення порушень і недоліків, виявлених під час проведення позапланової перевірки, як це передбачено пп. 4 п. 8 Порядку № 698.

Таким чином, управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради порушено пп.3 п.4, пп.2 п.8 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою Кабінетів Міністрів України від 19.08.2015 року №698 та пункт 3 розділу 2 Порядку ведення реєстру містобудівних умов та обмежень, затвердженого Наказом Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово- комунального господарства України від 31.05.2017 №135 оскільки не усунуло порушення ч.2 ст.5, п.3 ч.3 ст.29, абз.7 ч.3 ст.29, абз.8 ч.3 ст.29, п.1 ч.4 ст.29, п.4 ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», які були зазначені в акті від 30.01.2019 щодо містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, затверджених наказом Управління від 23.07.2018 № 01-06/126.

19.03.2019 року Головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Лисенко Андрієм Ігоровичем (надалі - Відповідачем-1), винесено рішення про скасування дії наказу від 23.07.2018 року №01-06/126 , прийнятого управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради, який знаходиться за адресою: 65082, м.Одеса вул..Гоголя 10.

Підставою для винесення такого рішення стало те, що під час проведення позапланової перевірки управління архітектури та містобудування Одеської міської ради, Відповідачем-1 встановлено, що містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва. які затверджено наказом Управління від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами. вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно- побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса. Фонтанська дорога,6. замовник - ТОВ «Ханбер», видані першим заступником начальника управління архітектури та містобудування Одеської міської ради ОСОБА_3 . прийняті з порушенням норм ч.2 ст.5, п.3 ч.3 ст.29, абз.7 ч.3 ст.29, абз.8 ч.3 ст.29, п.1 ч.4 ст.29, п.4 ч.5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

На підставі вищезазначеного рішення Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області від 19.03.2019 року про скасування дії наказу від 23.07.2018 року №01-06/126 , яким затверджено містобудівні та обмеження, Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради винесені: Наказ від 29.03.2019 року за №01-13/148 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 74 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (перша черга будівництва)», замовник - Товариство з обмеженою відповідальністю «Ханбер». Копія наказу невідкладно направлена до Державної архітектурно-будівельної інспекції України для виключення запису щодо дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 74 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (перша черга будівництва)», з єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів; Наказ від 29.03.2019 року за №01-13/147ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 15 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (друга черга будівництва)», замовник - Товариство з обмеженою відповідальністю «Ханбер». Копія наказу невідкладно направлена до Державної архітектурно-будівельної інспекції України для виключення запису щодо дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 15 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса , Малиновський район, вул.. Фонтанська дорога 6 (друга черга будівництва)», з єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів; Наказ від 29.03.2019 року за №01-13/146 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 67 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (третя черга будівництва)», замовник - Товариство з обмеженою відповідальністю «Ханбер». Копія наказу невідкладно направлена до Державної архітектурно-будівельної інспекції України для виключення запису щодо дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 67 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (третя черга будівництва)», з єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів.

Розглянувши надані пояснення та відзив на позов, після дослідження письмових доказів, які містяться у матеріалах справи, суд приходить до висновку про необхідність задоволенні позовних вимог з огляду на наступне.

Згідно ч.4 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» підставою для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень» є: неподання визначених частиною третьою цієї статті документів, необхідних для прийняття рішення про надання містобудівних умов та обмежень; виявлення недостовірних відомостей у документах, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою, або документах, що посвідчують право власності на об`єкт нерухомого майна, розташованого на земельній ділянці; невідповідність намірам забудови вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Вищезазначений перелік підстав для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень, є вичерпаним і розширеному тлумаченню не підлягає.

Судом встановлено, що порушень норм ч.2 ст.29 України «Про регулювання містобудівної діяльності» при наданні містобудівних умов та обмежень не відбулося.

Водночас, однією з підстав для скасування містобудівних умов та обмежень Відповідач-1 зазначив надання ТОВ «ХАНБЕР» більшої кількості документів, чим передбачено діючим законодавством, а саме надання - копії договору купівлі-продажу нежитлових приміщень складу, за адресою: м.Одеса, Фонтанська дорога. 6 , від 15.02.2018, зареєстрований в реєстрі за номером № 172., копії витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майна про реєстрацію права власності від 15.02.2018: індексний номер 114155891: об`єкт нерухомого майна: нежитлова будівля складу, виписки з Єдиного державного реєстру, юридичних осіб, фізичних осіб-підприємств та громадських формувань товариства з обмеженою відповідальністю «Ханбер».

