Справа № 815/3120/18
Суддя: Крусян А.В.
Дата ухвалення: 2019-07-31 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 липня 2019 р.м.ОдесаСправа № 815/3120/18

Головуючий в 1 інстанції: Юхтенко Л.Р.

Місце та час укладення судового рішення « 13:23», м. Одеса

Повний текст судового рішення складений 08.10.2018 р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Крусяна А.В.,

суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,

за участю секретаря судового засідання Синіговець А.В.,

представника позивача Гульчак О.В. , представника відповідача Яківця М.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління ДФС в Одеській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 04 жовтня 2018 року у справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Центр демонтажних технологій» до Головного управління ДФС в Одеській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, -

В С Т А Н О В И В:

26.06.2018р. товариство з обмеженою відповідальністю «Центр демонтажних технологій» звернулося до суду з позовом до Головного управління ДФС в Одеській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень від 06.06.2018р.: №№ щодо збільшення суми грошового зобов`язання з податку на прибуток на суму 6466802грн., в тому числі за податковими зобов`язаннями 5587322грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 879480грн.; щодо збільшення суми грошового зобов`язання з податку на додану вартість на суму 7042455грн., в тому числі за податковими зобов`язаннями 5633964грн., за штрафними (фінансовими) санкціями на суму 1408491грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що податковим органом при проведенні перевірки порушено вимоги податкового законодавства, оскільки не повідомлено позивача про поновлення проведення документальної планової виїзної перевірки у передбачені строки. Перевірка проводилась без дослідження первинної бухгалтерської документації позивача, яка була частково вилучена в рамках досудового розслідування кримінального провадження, а також вкрадена.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 04.10.2018р. позов задоволений з підстав того, що податковим органом не повідомлено ТОВ «Центр демонтажних технологій» про прийняття наказу від 26.04.2018р. №2911 про поновлення проведення документальної виїзної планової перевірки в десятиденний строк до початку проведення перевірки, а тим самим порушено вимоги ст.77 ПК України.

Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилається на помилкове застосування судом при вирішенні справи вимог законодавства, внаслідок чого просить рішення суду скасувати та прийняти нове про відмову у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню.

Судом встановлено, що ТОВ «Центр демонтажних технологій» зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 26.02.2008р. №0031307, перебуває на обліку як платник податків в Приморській державній податковій інспекції Південного управління у м. Одесі Головного управління ДФС в Одеській області з 27.02.2008р. та займається наступними видами діяльності: Код КВЕД 43.11 Знесення; Код КВЕД 43.12 Підготовчі роботи на будівельному майданчику; Код КВЕД 43.29 Інші будівельно-монтажні роботи; Код КВЕД 43.99 Інші спеціалізовані будівельні роботи; Код КВЕД 81.29 Інші види діяльності із прибирання; Код КВЕД 46.71 Оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами; Код КВЕД 46.73 Оптова торгівля деревиною, будівельними матеріалами та санітарно-технічним обладнанням; Код КВЕД 49.41 Вантажний автомобільний транспорт; Код КВЕД 52.29 Інша допоміжна діяльність у сфері транспорту; Код КВЕД 71.12 Діяльність у сфері інжинірингу, геології та геодезії, надання послуг технічного консультування в цих сферах; Код КВЕД 77.12 Надання в оренду вантажних автомобілів; Код КВЕД 41.20 Будівництво житлових і нежитлових будівель (основний); Код КВЕД 42.11 Будівництво доріг і автострад, що підтверджується відомостями з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. /т.29 а.с. 88-92/

Наказом Головного управління ДФС в Одеській області від 11.05.2017р. №1352 відповідно до плану-графіку на 2-ий квартал 2017 року призначено проведення документальної планової виїзної перевірки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства ТОВ «Центр демонтажних технологій» починаючи з 30.05.2017р. тривалістю 10 робочих днів. /т.1 а.с. 14/

Про призначення вищезазначеної податкової перевірки позивачу було надіслано повідомлення від 11.05.2017р. №166/1532, яке отримано 04.05.2017р. /т.1 а.с.15/

