Справа № 280/447/19
Суддя: Малиш Н.І.
Дата ухвалення: 2019-07-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

29 липня 2019 року м. Дніпросправа № 280/447/19

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Малиш Н.І. (доповідач),

суддів: Білак С.В., Шальєвої В.А.,

за участю секретаря судового засідання Лащенко Р.В.,

за участю сторін (представників): позивач ОСОБА_1 , адвокат позивача Железняк Л.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судового засідання Третього апеляційного адміністративного суду в м. Дніпрі апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 25 квітня 2019 року (суддя 1-ї інстанції Максименко Л.Я.) у справі №280/447/19 за позовом ОСОБА_1 до Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області, третя особа: Селищний голова Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області Карапетян Юрій Володимирович про визнання протиправним та скасування рішення,-

ВСТАНОВИВ:

У січні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до суду із адміністративним позов до Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області, третя особа: селищний голова Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області Карапетян Юрій Володимирович, в якому просив визнати протиправним та скасувати рішення № 12 від 19.09.2018 тридцятої сесії восьмого скликання Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області в частині відмови погодити відведення зазначеної в додатку до рішення земельної ділянки площею 2,0 га з кадастровим номером НОМЕР_1 у власність на підставі розробленої документації із землеустрою громадянину України ОСОБА_1 - учаснику АТО для ведення особистого селянського господарства на території Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області за межами населених пунктів; та зобов`язати Комишуваську селищну раду Оріхівського району Запорізької області невідкладно на черговій сесії розглянути повторно лист Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області від 22.08.2018 № 8-0.3-5426/2-18 в частині погодження земельної ділянки площею 2,0 га з кадастровим номером НОМЕР_1 у власність.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем ухвалено рішення № 12 від 19.09.2018 про відмову в погодженні відведення земельної ділянки площею 2,0 га з кадастровим номером НОМЕР_1 у власність на підставі розробленої документації із землеустрою, яке ухвалене всупереч чинному законодавству. Зокрема, оскаржуване рішення не містить законних обґрунтувань відмови та порушує права позивача як учасника АТО.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 25 квітня 2019 року у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції позивачем подано апеляційну скаргу в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просить скасувати рішення та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що судом першої інстанції невірно застосовні норми матеріального права до даних правовідносин. Рішення відповідача не ґрунтується на нормах чинного законодавства.

Відповідачем подано відзив на апеляційну скаргу в якому просить у задоволенні такї відмовити.

У відзиві зазначає, зокрема, що отримавши листа, адресованого Комишуваській селищній об`єднаній територіальній громаді від Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області датований 22.18.2018р. №8-0.3-5426/2-18 винесла це питання на сесію, розглянула його, та прийняла відповідне рішення, тобто діяла на підставі Розпорядження Кабінету Міністрів України від 31 січня 2018 р. № 60-р та ст. 26 ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні». Також, зазначив, що земельна ділянка з кадастровим номером НОМЕР_1 21.12.2018 передана зі складу земель сільськогосподарського призначення державної власності до комунальної власності Комишуваській селищній об`єднаній територіальній громаді, що підтверджується Наказом від 21.12.2018р. №8-2298/15-18-СГ Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області та витягом з додатку до нього.

В судовому засіданні позивач та представник позивача апеляційну скаргу підтримали, просили її задовольнити з підстав в ній викладених.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про дату, час і місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Третя особа, до суду апеляційної інстанції не з`явилась. Повідомлялась про день та час розгляду справи.

Перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд доходить висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що 29.05.2017 Головним управлінням Держгеокадастру у Запорізькій області, задоволено клопотання ОСОБА_1 про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства, прийнято наказ №8-2605/15-17-СГ, відповідно до якого надано дозвіл ОСОБА_1 на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність, розташованої на території Комишуваської територіальної громади Оріхівського району Запорізької області (за межами населених пунктів за рахунок земель сільськогосподарського призначення державної власності). Орієнтовний розмір земельної ділянки 2,0000 га.