В свою чергу, на виконання вимог п.1 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», ТОВ «ХАНБЕР» для одержання містобудівних умов та обмежень були також надані: договір оренди землі від 12.07.2018 року, земельної ділянки площею 1.5200 га за адресою: Фонанська дорога 6, на ТОВ «ХАНБЕР» - для подальшого проектування та будівництва багатоквартирного житлового будинку з підземним паркінгом, вбудованими громадськими приміщеннями, терміном на 5 років, кадастровий номер :51:010:0026 ; - витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права №130668384 від 12.07.2018 року на земельну ділянку.

А на виконання вимог п.4 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» - наданий Витяг з державного земельного кадастру про земельну ділянку.

Тобто, ТОВ «ХАНБЕР» був наданий повний пакет документів щодо підтвердження права користування земельною ділянкою, а тобто виконані вимоги ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Надання, на свій розсуд, для відома, правовстановлюючих документів на об`єкт нерухомості, що розташований на зазначеній земельній ділянці, які на думку Позивача є логічним, т.я. в договорі оренди зазначено про розміщення на земельній ділянці об`єкту нерухомості, не може слугувати підставою для скасування містобудівних умов та обмежень, Також не може бути підставою для скасування містобудівних умов та обмежень надання ТОВ`ХАНБЕР», на свій розсуд виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємств та громадських формувань.

Суд не приймає до уваги посилання Відповідача -1 на те, що що частиною 3 ст. 96-1 КУпАП передбачено накладання штрафу на посадових осіб за вимагання у замовника документів, не передбачених законодавством, а тому посадові особи мали повернути замовнику зайві документи та не тримати їх серед пакета документів необхідних для видачі містобудівних умов та обмежень.

Ймовірне притягнення посадової особи за ст. 96-1 КУпАП не є підставою для скасування містобудівних умов та обмежень і не стосується даного предмету спору.

В свою чергу Відповідач-1 зазначає, а тобто визнає, що зайві документи не були підставою для прийняття рішення про зупинення містобудівних умов та обмежень.

Втім згідно акту перевірки від 30.01.2019 року надання зайвих документів Відповідач-1 розцінив як порушення вимог абз.7 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», і з цих підстав в тому числі прийняв рішення про скасування містобудівних умов та обмежень.

Тому суд приходить до висновку, що якщо Відовідач-1 визнає, що зайві документи не були підставою для прийняття рішення про зупинення містобудівних умов та обмежень, то вони не можуть бути і підставою для скасування містобудівних умов та обмежень.

Також не знайшло свого підтвердження і не доведено належними і допустимими доказами факт надання під час позапланової перевірки пакету документів, в якому містилося викопіювання з топографо-геодезичного плану М 1:500, замість М 1:2000.

Тому суд не приймає до уваги посилання Відповідача-1 у відзиві на позов на те, що зазначений факт підтверджується фотофіксацією плану М 1:500 та фотофіксацією заяви яка передбачено ч. З ст. 29 Закону, в якій п. 6 переліку додатків зазначено Топогеодезічні вишукування М 1:500.

Відповідно до вимог ч.2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Також, суд вважає, що не є підставою для скасування містобудівних умов та обмежень не зазначення в п.3 функціонального призначення земельної ділянки відповідно до детального плану, при зазначені в п.3 Містобудівних умов та обмежень: - цільового призначення земельної ділянки згідно з договором оренди землі - для проектування та будівництва багатоквартирного житлового будинку з підземним паркінгом, вбудованими громадськими приміщеннями; - функціонального призначення відповідно до Генерального плану м.Одеси, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 25.03.2015№6489-VI- територія багатоквартирної житлової забудови за рахунок реконструкції території. Відповідно плану зонування території (зонінгу), затвердженого рішенням Одеської міської ради №1316 -VIIвід 19.10.2016 року - зона Ж-5п, проектні зони змішаної забудови. Зона призначена для розташування багатоповерхових житлових будинків поверховістю вище п`яти супутніх об`єктів повсякденного обслуговування населення, комунальних об`єктів загальноміського та районного значення; детальний план території у межах вулиць: Краснова, Фонтанської дороги, Генерала Швигіна у м.Одесі, затверджений рішенням Одеської міської ради від 03.02.2016 року №277-VII.

Згідно п.3 ч.1 ст.1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності детальний план території - містобудівна документація, що визначає планувальну організацію та розвиток території.