При пред`явленні направлень на перевірку підприємством надано талон-повідомлення № 053839 від 15.05.2017р. щодо крадіжки первинних бухгалтерських документів за період з 01.01.2014р. по 31.01.2017р. (зареєстровано в журналі єдиного обліку заяв і повідомлень про вчинені кримінальні правопорушення та інші події під № 13434), а саме: договори з покупцями та замовниками, договори з постачальниками, податкові накладні, прибуткові накладні, видаткові накладні акти прийому-передачі, акти виконаних робіт, банківські виписки, журнали - ордери, прибутково-розрахункові ордери, ПКО та ВКО, товарно-транспортні накладні, подорожні листи та інші первинні документи бухгалтерського та податкового обліку. /т.1 а.с.42/

30.05.2017р. Головним управлінням ДФС в Одеській області складено акт №481/15-32-14-01/35768279 «Про неможливість проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Центр демонтажних технологій» з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2014 по 31.12.2016». /т.1 а.с. 42/

На підставі вищезазначеного акту, 12.06.2017р. Головним управлінням ДФС в Одеській області винесено податкове повідомлення-рішення № про накладення на товариство адміністративного штрафу у сумі 510грн. за порушення п.44.5 ст.44 Податкового кодексу України. /т.1 а.с.18/

Крім того, наказом Головного управління ДФС в Одеській області від 30.05.2017р. №1826 перенесено термін проведення документальної виїзної планової перевірки ТОВ «Центр демонтажних технологій» до дати відновлення та надання документів до перевірки в межах строків визначених пп.44.5 ст.44 ПК України. /т.1 а.с.17/

В подальшому, директором ТОВ «Центр демонтажних технологій» повідомлено Головне управління ДФС в Одеській області про неможливість надання необхідних документів для проведення перевірки та надано протоколи обшуку від 07.06.2018р. за матеріалами досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за №000025 від 23.11.2015р., та від 10.04.2017р. за матеріалами досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за №0000292 від 08.05.2015р., з яких вбачається, що частина первинних документів та регістри бухгалтерського обліку вилучено за період 2015-2016рр. /т.1 а.с.30-41/

15.08.2017р. Головним управлінням ДФС в Одеській області складено акт №1037/15-32-14-01/35768279 «Про неможливість проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Центр демонтажних технологій» з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2014 по 31.12.2016». /т.1 а.с. 42/

Наказом Головного управління ДФС в Одеській області від 18.08.2017р. №3677 перенесено термін проведення документальної виїзної планової перевірки ТОВ «Центр демонтажних технологій» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2014р. по 16.08.2017р. до усунення причин, які призвели до неможливості її проведення - до дати отримання копій документів або забезпечення доступу до них. Копія вищезазначеного наказу отримана позивачем 04.09.2017р. /т.1 а.с.19-20/

Листом Деснянського управління поліції ГУНП від 23.03.2018р. №2203/125/49 надано доступ до вилучених документів позивача та Головним управління ДФС в Одеській області отримано скановані копії документів, які було вилучено.

Наказом Головного управління ДФС в Одеській області від 26.04.2018р. №2911, у зв`язку з отриманням листа Деснянського управління поліції ГУПН у м. Киві №22203/125/49-18 від 23.03.2018р. щодо надання доступу до вилучених документів на підставі доповідної записки заступника начальника від 18.04.2018р. №522/11/15-32-14-01 та відповідно до вимог пп.85.9 ст.85 ПК України поновлено документальну планову виїзну перевірку ТОВ «Центр демонтажних технологій» з 27.04.2018 року. /т.1 а.с.22/

Запитом Головного управління ДФС в Одеській області від 27.04.2018р. зобов`язано позивача надати документи, що належать або пов`язані з предметом перевірки, засвідчені підписом посадової особи та скріплені печаткою, а саме: документи щодо підтвердження проведення фінансово-господарських операцій за перевіряємий період: накази щодо обрання облікової політики підприємства, регістри бухгалтерського обліку (облікові регістри), регістри синтетичного та аналітичного обліку шляхом подвійного запису їх на взаємопов`язаних рахунках бухгалтерського обліку: журнал «Головна книга» за 2014-2016рр., оборотно-сальдова відомість за зазначений період, обороти по конкретним рахункам, первинні документи та/або зведені облікові документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій, для підтвердження показників, визначених в податковій, фінансовій звітності та інші документи на підтвердження проведення фінансово-господарських операцій. /т.1 а.с.23/

