Справа № 1.380.2019.001998
Суддя: Багрій Василь Миколайович
Дата ухвалення: 2019-07-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 липня 2019 рокуЛьвів№ 857/6792/19

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Багрія В. М.,

суддів Курильця А. Р., Старунського Д. М.,

з участю секретаря судового засідання Болюк Н. В.,

позивача ОСОБА_1 ,

представника відповідача Матлая Й.І.,

розглянувши у судовому засіданні у м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 13 червня 2019 року (рішення ухвалено у м. Львові судом у складі головуючого судді Коморного О. І., повний текст рішення виготовлений 18 червня 2019 року) у справі № 1.380.2019.001998 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до першого заступника Міністра оборони України про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В:
У квітні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до першого заступника Міністра оборони України про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії.

Позивач просив: визнати протиправними дії першого заступника Міністра оборони України щодо видання наказу від 15.03.2019 № 13 про увільнення його, ОСОБА_1 , від посади та зарахування у розпорядження;

зобов`язати першого заступника Міністра оборони України скасувати наказ від 15.03.2019 року № 13 про увільнення ОСОБА_1 від посади та зарахування у розпорядження як такого, що не відповідає вимогам нормативно-правових актів у сфері проходження військової служби громадян України.

Позивач посилався на те, що наказ відповідача від 15.03.2019 року № 13 прийнятий всупереч порядку, встановленому Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008, Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170.

Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 13 червня 2019 року позивачу в задоволенні позову відмовлено.

Рішення суду першої інстанції оскаржив ОСОБА_1 , подавши на нього апеляційну скаргу.

В апеляційній скарзі зазначає, що рішення суду першої інстанції прийняте з неправильним застосуванням норм матеріального права, без повного з`ясування усіх обставин, що мають значення для справи, що призвело до неправильного її вирішення. Суд першої інстанції не врахував, що наказ відповідача від 15.03.2019 року № 13 про увільнення ОСОБА_1 від займаної посади та зарахування у розпорядження був прийнятий у період перебування позивача на лікуванні. Крім того, він, ОСОБА_1 , не був попереджений про увільнення від займаної посади у строк не пізніше ніж за два місяці, що також свідчить про протиправність дій відповідача з приводу видання наказу від 15.03.2019 року № 13.

Відповідно до Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008, під час проведення організаційно-штатних заходів, унаслідок яких передбачається скорочення військових посад, на вакантні посади в першу чергу призначаються військовослужбовці, які згідно із законодавством належать до категорій громадян, що користуються переважним правом залишення на службі чи першочерговим правом призначення на вакантні посади. Призначення всіх інших військовослужбовців здійснюється після вирішення питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців. Суд першої інстанції зазначену норму законодавства до уваги не взяв та дійшов помилкового висновку про те, що наказом відповідача не порушено будь-яких прав позивача.

Крім того, зарахування позивача у розпорядження відбулося за наявності у підрозділі вакантних посад з чисельністю у 6 (шість) військовослужбовців до дня закінчення встановленого строку для виконання Спільної директиви № Д-322/1/1.

Апелянт просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення про задоволення позову.

Вислухавши суддю-доповідача, апелянта, який апеляційну скаргу підтримав, представника відповідача, який просить апеляційну скаргу відхилити, а рішення суду першої інстанції залишити без змін, дослідивши обставини справи, доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку про те, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з таких підстав.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції дійшов висновку, що дії першого заступника Міністра оборони України щодо видання наказу від 15.03.2019 № 13 про увільнення ОСОБА_1 від посади та зарахування у розпорядження є правомірними, тому підстави для зобов`язання відповідача скасувати наказ від 15.03.2019 № 13 відсутні.

Апеляційний суд погоджується з вищенаведеними висновками суду першої інстанції та, надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, враховує таке.

У справі встановлено, що ОСОБА_1 відповідно до наказу № 7 від 08.04.2017 проходив військову службу на посаді начальника Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції.