Згідно висновку Управління архітектури і містобудування Одеської міської ради за №12/15 по детальному плану території у межах вулиць: Краснова, Фонтанської дороги, Генерала Швигіна у м.Одесі. основною метою проекту є уточнення і деталізація планувальних рішень Генерального плану міста, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 25.03.2015№6489-VI.

Не зазначення в п.3 функціонального призначення земельної ділянки відповідно до детального плану Відповідач-1 рахує як порушенням вимог ч.2 ст.5 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності»,

Водночас, ч.2 ст.5 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» зазначає, що вимоги містобудівної документації є обов`язковими для виконання всіма об`єктами містобудування.

В свою чергу не зазначення функціонального призначення земельної ділянки відповідно до детального плану, але з посиланням на цей план і зазначенням цільового призначення земельної ділянки згідно договор оренди і функціонального призначення згідно Генерального плану не підпадає під ознаки порушення вищезазначених вимог Закону, т.я. не підтверджує невиконання об`єктом містобудування вимог містобудівної діяльності.

Також, суд вважає, що не є підставою для скасування містобудівних умов та обмежень не зазначення в п.1 «гранично допустима висотність будинків, будівель та споруд у метрах» в розділі Містобудівні умови та обмеження» цифрового показника у метрах, як це передбачено п.4 ст.5 ст.29 Зкону України «Про регулювання містобудівної діяльності» з посиланням на містобудівну документацію на місцевому рівні, т.я. в п.1 «гранично допустима висотність будинків, будівель та споруд у метрах» зазначено - визначити у відповідності до затвердженої містобудівної документації.

Згідно архітектурно-планувального рішення проекту ДПТ передбачено будівництво різних за висотою будинків, а саме: на ділянці №1 - 10-секційного 18-поверхового житлового комплексу з дитячим садком і торгово-розважальним центром; на ділянці 2 - 2-секційного 16-поверховогго житлового будинку,автосалону, спортивного комплексу, загальноосвітньої школи, комплексу багатоповерхових гаражів зі станцією технічного обслуговування; 7-секційного 8-18 поверхового житлового комплексу, 18-поверхового житлового будинку і дитячого садочку, що також зазначено у висновку Управління архітектури і містобудування Одеської міської ради за №12/15 по детальному плану території у межах вулиць: Краснова, Фонтанської дороги, Генерала Швигіна у м.Одесі.

В свою чергу в п.5 Містобудівних умов та обмежень зазначено, що ділянка розташована в зоні обмеження висотності забудови +150 м відносно Аеропорту «Одеса» (згідно Генерального плану та Зонінгу). Враховуючи лист КП «Міжнародний аеропорт Одеса» від 23.07.2018 року №01.18-856 «Про розміри при аеродромної території аеродрому « Одеса» та особливий порядок здійснення діяльності» визначити умови забудови, використання землі і споруд та здійснення діяльності, зазначеної в ч.2 ст.69 Повітряного Кодексу України, на при аеродромній території згідно із законом за погодженням з експлуатантом аеродрому та уповноваженим органом з питань цивільної авіації.

Також суд вважає, що не є підставою для скасування містобудівних умов та обмежень не зазначення в п.2, п.3, п.4, п.5, п.6 розділу «Містобудівні умови та обмеження», що при проектуванні треба враховувати положення чинної містобудівної документації на місцевому рівні, у відповідності до зони на якій розташована земельна ділянка (або зазначити умови та обмеження, які зазначені в містобудівній документації на місцевому рівні).

Відповідно ч.2 ст.5 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» вимоги містобудівної документації є обов`язковими для виконання всіма об`єктами містобудування.

В свою чергу не зазначення, що при проектуванні треба враховувати положення чинної містобудівної документації на місцевому рівні, у відповідності до зони на якій розташована земельна ділянка (або зазначити умови та обмеження, які зазначені в містобудівній документації на місцевому рівні). не підпадає під ознаки порушення вищезазначених вимог Закону, т.я. не підтверджує невиконання об`єктом містобудування вимог містобудівної діяльності.

Водночас, в містобудівних вимогах та обмеженнях є посилання і на Генеральний план, і на зонінг, і на ДПТ. Крім того, в п.5 Містобудівних умов та обмежень зазначено на необхідність ведення проектування згідно відповідних норм ДБН, якими передбачено в тому числі врахування положень чинної містобудівної документації на місцевому рівні, у відповідності до зони на якій розташована земельна ділянка.