Листом ТОВ «Центр демонтажних технологій» від 27.04.2018р. №27042018/18, в порядку п.44.5 ст.44 ПК України, повідомлено ДПІ у Приморському районі м.Одеси про крадіжку 27.04.2018р. документів за період з 01.01.2014 року по 01.01.2018 року, а саме: договорів з покупцями, договорів з постачальниками, податкових накладних, прибуткових накладних, видаткових накладних, актів прийому - передачі, актів виконаних робіт, банківських виписок, журналів, ордерів, прибутково-розрахункових ордерів, ПКО та ВКО, товарно-транспортних накладних, листів. /т.1 а.с.21/

02.05.2018р., 03.05.2018р. Головним управлінням ДФС в Одеській області повторно надіслані запити ТОВ «Центр демонтажних технологій» для надання первинних документів щодо діяльності товариства за період 2014-2016рр. /т.1 а.с.26,27/

Листом ТОВ «Центр демонтажних технологій» від 04.05.2018р. №1/0405 повідомлено відповідача про те, що позивачем було подано до канцелярії Головного управління ДФС в Одеській області лист про втрату бухгалтерських документів за період з 01 січня 2014 року по 01 січня 2018 року з додатком копії талону-повідомлення від 27 квітня 2018 року. /т.1 а.с.25/

Листом ТОВ «Центр демонтажних технологій» від 08.05.2018р. №1/0805 повідомлено податковий орган про те, що відповідно до п.44.5 ст. 44 ПК України, 27 квітня 2018 року в канцелярію ДПІ у Приморському районі міста Одеси та в канцелярію ГУДФС в Одеській області було надано лист про втрату бухгалтерських документів за період з 01.01.2014 року по 01.01. 2018 року з вкладенням копії талону - повідомлення від 27 квітня 2018 року. /т.1 а.с.29/

Разом з тим, посадовими особами Головного управління ДФС в Одеській області на підставі направлень від 23.05.2017р. №№2008/14-01, 2009/14-01, 2010/14-01, 2011/14-01, 2012/14-01, 2013/14-01, 2014/14-01 виданих відповідно до відповідно до п.п.20.1.4 п. 20.1 ст. 20 п.п.77.1 ст.77 ПК України та наказу від 11.05.2017р. №1352, було проведено документальну планову виїзну перевірку ТОВ «Центр демонтажних технологій» з питань дотримання податкового законодавства за період з 01.01.2014р. по 31.12.2016р., валютного законодавства за період з 01.01.2014р. по 31.12.2016р., єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 01.01.2014р. по 31.12.2016 р., за результатами якої складено акт від 21.05.2018р. №1094/15-32-14-01/35768279.

Перевіркою встановлено порушення позивачем п.44.1 п.44.2 ст.44, п.п.134.1.1 п.134.1 ст.134, п.135.1 ст.135, п.п.138.1.1 п.138.1, п.138.4, п.п.138.10.2 п.п.138.10.5 п.138.10 ст.138, п.п.139.1.9 п.139.1 ст.139 ПК України, в результаті чого занижено податок на прибуток за 2014-2016 роки на суму 6473991грн., у тому числі 2014 рік 886669грн.; 2015 рік в сумі 2069402грн.; 2016 рік - 3517920грн.; п.п.16.1.12 п.16.1 ст. 16,п.44.1 п.44.3 44.6 ст. 44, п.198.1 п. 198.2 198.6 ст. 198 ПК України , в результаті чого занижено податок на додану вартість , що підлягає сплаті в бюджет на загальну суму 7140478грн. /т.1 а.с.42-56/