31.01.2019 видано спільну директиву Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України № Д-322/1/1 «Про проведення організаційних заходів у Збройних Силах України в 2019 році», якою затверджено план проведення організаційних заходів у Збройних Силах України.

Згідно з Планом проведення організаційних заходів у Збройних Силах України у 2019 році, вирішено у строк до 31.10.2019 переформувати Західну територіальну групу з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 3 військовослужбовці у Західний територіальний відділ з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 6 військовослужбовців.

Відповідний штат Західного територіального відділу з питань запобігання та виявлення корупції введений в дію з 06.03.2019 наказом начальника Управління з питань запобігання та виявлення корупції Міністерства оборони України (по стройовій частині) № 8 (а. с. 38).

Згідно з витягом з наказу № 13 від 15.03.2019, відповідно до підпункту 1 пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України підполковника юстиції, начальника групи ОСОБА_1 та офіцера групи майора ОСОБА_2 , осіб офіцерського складу Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції увільнено від займаних посад і зараховано у розпорядження першого заступника Міністра оборони України з 15 березня 2019 року. Також зазначено, що ОСОБА_1 залишається на термін перебування у розпорядженні на всіх видах забезпечення та у списках Управління з питань запобігання та виявлення корупції Міністерства оборони України, виконує обов`язки військової служби, визначені начальником Управління.

Згодом, наказом Міністра оборони України від 16.04.2019 № 197 ОСОБА_1 було звільнено з військової служби відповідно до пп. «д» пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», а наказом начальника Західного територіального відділу з питань запобігання та виявлення корупції від 19.04.2019 № 9 виключено зі списків особового складу Західного територіального відділу з питань запобігання та виявлення корупції, усіх видів забезпечення та направлено до Личаківсько-Залізничного об`єднаного районного військового комісаріату м. Львова (а. с. 25-26).

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, проходженням військової служби у Збройних Силах України здійснюється відповідно до Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII) та Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 (далі - Положення № 1153/2008).

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення №1153/2008 визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170 (далі - Інструкція № 170)

Згідно з пунктом 83 Положення № 1153/2008, військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю з урахуванням досвіду служби. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю, їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка). Для доукомплектування Збройних Сил України в умовах особливого періоду військовослужбовці можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю з урахуванням набутого досвіду. Переміщення військовослужбовців по службі проводиться, як правило, без зарахування в розпорядження відповідних командирів.

Відповідно до пункту 82 Положення № 1153/2008, призначення військовослужбовців у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів здійснюється на рівнозначні посади.

Згідно з абзацом 3 пункту 4.28 Інструкції № 170, під час проведення організаційно-штатних заходів, унаслідок яких передбачається скорочення військових посад, переважне право на призначення надається військовослужбовцям з вищою кваліфікацією і вищою оцінкою службової діяльності.

Згідно з підпунктом 1 пункту 116 Положення № 1153/2008, зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців

Судом встановлено, що згідно з Планом проведення організаційних заходів у Збройних Силах України вирішено у строк до 31.10.2019 переформувати Західну територіальну групу з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 3 військовослужбовці у Західний територіальний відділ з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 6 військовослужбовців.

16.02.2019 т. в. о. начальника Головного управління оборонного планування заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України ОСОБА_3 було затверджено штат № 02/400 територіального відділу з питань запобігання та виявлення корупції, який введений в дію наказом № 8 від 06.03.2019.

Взявши до уваги вищевказані обставини, апеляційний суд вважає, що в даному випадку мало місце переформування (реформування) Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 3 військовослужбовці у Західний територіальний відділ з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 6 військовослужбовців.

Оскільки наказом № 8 від 06.03.2019 введено в дію штат № 02/400 територіального відділу з питань запобігання та виявлення корупції, тому з цього часу Західна територіальна група з питань запобігання та виявлення корупції вважається переформованою (реформованою).