Також, суд вважає, що не є підставою для скасування містобудівних умов та обмежень не зазначення в п. 5 «планувальні обмеження» розділу «Містобудівні умови та обмеження», що згідно плану зонування території міста Одеси, затвердженого рішенням Одеської міської ради № 1316-УІ1 від 19.10.2016 (далі - план зонування території міста Одеси) з південно-східної сторони даної земельної ділянки знаходиться зона КС-5. Згідно пояснювальної записки плану зонування території міста Одеси, дана зона призначена для розташування складських підприємств. Режим зони потребує санітарно-захисної зони - 50 м. Відповідно до пояснювальної записки плану зонування території міста Одеси: Санітарно - захисна зона - територія навколо потенційно небезпечного підприємства, в межах якої заборонено проживання населення та ведення господарської діяльності, розміри якої встановлюються проектною документацією відповідно до державних нормативних документів.

Так, згідно ресурсу «Містобудівного моніторингу», що є у відкритому доступі - розділ Теритоіальні зони зазначена зона КС-5, яка розташована з південно-східної сторони земельної ділянки, наданої в оренду ТОВ «ХАНБЕР».

Згідно ресурсу «Містобудівного моніторингу», Планувальні обмеження: Санітарно- захісні зони та санітарні відстані /згідно ДПТ, кадастровий номер 23 / в примітках зазначено санітарно захісна зона АЗС.

З зазначених схем вбачається, санітарно-захисна зона КС- 5, за своєю площею є меншею ніж санітарно-захисна зона АЗС, і поглинається санітарно-захисною зоною АЗС.

На ситуаційній схемі містобудівного розрахунку (розділ 3), розробленого ТОВ «ХАНБЕР» зазначена зона існуючої АЗС, яка поглинає зону КС-5, у розділі 3 містобулівного розрахунку зазначено, що територія дялнки частково потрапляє в санітарно-захисну зону АЗС. /розділ 3 додається/

Також в акті перевірки від 30.01.2019 року, який став підставою для подальшого скасування містобудівних умов та обмеження Відповідач-1 зазначив, що відповідно до плану існуючого використання території М 1:2000 детального плану території з південно-східної сторони даної земельної ділянки за адресою: вул. Фонтанська дорога. 4-А/1 (позиція 24). знаходиться автомобільна заправна станція (АЗС «Укрнафта»),

Тобто Управління мало зазначити існуючи АЗС. та надати вказівки щодо дотримання таблиці 7.9*. п. 7.62* ЛБН 360-92** «Містобудування. Планування й забудова міських і сільський поселень» для подальшого врахування в розробці проекту.

В свою чергу в п.5 Містобудівних умов та обмежень зазначено на необхідність ведення проектування згідно з ДБН 360-92** «Містобудування. Планування й забудова міських і сільських поселень» у повному обсязі , а тобто і з дотриманням таблиці 7.9*, п.7.62* ДБН 360-92**, і вимог щодо зон КС-5.

Також, судом встановлено, що 19.06.2018 року відділенням реалізації нафтопродуктів по Одеській області на звернення Директора ТОВ «ХАНБЕР» надана відповідь щодо класифікації АЗС за потужністю та технологічними вирішеннями (ДБН 360-92** )

31.07.2018 року між ПАТ «УКРНАФТА», ТОВ «ХАНБЕР» і ПП НВПО «Еко Консалт Груп» укладений договір №1/07-18 щодо розробки з Проекту коригування/зменшення/СЗС АЗС «УКРНАФТА» за адресою: місто Одеса, Фонтанська дорга 4а; проведення санітарно-епідеміологічної оцінки Проекту в ДУ «Інститут громадського здоров`я ім.. О.М.Марзєєва Національної академії медичних наук України»; організації проведення Державної санітарно-епідеміологічної експертизи розробленої проектної документації.

Водночас, розміщення жилої забудови визначається з урахуванням санітарно-захисних зон п.5.5, 5.7 «Державних санітарних правил планування та забудови населених місць. ДСП №173-96».

Згідно п 5.5. розміри санітарно-захисних зон для промислових підприємств та інших об`єктів, що є джерелами виробничих шкідливостей, слід встановлювати відповідно до діючих санітарних норм їх розміщення при підтвердженні достатності розмірів цих зон за "Методикою розрахунку концентрації в атмосферному повітрі шкідливих речовин, що містяться у викидах підприємств" ОНД-86, розрахунками рівнів шуму та електромагнітних випромінювань з урахуванням реальної санітарної ситуації (фонового забруднення, особливостей рельєфу, метеоумов, рози вітрів та ін.), а також даних лабораторних досліджень щодо аналогічних діючих підприємств та

об`єктів.