22.08.2018 Головне управління Держгеокадастру у Запорізькій області надіслало до Комишуваської селищної об`єднаної територіальної громади листа, відповідно до якого зазначено, що на виконання розпорядження КМУ від 31.01.2018 №60-р «Питання передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність об`єднаних територіальних громад» направляє лист для погодження відведення земельних ділянок у власність, на підставі розробленої документації із землеустрою, громадянам-учасникам АТО, зокрема, ОСОБА_1 для ведення особистого селянського господарства на території Комишуваської селищної територіальної громади Оріхівського району Запорізької області за межами населених пунктів шляхом прийняття відповідного рішення. В якості додатка до вказаного листа доданої копії витягів з Державного земельного кадастру.

Також встановлено, що зокрема розглянувши клопотання Комишуваської селищної ради від 01.11.2018 №01-28/972, Головним управлінням Держгеокадастру у Запорізькій області прийнято наказ від 21.12.2018 № 8-2298/15-18-СГ «Про передачу земельних ділянок державної власності у комунальну власність».

Відповідно до зазначеного наказу, передано Комишуваській селищній об`єднаній територіальній громаді у комунальну власність за актом приймання-передачі земельні ділянки сільськогосподарського призначення державної власності загальною площею 2558,5129 га, які розташовані на території Комишуваської селищної об`єднаної територіальної громади Оріхівського району Запорізької області за межами населеного пункту, згідно з додатком.

Згідно додатку до наказу, до Комишуваської селищної об`єднаної територіальної громади Оріхівського району Запорізької області, зокрема, передано і земельну ділянку розміром 2,0000 га за № НОМЕР_1 .

19.09.2018 на тридцятій сесії восьмого скликання Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області прийнято рішення №12 «Про відмову в погодженні відведення земельних ділянок у власність на підставі розробленої документації із землеустрою, громадянам для ведення особистого селянського господарства на території Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області за межами населених пунктів» у зв`язку з тим, що Комишуваська селищна рада не погоджувала надання такого дозволу.

Не погоджуючись із вказаними рішенням відповідача, позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що земельна ділянка, яка запроектована для відведення гр. ОСОБА_1 була передана до Комишуваської селищної об`єднаної територіальної громади у комунальну власність лише відповідно до наказу від 21.12.2018 №8-2298/15-18-СГ «Про передачу земельних ділянок державної власності у комунальну власність». Відтак, станом на 19.09.2018 (дату прийняття оскаржуваного рішення) відповідач не мав у розпорядженні вказану земельну ділянку та не міг приймати будь-які рішення щодо вказаної земельної ділянки.

Суд також зазначив, що оскільки суб`єктом звернення не було надано для погодження оригінали документації із землеустрою, а також з огляду на відсутність на час винесення оскаржуваного рішення у відповідача повноважень щодо надання погодження на земельну ділянку, яка ще не була передана у комунальну власність, то відмова у погодженні відведення земельної ділянки викладене в рішенні № 12 від 19.09.2018 є законною.

Колегія суддів не погоджується з доводами суду першої інстанції щодо відмови у задоволенні позовних вимог з наступних підстав.

Спірним по справі є питання правомірності (неправомірності) рішення відповідача щодо відмови, зокрема, ОСОБА_1 в погодженні відведення земельної ділянки у власність на підставі розробленої документації із землеустрою для ведення особистого селянського господарства на території Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області за межами населених пунктів за результатами розгляду листа Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області від 22.08.2018 № 8-0.3-5426/2-18 в частині погодження земельної ділянки площею 2,0 га з кадастровим номером НОМЕР_1 у власність.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч. 6, 7 ст. 118 Земельного кодексу України громадяни, зацікавлені в одержанні безоплатно у власність земельної ділянки із земель державної або комунальної власності для ведення фермерського господарства, ведення особистого селянського господарства, ведення садівництва, будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд (присадибної ділянки), індивідуального дачного будівництва, будівництва індивідуальних гаражів у межах норм безоплатної приватизації, подають клопотання до відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу.

Відповідний орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу розглядає клопотання у місячний строк і дає дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки або надає мотивовану відмову у його наданні.