На підставі акту перевірки відповідачем було винесені податкові повідомлення-рішення від 06.06.2018р. №№ щодо збільшення суми грошового зобов`язання з податку на прибуток на суму 6466802грн, в тому числі за податковими зобов`язаннями в розмірі 5587322грн., за штрафними (фінансовими) санкціями в розмірі 879480грн.; щодо збільшення суми грошового зобов`язання з податку на додану вартість на суму 7042455грн., в тому числі за податковими зобов`язаннями в розмірі 5633964грн., за штрафними (фінансовими) санкціями в розмірі 1408491грн. /т.1 а.с.24-25/

Не погоджуючись з вказаними податковими повідомленнями-рішеннями позивач звернувся до суду з даним позовом.

Перевіривши матеріали справи, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо задоволення позовних вимог виходячи з наступного.

Так, відповідно до п.п.20.1.4 п. 20.1 ст. 20 ПК України, контролюючі органи мають право проводити відповідно до законодавства перевірки і звірки платників податків (крім Національного банку України), у тому числі після проведення процедур митного контролю та/або митного оформлення.

Згідно з п.75.1 ст.75 ПК України контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні (планові або позапланові; виїзні або невиїзні) та фактичні перевірки. Камеральні та документальні перевірки проводяться контролюючими органами в межах їх повноважень виключно у випадках та у порядку, встановлених цим Кодексом, а фактичні перевірки - цим Кодексом та іншими законами України, контроль за дотриманням яких покладено на контролюючі органи.

Відповідно до п.75.1.2 ст.75 ПК України документальною перевіркою вважається перевірка, предметом якої є своєчасність, достовірність, повнота нарахування та сплати усіх передбачених цим Кодексом податків та зборів, а також дотримання валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами) та яка проводиться на підставі податкових декларацій (розрахунків), фінансової, статистичної та іншої звітності, регістрів податкового та бухгалтерського обліку, ведення яких передбачено законом, первинних документів, які використовуються в бухгалтерському та податковому обліку і пов`язані з нарахуванням і сплатою податків та зборів, виконанням вимог іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, а також отриманих в установленому законодавством порядку контролюючим органом документів та податкової інформації, у тому числі за результатами перевірок інших платників податків.

Документальна планова перевірка проводиться відповідно до плану-графіка перевірок.

Документальною виїзною перевіркою вважається перевірка, яка проводиться за місцезнаходженням платника податків чи місцем розташування об`єкта права власності, стосовно якого проводиться така перевірка.

Документальною невиїзною перевіркою вважається перевірка, яка проводиться в приміщенні контролюючого органу.

Порядок проведення документальних планових перевірок регламентований ст.77 ПК України.

Згідно з п.77.4 ст.77 ПК України про проведення документальної планової перевірки керівником (його заступником або уповноваженою особою) контролюючого органу приймається рішення, яке оформлюється наказом.

Право на проведення документальної планової перевірки платника податків надається лише у випадку, коли йому не пізніше ніж за 10 календарних днів до дня проведення зазначеної перевірки вручено під розписку або надіслано рекомендованим листом з повідомленням про вручення копію наказу про проведення документальної планової перевірки та письмове повідомлення із зазначенням дати початку проведення такої перевірки.

Отже, податковим законодавством передбачено, що право на проведення документальної планової перевірки платника податків надається лише у випадку, коли йому не пізніше ніж за 10 календарних днів до дня проведення зазначеної перевірки вручено під розписку або надіслано рекомендованим листом з повідомленням про вручення копію наказу про проведення документальної планової перевірки та письмове повідомлення із зазначенням дати початку проведення такої перевірки.

Зміст наведеного правового регулювання свідчить на користь висновку, що для допуску контролюючого органу до проведення перевірки він має виконати ряд умов, недотримання яких надає платнику право оскаржувати рішення контролюючого органу про проведення перевірки стосовно нього. Реалізація такого права за відсутності обов`язку у контролюючого органу повідомляти про перевірку до її проведення була б неможливою. Невиконання вимог п. 79.2 ст.79 ПК України щодо пред`явлення або надіслання у випадках, визначених цим Кодексом, повідомлення про проведення перевірки та копії наказу про проведення перевірки призводить до визнання перевірки незаконною та відсутності правових наслідків такої.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 17.04.2018р. (справа №2а/0470/10405/11).