У тих випадках, коли розрахунками не підтверджується розмір нормативної санітарно-захисної зони або неможлива її організація в конкретних умовах, необхідно приймати рішення про зміну технології виробництва, що передбачає зниження викидів шкідливих речовин в атмосферу, його перепрофілювання або закриття.

Згідно п.5.7. санітарно-захисна зона для підприємств та об`єктів, що проектуються з впровадженням нової технології або реконструюються, може бути збільшена при необхідності та належному техніко-економічному та гігієнічному обгрунтуванні, але не більше, ніж в 3 рази у випадках: відсутності способів очищення викидів; неможливості знизити надходження в навколишнє середовище хімічних речовин, електромагнітних та іонізуючих випромінювань та інших шкідливих факторів до меж, встановлених нормативами; при розташуванні житлової забудови, оздоровчих та інших прирівняних до них об`єктів з підвітряного боку відносно підприємств в зоні можливого забруднення атмосфери.

Якщо трикратне збільшення санітарно-захисної зони не забезпечує припинення впливу підприємства на стан навколишнього середовища та здоров`я населення, слід приймати рішення відповідно до п.5.5 цих Правил.

Розміри санітарно-захисної зони можуть бути зменшені, коли в результаті розрахунків та лабораторних досліджень, проведених для району розташування підприємств або іншого виробничого об`єкта, буде встановлено, що на межі житлової забудови та прирівняних до неї об`єктів концентрації шкідливих речовин у атмосферному повітрі, рівні шуму, вібрації, ультразвуку, електромагнітних та іонізуючих випромінювань, статичної електрики не перевищуватимуть

гігієнічні нормативи. а також з урахуванням протипожежної відстані відповідно до табл. 7.9* ДБН 360-92**: 7.62* Величину санітарних розривів від обладнання АЗС до оточуючих будинків і споруд установлюють за розрахунками хімічного і акустичного забруднення атмосферного повітря, але не менше 50 м. Для АЗС малої та середньої потужності типів А і Б величина санітарних розривів від обладнання АЗС та автотранспортних засобів, що обслуговуються, може бути зменшена за умови застосування пожежобезпечних технологій та екологобезпечного обладнання (додаток 7.2*), що сертифіковане в Україні, або можливість використання якого підтверджена експертним висновком органів державного нагляду у встановленому порядку, але не менше ніж до 25 м для малої та 40 м для середньої АЗС. При цьому розрахункові показники викидів забруднюючих речовин в атмосферне повітря з урахуванням його фонового рівня не повинні перевищувати гігієнічні нормативи та нормативи екологічної безпеки. Зменшення санітарних розривів погоджується з органами державного санітарно-епідеміологічного нагляду та місцевими органами Мінекоресурсів у встановленому порядку.

Таким чином, розмір санітарно-захисної зони від джерел забруднення АЗС усіх типів до жилих та громадських забудов, до меж земельних ділянок, закладів дошкільної освіти встановлюється за розрахунком хімічного забруднення атмосферного повітря викидами від технологічного устаткування, сервісних об`єктів та транспортних засобів, які обслуговують АЗС (з врахуванням фонового забруднення та розрахунків еквівалентних та максимальних рівнів для денного/нічного часу доби, але не менше ніж 50м відповідно до Державних санітарних правил планування та забудови населених місць ДСП № 173-96».

Стосовно розміщення АЗС № 15/018 ВРНП ПАТ «Укрнафта» по Одеській області, яка розташована за адресою: Одеса, вул. Фонтанська дорога, 4-а за потужністю та технологічними вирішеннями с підземним зберіганням классифікується як II-а средня, сумарна ємкість резервуарів от 40 до 100м3, максимальна кількість заправок в час - больше 80 до 150 включно (по факту 40-50).

Вищенаведене свідчить про те, що Позивачем при поданні документів для отримання містобудівних вимог, при проектуванні і будівництві враховувалися і враховуються містобудівні вимоги на місцевому рівні, санітарно-захисні зони КС-5 і санітарно-захисні зони АЗС.