Судом встановлено, та не спростовується сторонами, що 29.05.2017 Головним управлінням Держгеокадастру у Запорізькій області розглянувши клопотання ОСОБА_1 про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства, прийнято наказ №8-2605/15-17-СГ, відповідно до якого надано дозвіл ОСОБА_1 на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність, розташованої на території Комишуваської територіальної громади Оріхівського району Запорізької області (за межами населених пунктів за рахунок земель сільськогосподарського призначення державної власності). Орієнтовний розмір земельної ділянки 2,0000 га.

22.08.2018 Головне управління Держгеокадастру у Запорізькій області надіслало до Комишуваської селищної об`єднаної територіальної громади листа, відповідно до якого зазначено, що на виконання розпорядження КМУ від 31.01.2018 №60-р «Питання передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність об`єднаних територіальних громад» направляє лист для погодження відведення земельних ділянок у власність, на підставі розробленої документації із землеустрою, громадянам-учасникам АТО, зокрема, ОСОБА_1 для ведення особистого селянського господарства на території Комишуваської селищної територіальної громади Оріхівського району Запорізької області за межами населених пунктів шляхом прийняття відповідного рішення.

Відповідно до ч. 8 ст. 118 ЗК України, проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки погоджується в порядку, встановленому статтею 186-1 цього Кодексу.

Відповідно до абз. 1 ч. 1 ст. 186-1 ЗК України, проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок усіх категорій та форм власності (крім земельних ділянок зони відчуження та зони безумовного (обов`язкового) відселення території, що зазнала радіоактивного забруднення внаслідок Чорнобильської катастрофи) підлягає обов`язковому погодженню з територіальним органом центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин.

Згідно з частиною 6 статті 186-1 ЗК України, підставою для відмови у погодженні проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки може бути лише невідповідність його положень вимогам законів та прийнятих відповідно до них нормативно-правових актів, документації із землеустрою або містобудівній документації.

Відповідно до абзацу 4 розпорядження КМУ від 31.01.2018 №60-р «Питання передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність об`єднаних територіальних громад», здійснення до передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність розпорядження землями сільськогосподарського призначення державної власності під час передачі в користування (виключно шляхом проведення аукціонів) або у власність за погодженням з об`єднаними територіальними громадами (шляхом прийняття відповідною радою рішення згідно із статтею 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" ).

Таким чином, на виконання вказаних норм Головне управління Держгеокадастру у Запорізькій області, і направило відповідачу листа для погодження відведення земельних ділянок у власність.

Відповідачем 19.09.2018р. відповідачем прийнято рішення №12, яким відмовлено в погодженні відведення земельних ділянок у власність на підставі розробленої документації із землеустрою, зокрема, ОСОБА_1 (додатко 5 до рішення) для ведення особистого селянського господарства на території Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області за межами населених пунктів, у зв`язку з тим, що Комишуваська селищна рада не погоджувала надання такого дозволу. (а.с. 9).

Оскаржене рішення не містить інших підстав відмови, а тому відповідач безпідставно зазначає інші, ні визначені у рішенні.

Крім того, норми чинного законодавства не визначають такої підстави відмови об`єднаними територіальними громадами у погодженні, як визначено у оскарженому рішенні - ненадання дозволу. Також, відповідач не вказує, саме якого дозволу не було ним надано.

Враховуючи викладене, рішення відповідача не ґрунтується на нормах чинного законодавства, а тому підлягає скасуванню в частині його оскарження.

Посилання суду першої інстанції на ту обставину, що відповідач не мав у розпорядженні земельної ділянки та не міг приймати будь-яке рішення щодо такої, є помилковими, оскільки у листі ГУ Держгеокадастру у Запорізькій області поставало питання щодо погодження проекту, у відповідності до абзацу 4 розпорядження КМУ від 31.01.2018 №60-р, та не поставало питання про надання у власність земельної ділянки.

Крім того, рішення відповідача не ґрунтується на відсутності повноважень щодо розпорядження земельною ділянкою, що також не було враховано судом першої інстанції.