Як вбачається з матеріалів справи, документальну планову виїзну перевірку ТОВ «Центр демонтажних технологій» призначено на підставі наказу Головного управління ДФС в Одеській області від 11.05.2017р. №1352, повідомлення про проведення перевірки із зазначенням дати надіслано позивачу 11.05.2017р. №166/15-32. /т.1, а.с.15/

Разом з тим, в подальшому, наказами податкового органу від 30.05.2017р. №1826, від 18.08.2017р. №3677 переносилися терміни проведення документальної виїзної планової перевірки ТОВ «Центр демонтажних технологій».

Наказом Головного управління ДФС в Одеській області від 26.04.2018р. №2911, поновлено документальну планову виїзну перевірку ТОВ «Центр демонтажних технологій» з 27.04.2018 року./т.1 а.с.22/

Між тим, судом встановлено, що наказ від 26.04.2018р. №2911 не був вручений уповноваженому представнику позивача під розписку та письмове повідомлення про дату початку та місце проведення такої перевірки не надіслано за 10 днів до початку проведення перевірки ТОВ «Центр демонтажних технологій», а тому колегія суддів приходить до висновку щодо порушення відповідачем вимог ст.77 ПК України в частині повідомлення платника податків про дату проведення перевірки не пізніше ніж за 10 календарних днів до дня проведення зазначеної перевірки.

Крім того, згідно підпункту 75.1.2 п.75.1. ст..75 ПК України документальною виїзною перевіркою вважається перевірка, яка проводиться за місцезнаходженням платника податків чи місцем розташування об`єкта права власності, стосовно якого проводиться така перевірка.

Однак, під час розгляду справи судом першої інстанції, представником відповідача надані пояснення з приводу того, що перевіряючи прибули за місцем знаходження ТОВ «Центр демонтажних технологій» 26.04.2018р. (на 1 день раніше, чим визначено наказом про призначення перевірки) для проведення перевірки, але вони не були допущені до проведення перевірки та їм було повідомлено про крадіжку первинних документів, тому наказ про поновлення перевірки був надісланий позивачу поштою та отриманий ним 04.05.2018р.

Отже, посадовими (службовими) особами Головного управління ДФС в Одеській області порушено наказ Головного управління ДФС в Одеській області від 26.04.2018р. №2911, оскільки документальна планова виїзна перевірка ТОВ «Центр демонтажних технологій» поновлена саме з 27.04.2018р., а не з 26.04.2018р., та фактично за місцезнаходженням платника податків чи місцем розташування об`єкта права власності, стосовно якого проводиться така перевірка не проводилася. Акт перевірки складений за місцем розташування податкової інспекції.

Слід зазначити, що відповідно до п.81.2. ст.81 ПК України у разі відмови платника податків та/або посадових (службових) осіб платника податків (його представників або осіб, які фактично проводять розрахункові операції) у допуску посадових (службових) осіб контролюючого органу до проведення перевірки посадовими (службовими) особами контролюючого органу за місцем проведення перевірки, невідкладно складається у двох примірниках акт, що засвідчує факт відмови, із зазначенням заявлених причин відмови, один примірник якого вручається під підпис, відразу після його складання, платнику податків та/або уповноваженій особі платника податків.

Посадова (службова) особа платника податків (його представник або особа, яка фактично проводить розрахункові операції) має право надати свої письмові пояснення до складеного контролюючим органом акта.

У разі відмови платника податків та/або його посадових (службових) осіб (представників або осіб, які фактично проводять розрахункові операції) підписати акт, що засвідчує факт відмови у допуску до проведення перевірки, посадовими (службовими) особами контролюючого органу складається акт, що засвідчує факт відмови в отриманні акта та/або наданні письмових пояснень до нього.