В свою чергу, суд зазначає, що містобудівні умови та обмеження це тільки перший (початковий) етап вихідних даних. А тому вони не можуть бути першою і останньою інстанцію при проектуванні та будівництві будь-якого об`єкту. Будівництво об`єкту проходить відповідні етапи будівництва, які можуть корегуватися і знаходяться під постійним наглядом з боку відповідних органів щодо дотримання забудовником діючих норм законодавства і містобудівної документації в тому числі, і на місцевому рівні. Так згідно ч.1 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» основними складовими вихідних даних є:1) містобудівні умови та обмеження; 2) технічні умови; 3) завдання на проектування.

Згідно ч.1 ст. 0 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» технічні умови - це комплекс умов та вимог до інженерного забезпечення об`єкта будівництва, які повинні відповідати його розрахунковим параметрам щодо водопостачання (з урахуванням потреб забезпечення пожежогасіння), тепло-, електро- і газопостачання, водовідведення, зовнішнього освітлення, відведення зливових вод та телекомунікації.

Згідно п.1 ч.1 статті 31. Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлено, що проектна документація на будівництво об`єктів розробляється у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, з урахуванням вимог містобудівної документації та вихідних даних і дотриманням вимог законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил та затверджується замовником.

Тобто, після отримання містобудівних мов та обмежень та технічних умов, здійснюється розробка, експертиза та затвердження проектної документації. Видається дозвіл на будівництво та інше.

Це вказує на те, що після видачі містобудівних умов та обмежень здійснюється розробка, експертиза та затвердження проектної документації, яка більш детально конкретизують містобудівні умови та обмеження.

В свою чергу Відповідачами не надано доказів тому, що Позивачем порушуються вимоги законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил при будівництві об`єкту.

Тому враховуючи вищенаведене дії Відповідача-1 щодо скасування містобудівних умов і обмежень, як крайнього заходу є недоцільним.

Згідно Рекомендацій Комітету Міністрів Ради Європи №R(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом Міністрів 11.03.1980 року на 316-й нараді, під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Повноваження органів архітектури та містобудування та їх посадових осіб у спірних правовідносинах регламентуються, зокрема, законами України «Про регулювання містобудівної діяльності»,

Згідно із положеннями статті 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» забудова територій здійснюється шляхом розміщення об`єктів будівництва. Суб`єкти містобудування зобов`язані додержуватися містобудівних умов та обмежень під час проектування і будівництва об`єктів. Виконавчий орган сільської, селищної, міської ради вживає заходів щодо організації комплексної забудови територій відповідно до вимог цього Закону. Право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Частиною п`ятою цієї ж статті встановлено, що проектування та будівництво об`єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку: 1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних; 2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; 3) затвердження проектної документації; 4) виконання підготовчих та будівельних робіт; 5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів; 6) реєстрація права власності на об`єкт містобудування.

Відповідно до вимог ч.1-5 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» основними складовими вихідних даних є: 1) містобудівні умови та обмеження; 2) технічні умови; 3) завдання на проектування. Фізична або юридична особа, яка подала виконавчому органові сільської, селищної, міської ради або у разі розміщення земельної ділянки за межами населених пунктів - районній державній адміністрації заяву про намір щодо забудови земельної ділянки, що перебуває у власності або користуванні такої особи, повинна одержати містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва.

Містобудівні умови та обмеження надаються відповідними уповноваженими органами містобудування та архітектури на підставі містобудівної документації на місцевому рівні на безоплатній основі за заявою замовника, до якої додаються: 1) копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або копія договору суперфіцію; 2) копія документа, що посвідчує право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці, або згода його власника, засвідчена в установленому законодавством порядку (у разі здійснення реконструкції або реставрації); 3) викопіювання з топографо-геодезичного плану М 1:2000; 4) витяг із Державного земельного кадастру.

Для отримання містобудівних умов та обмежень до заяви замовник також додає містобудівний розрахунок, що визначає інвестиційні наміри замовника, який складається у довільній формі з доступною та стислою інформацією про основні параметри об`єкта будівництва

Цей перелік документів для надання містобудівних умов та обмежень є вичерпним.

Витяг з містобудівного кадастру для формування містобудівних умов та обмежень до документів замовника додає служба містобудівного кадастру (у разі її утворення).

Перелік об`єктів будівництва, для проектування яких містобудівні умови та обмеження не надаються, визначає центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері будівництва, архітектури, містобудування.