Щодо посилання суду першої інстанції та відповідача на наказ ГУ Держгеокадастру у Запорізькій області, про передачу Комишуваській селищній об`єднаній територіальній громаді у комунальну власність за актом приймання-передачі земельні ділянки сільськогосподарського призначення державної власності загальною площею 2558,5129 га, які розташовані на території Комишуваської селищної об`єднаної територіальної громади Оріхівського району Запорізької області за межами населеного пункту, згідно з додатком, у тому числі і земельної ділянки розміром 2,0000 га за № НОМЕР_1 , щодо якої точиться спір, колегія суддів зазначає, що такого наказу не існувало на час прийняття оскарженого рішення відповідача, крім того, загальні норми виникнення права власності закріплені у ст. 125 ЗК України.

Відповідно до ст. 125 ЗК України, право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Таким чином, а ні наказ ГУ Держгеокадастру у Запорізькій області, а ні акт приймання-передачі земельної ділянки не може свідчити про виникнення право власності на земельні ділянку.

Крім того, колегія суддів зазначає наступне, під дискреційними повноваженнями слід розуміти надання органу або посадовій особі повноважень діяти на власний розсуд в межах закону. Зокрема, дискреційні повноваження полягають у тому, що суб`єкт владних повноважень може обирати у конкретній ситуації альтернативне рішення, яке є законним.

Дискреційні повноваження - це комплекс прав і зобов`язань представників влади, як на державному, так і на регіональному рівнях, у тому числі представників суспільства, яких уповноважили діяти від імені держави чи будь-якого органу місцевого самоврядування, що мають можливість надати повного або часткового визначення і змісту, і виду прийнятого управлінського рішення. Також ця особа може вибирати рішення у передбачених для конкретних ситуацій нормативно-правових актах або схожих документах.

Тобто, дискреційні повноваження полягають у виборі діяти, чи не діяти, а якщо діяти, то у виборі варіанту рішення чи дії серед варіантів, що прямо або опосередковано закріплені у законі.

В той же час, повноваження державних органів (органів місцевого самоврядування) не є дискреційними, коли є лише один правомірний та законно обґрунтований варіант поведінки суб`єкта владних повноважень.

Отже, у разі настання визначених законодавством умов суб`єкт владних повноважень зобов`язаний вчинити конкретні дії (прийняти конкретні рішення) і, якщо він їх не вчиняє (не приймає), його можливо зобов`язати до цього в судовому порядку, що, зокрема, передбачено ч.4 ст.245 КАС України.

З огляду на викладене, судом першої інстанції неповно з`ясовані обставини, що мають значення для справи, невірно застосовані норми матеріального права, що відповідно до ст.317 КАС України є підставою для скасування постанови суду першої інстанції з прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позову.

Керуючись статтями 241-245, 250, 310, 315, 317, 321, 322, 327, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 25 квітня 2019 року у справі №280/447/19 за позовом ОСОБА_1 до Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області третя особа: Селищний голова Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області Карапетян Юрій Володимирович про визнання протиправним та скасування рішення - скасувати. Прийняти у справі нове судове рішення.

Позов ОСОБА_1 до Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області третя особа: Селищний голова Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області Карапетян Юрій Володимирович про визнання протиправним та скасування рішення задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області №12 від 19.09.2018р. з урахуванням Додатку до нього в частині відмови ОСОБА_1 (учаснику АТО) погодити відведення земельної ділянки площею 2,0га з кадастровим номером НОМЕР_1 у власність, для ведення особистого селянського господарства на території Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області за межами населених пунктів.

Зобов`язати Комишуваську селищну раду Оріхівського району Запорізької області розглянути повторно лист ГУ Держгеокадастру у Запорізькій області від 22.08.2018 № 8-0.3-5426/2-18 в частині погодження земельної ділянки площею 2,0 га з кадастровим номером НОМЕР_1 у власність на підставі розробленої документації із землеустрою громадянину України ОСОБА_1 - учаснику АТО, для ведення особистого селянського господарства на території Комишуваської селищної ради Оріхівського району Запорізької області за межами населених пунктів.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 30 липня 2019 року.

Головуючий - суддя Н.І. Малиш

суддя С.В. Білак

суддя В.А. Шальєва