Тобто, податковим законодавством передбачено обов`язок посадових (службових) осіб контролюючого органу у разі відмови платника податків та/або посадових (службових) осіб платника податків скласти акт, що засвідчує факт відмови, із зазначенням заявлених причин відмови.

Оскільки в матеріалах справи відсутній акт, що засвідчує факт відмови платника податків та/або посадових (службових) осіб платника податків (його представників або осіб, які фактично проводять розрахункові операції) у допуску посадових (службових) осіб контролюючого органу до проведення перевірки під час проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Центр демонтажних технологій» після її поновлення, тому також відсутні підстави вважати, що фактично ТОВ «Центр демонтажних технологій» вчинено недопуск посадових (службових) осіб Головного управління ДФС в Одеській області до проведення документальної планової виїзної перевірки після її поновлення.

Згідно з п.п.16.1.12 п.16.1 ст.16 Податкового кодексу України платник податків зобов`язаний забезпечувати збереження документів, пов`язаних з виконанням податкового обов`язку, протягом строків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до п.44.1 ст.44 ПК України для цілей оподаткування платники податків зобов`язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством. Платникам податків забороняється формування показників податкової звітності, митних декларацій на підставі даних, не підтверджених документами, що визначені абзацом першим цього пункту.

У відповідності до п.44.3 ст.44 ПК України платники податків зобов`язані забезпечити зберігання документів, визначених у п.44.1 цієї статті, а також документів, пов`язаних із виконанням вимог законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, не менш як 1095 днів з дня подання податкової звітності, для складення якої використовуються зазначені документи, а у разі її неподання - з передбаченого цим Кодексом граничного терміну подання такої звітності.

Пунктом 44.5 ст.44 ПК України передбачено, що у разі втрати, пошкодження або дострокового знищення документів, зазначених в пунктах 44.1 і 44.3 цієї статті, платник податків зобов`язаний у п`ятиденний строк з дня такої події письмово повідомити орган державної податкової служби за місцем обліку в порядку, встановленому цим Кодексом для подання податкової звітності, та митний орган, яким було здійснено митне оформлення відповідної митної декларації.

Платник податків зобов`язаний відновити втрачені документи протягом 90 календарних днів з дня, що настає за днем надходження повідомлення до органу державної податкової служби, митного органу.

У разі неможливості проведення перевірки платника податків у випадках, передбачених цим підпунктом, терміни проведення таких перевірок переносяться до дати відновлення та надання документів до перевірки в межах визначених цим підпунктом строків.

Абзацом 1 п.44.6 ст.44 ПК України передбачено, що у разі якщо до закінчення перевірки або у терміни, визначені в абзаці 2 п.44.7 цієї статті платник податків не надає посадовим особам органу державної податкової служби, які проводять перевірку, документи (незалежно від причин такого ненадання, крім випадків виїмки документів або іншого вилучення правоохоронними органами), що підтверджують показники, відображені таким платником податків у податковій звітності, вважається, що такі документи були відсутні у такого платника податків на час складення такої звітності.

Так, директором ТОВ «Центр демонтажних технологій» повідомлено Головне управління ДФС в Одеській області про неможливість надання необхідних документів для проведення перевірки та надано протоколи обшуку від 07.06.2018р. за матеріалами досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за №000025 від 23.11.2015р., та від 10.04.2017р. за матеріалами досудового розслідування внесеного до ЄРДР за №0000292 від 08.05.2015р., з яких вбачається, що частина первинних документів та регістри бухгалтерського обліку вилучено за період 2015-2016рр. /т.1 а.с.30-41/

Відповідно до п. 85.9 ст. 85 Податкового кодексу України, у разі коли до початку або під час проведення перевірки оригінали первинних документів, облікових та інших регістрів, фінансової та статистичної звітності, інших документів з питань обчислення і сплати податків та зборів, а також виконання вимог іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, були вилучені правоохоронними та іншими органами, зазначені органи зобов`язані надати для проведення перевірки контролюючому органу копії зазначених документів або забезпечити доступ до перевірки таких документів.