Підставами для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень є: 1) неподання визначених частиною третьою цієї статті документів, необхідних для прийняття рішення про надання містобудівних умов та обмежень; 2) виявлення недостовірних відомостей у документах, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою, або у документах, що посвідчують право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці; 3) невідповідність намірів забудови вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Як вбачається з аналізу наведених правових норм, містобудівні умови та обмеження видаються на підставі містобудівної документації (в даному випадку місцевого рівня) при зверненні зацікавленої особи до уповноваженого органу з поданням визначеної документації. При цьому, підставою відмови в наданні містобудівних умов та обмежень є, зокрема, невідповідність намірів забудови земельної ділянки положенням відповідної містобудівної документації на місцевому рівні, тобто така невідповідність встановлюється на стадії надання містобудівних умов та обмежень При цьому, невідповідність намірів забудови означає, що запланований для будівництва об`єкт не відповідає вимогам містобудівної документації на місцевому рівні, тобто затвердженим текстовим та графічним матеріалам з питань регулювання планування, забудови та іншого використання територій конкретного населеного пункту.

Аналогічний висновок міститься, зокрема, у постановах Верховного Суду від 11 квітня 2018 року у справі № 803/1231/17 та від 14.08.2018 року у справі № 823/5265/15.

Також, суд зазначає на те, що враховуючи, що вимоги про скасуванню Наказів Відповідача-2 є похідними від вимог про скасування рішення Відповідача -1, ці підлягають скасуванню як такі, що винесені на підставі неправомірного рішення Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області від 19.03.2019 року про скасування дії наказу від 23.07.2018 року №01-06/126 , яким затверджено містобудівні та обмеження,

Повноваження органів архітектури та містобудування та їх посадових осіб у спірних правовідносинах регламентуються, зокрема, законами України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Відповідно до частини першої статті 41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Згідно з пунктами 6,15-17,23,25,27,32 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 698 від 19 серпня 2015 року, головні інспектори будівельного нагляду під час здійснення нагляду зобов`язані у повному обсязі, об`єктивно та неупереджено здійснювати нагляд у межах повноважень, передбачених законодавством.

Підставою для проведення позапланової перевірки є виявлення за результатами камеральної чи документальної перевірки відомостей про порушення об`єктом нагляду вимог законодавства під час виконання ним повноважень у сфері містобудівної діяльності.

Позапланова перевірка проводиться на підставі наказу Держархбудінспекції та направлення на проведення перевірки за формою згідно з додатком 1.

Під час проведення позапланової перевірки з`ясовуються лише ті питання, необхідність перевірки яких стала підставою для її проведення.

Позапланова перевірка того самого об`єкта нагляду з питань, які були предметом позапланової перевірки, не допускається, крім випадків виявлення недостовірних даних, що надавалися під час такої перевірки.

Строк проведення позапланової перевірки не може перевищувати 15 робочих днів. За обґрунтованим письмовим зверненням головного інспектора будівельного нагляду зазначений строк може бути одноразово продовжений наказом Держархбудінспекції не більше ніж на п`ять робочих днів.

За результатами планової або позапланової перевірки головний інспектор будівельного нагляду, який проводив перевірку, складає акт перевірки.

Акт перевірки підписується головним інспектором будівельного нагляду, який проводив перевірку, та керівником об`єкта нагляду, або його заступником, або уповноваженою керівником особою, а також фахівцями підприємств, установ, організацій, контрольних і фінансових органів, що залучалися до проведення перевірки.

Якщо рішення об`єкта нагляду порушує вимоги законодавства у сфері містобудівної діяльності, таке рішення скасовується або його дія зупиняється в разі можливості усунення виявлених порушень.

За змістом частини шостої статті 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» дозвіл на виконання будівельних робіт може бути анульовано органом державного архітектурно-будівельного контролю у разі: 1) подання замовником заяви про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт; 2) наявності відомостей про ліквідацію юридичної особи, що є замовником; 3) встановлення під час перевірки порушень вимог містобудівної документації, містобудівних умов та обмежень, невідповідності об`єкта будівництва проектній документації на будівництво такого об`єкта, вимогам будівельних норм, стандартів і правил, порушень містобудівного законодавства у разі невиконання вимог приписів посадових осіб органів державного архітектурно-будівельного контролю; 4) скасування містобудівних умов та обмежень; 5) систематичного (два і більше разів підряд) перешкоджання проведенню перевірки посадовими особами органу державного архітектурно-будівельного контролю.