У зв`язку з тим, що відносно ОСОБА_1 на час реформування Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції не було вирішено питання щодо подальшого службового використання, його обґрунтовано відповідно до вимог підпункту 1 пункту 116 Положення № 1153/2008 було увільнено від займаної посади та зараховано в розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посади.

При цьому, апеляційний суд звертає увагу, що увільнення позивача від займаної посади та зарахування в розпорядження при проведенні організаційних заходів не є звільненням зі служби чи зміною істотних умов праці, як вважає апелянт, оскільки ОСОБА_1 залишився на термін перебування у розпорядженні на всіх видах забезпечення та у списках Управління з питань запобігання та виявлення корупції Міністерства оборони України, та мав виконувати обов`язки військової служби, визначені начальником Управління.

З огляду на вказане, доводи позивача в частині того, що відповідачем при його увільненні від займаної посади та зарахування у розпорядження порушено норми Кодексу законів про працю України, апеляційний суд вважає безпідставними.

Посилання ОСОБА_1 на протиправність дій відповідача щодо непризначення його у зв`язку із проведенням організаційних заходів на рівнозначну посаду, непропонування йому інших посад, неврахування переважного права на призначення при скороченні посад та дотримання інших прав позивача при проходженні та звільненні з військової служби, апеляційний суд до уваги взяти не може, оскільки такі виходять за межі предмету даного позову.

Як правильно зазначено судом першої інстанції, позивач не позбавлений права звернутися до суду, якщо вважає, що відповідачем при його подальшому звільненні зі служби під час проведення організаційних заходів не було виконано обов`язок по призначенню на іншу рівнозначну посаду згідно з пунктом 82 Положення № 1153/2008 з урахуванням тих чи інших його переваг.

За таких обставин, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що дії першого заступника Міністра оборони України щодо видання наказу від 15.03.2019 № 13 про увільнення ОСОБА_1 від посади та зарахування у розпорядження є правомірними, тому відсутні підстави для зобов`язання відповідача скасувати такий наказ.

Посилання апелянта на перебування його на час прийняття оскаржуваного наказу на лікуванні як на обставину незаконності наказу є безпідставним, оскільки позивачем в даній справі звільнення з військової служби не оскаржується, тому положення частини 3 статті 40 КЗпПУ щодо неможливості звільнення працівника в зв`язку з його тимчасовою непрацездатністю, при вирішенні даного спору не застосовуються.

Крім того, необхідно взяти до уваги, що на час подання позову в даній справі, її розгляду в судах першої та апеляційної інстанції позивач наказом Міністра оборони України від 16 квітня 2019 № 197 звільнений з військової служби з підстав підпункту «д» пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (через службову невідповідність), тому звернення в даній справі з позовом про визнання наказу відповідача про зарахування позивача в розпорядження, а не звільнення з військової служби протиправним, не є належним способом захисту його прав, що також є підставою для відмови в задоволенні позову.

В судовому засіданні суду апеляційної інстанції ОСОБА_1 пояснив, що з приводу поновлення його на військовій службі він є позивачем в іншій справі, в якій предметом розгляду в тому числі є обставини справи, пов`язані з незаконним переведенням його в розпорядження.

Відповідно до статті 316 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Рішення суду першої інстанції прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права, з врахуванням усіх обставин, що мають значення для вирішення справи, тому підстави для його зміни чи скасування відсутні.

Доводи апелянта, в силу наведеного, висновків суду першої інстанції не спростовують.

Керуючись ч. 3 ст. 243, ст. 308, ст. 310, ст. 315, ст. 316, ст. 321, ст. 322, ст. 325 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В :
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Львівського окружного адміністративного суду від 13 червня 2019 року у справі № 1.380.2019.001998 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає за винятком випадків, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 КАС України.

Головуючий суддя В. М. Багрій
судді А. Р. Курилець
Д. М. Старунський
Повний текст постанови виготовлений 26.07.2019.