Такі копії, засвідчені печаткою та підписами посадових (службових) осіб правоохоронних та інших органів, якими було здійснено вилучення оригіналів документів, або яким було забезпечено доступ до перевірки вилучених документів, повинні бути надані протягом трьох робочих днів з дня отримання письмового запиту контролюючого органу.

У разі якщо документи, зазначені в абзаці першому цього пункту, було вилучено правоохоронними та іншими органами, терміни проведення такої перевірки, у тому числі розпочатої, переносяться до дати отримання вказаних копій документів або забезпечення доступу до них.

Однак, Головним управлінням ДФС в Одеській області, як суб`єктом владних повноважень, не надано суду доказів вчинення дій щодо ознайомлення та отримання всіх вилучених правоохоронними органами первинних документів, в тому числі суду не надано листа Деснянського управління поліції ГУНП від 23.03.2018р. №2203/125/49 про надання доступу до вилучених документів.

Відповідно до п. 81.3 ст. 81 ПК України, під час проведення перевірок посадові (службові) особи органів державної служби повинні діяти у межах повноважень, визначених цим Кодексом.

В акті перевірки зазначено, що підприємством до перевірки не надано жодних первинних документів та даних бухгалтерського обліку за перевіряємий період, в зв`язку з чим перевіряючим органом зроблено висновок про заниження позивачем податку на прибуток та у зв`язку з тим, що до перевірки не надано податкові накладні, що підтверджують суми податку на додану вартість встановлено заниження податку на додану вартість.

Перевіряючи керувались пунктом 44.6 статті 44 ПК України, яким встановлено, що у разі якщо до закінчення перевірки або у терміни, визначені в абзаці другому пункту 44.7 цієї статті платник податків не надає посадовим особам контролюючого органу, які проводять перевірку, документи (незалежно від причин такого ненадання, крім випадків виїмки документів або іншого вилучення правоохоронними органами), що підтверджують показники, відображені таким платником податків у податковій звітності, вважається, що такі документи були відсутні у такого платника податків на час складення такої звітності.

Разом з тим, як встановлено судом, відповідач не повідомив позивача про проведення планової перевірки у виключному порядку визначеному п.77.4. ст.77 ПК України та не вжив заходи передбачені п.44.5. ст.44 ПК України, у разі повідомлення крадіжки первинних документів, а також в порушення п.п.75.1.2 п.75.1. ст.75 ПК України провів планову документальну виїзну перевірку не за місцезнаходженням ТОВ «Центр демонтажних технологій».

Частиною 2 ст.19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 2 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено).

Враховуючи вищевикладене та оцінюючи встановлені судом фактичні обставини справи, колегія суддів вважає, що недотримання відповідачем порядку проведення планових виїзних документальних перевірок, нівелює правові наслідки такої перевірки, а тому прийняті за наслідками такої перевірки податкові повідомлення-рішення є протиправними та підлягають скасуванню.

Доводи апеляційної скарги зазначених вище висновків суду першої інстанції не спростовують і не дають підстав для висновку, що судом першої інстанції при розгляді справи неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, чи порушено норми процесуального права.

З огляду на викладене, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а тому в порядку ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає його без змін.

Судові витрати розподіляються відповідно до ст.139 КАС України та відстрочена апелянту, згідно з ст.133 КАС України, сплата судового збору до ухвалення судового рішення у справі за подачу апеляційної скарги підлягає стягненню з відповідача.

Керуючись ст. ст. 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління ДФС в Одеській області залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 04 жовтня 2018 року залишити без змін.

Стягнути з Головного управління ДФС в Одеській області (Код ) на користь Державної судової адміністрації України на рахунок №:26001, отримувач коштів: ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106, код отримувача (код за ЄДРПОУ) 37993783, банк отримувача: Казначейство України (ЕАП), МФО: 899998, код класифікації доходів бюджету: 22030106, судовий збір в розмірі 303958 (триста три тисячі дев`ятсот п`ятдесят вісім) грн. 29коп.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст судового рішення складений 05.08.2019р.

Головуючий суддя Крусян А.В.
Судді Градовський Ю.М. Яковлєв О.В.