порушення прав, свобод та інтересів позивача оскаржуваними рішеннями виражається в тому, що в результаті незаконних дій відповідача при проведені позапланової перевірки позивач повинен понести збитки, які випливають з порушення строків будівництва (будівництво зупинено) за правопорушення, яке він не скоював, чим порушуються його права на господарську діяльність, в тому числі право на нормальний перебіг господарської діяльності суб`єкта господарювання.

Відповідно до частини третьої статті 34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, у порядку, визначеному центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, веде єдиний реєстр документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів (далі - реєстр). Внесення даних до реєстру з присвоєнням реєстраційного номера здійснюється на підставі інформації, наданої органами державного архітектурно-будівельного контролю, протягом одного робочого дня з дня її отримання.

З урахуванням вказаних обставин суд приходить до висновку, що належним та ефективним способом захисту порушеного права Позивача є скасування рішення Відповідача-1 від 30.01.2019 року про зупинення дії містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва. які затверджено наказом Управління від 23.07.2018 №01-06/126; припису Відповідача-1 від 30.01.2019 року про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, рішення Відповідача -1 від 19.03.2019 року про скасування дії наказу від 23.07.2018 року №01-06/126 , прийнятого управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради, наказів Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29 березня 2019 року про анулювання дозволів та зобов`язання Державної архітектурно-будівельної інспекції України поновити в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, дані про видачу дозволу на виконання будівельних робіт. Зобов`язання відповідача вчинити такі дії не є втручанням у дискреційні повноваження вказаного органу оскільки такий обов`язок прямо передбачено відповідною нормою чинного законодавства.

Відтак, позовні вимоги про скасування рішень Департаменту ДАБІ в Одеській області, наказів Управління ДАБК ОМР та зобов`язання відповідачів поновити порушені права позивача у тому вигляді, як вони існували до моменту їх порушення підлягають задоволенню на підставі положень ч.1 ст.245 КАС України.

Судові витрати розподілити за правилами ст.139 КАС України.

Керуючись ст.ст.139, 242-246 КАС України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Скасувати рішення Головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Лисенка Андрія Ігоровича від 30.01.2019 року про зупинення дії містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва. які затверджено наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 № 01-06/126 на об`єкт: «будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами. вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративно - побутовими приміщеннями», за адресою: м. Одеса . Фонтанська дорога, 6 .

Зобов`язати Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради (65082, місто Одеса, вул. Гоголя 10, ) поновити запис щодо містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва №154, затверджених наказом управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 23.07.2018 року за №01-06/126 в реєстрі містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва.

Скасувати припис Головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Лисенка Андрія Ігоровича від 30 січня 2019 року про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, які зазначені в Акті перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 30 січня 2019 року.

Скасувати рішення Головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Лисенка Андрія Ігоровича від 19.03.2019 року про скасування дії наказу від 23.07.2018 року №01-06/126 , прийнятого управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради, який знаходиться за адресою: 65082, м.Одеса вул..Гоголя 10.

Скасувати Наказ Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29.032019 року за №01-13/148 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 74 від 14.12.2018 року

Скасувати Наказ Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29.03.2019 року за №01-13/147ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 15 від 14.12.2018 року

Скасувати Наказ Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 29.03.2019 року за №01-13/146 ДАБК про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 67 від 14.12.2018 року.

Зобов`язати Державну архітектурно-будівельну інспекцію України (01133, місто Київ, бульвар Лесі України 26, ) поновити запис щодо дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 74 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул.. Фонтанська дорога 6 (перша черга будівництва)», в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів.

Зобов`язати Державну архітектурно-будівельну інспекцію України (01133, місто Київ, бульвар Лесі України 26, ) поновити запис щодо дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 15 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (друга черга будівництва)», в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів.

Зобов`язати Державну архітектурно-будівельну інспекцію України (01133, місто Київ, бульвар Лесі України 26, ) поновити запис щодо дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 67 від 14.12.2018 року «Будівництво багатоповерхового житлового комплексу з підземними паркінгами, вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та станцією технічного обслуговування з магазином супутніх товарів та адміністративного-побутовими приміщеннями за адресою: м. Одеса, Малиновський район, вул..Фонтанська дорога 6 (третя черга будівництва)», в Єдиному реєстрі документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів.

Повний текст рішення виготовлений та підписаний суддею 07.08.2019 року.

Рішення суду може бути оскаржено до Одеського апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в місячний строк з дня отримання повного тексту судового рішення, в порядку п.15.5 Перехідних положень КАС України.

Суддя Єфіменко К.С.

.