Справа № 540/290/19
Суддя: Морська Г.М.
Дата ухвалення: 2019-07-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 липня 2019 р.м. ХерсонСправа № 540/290/19
13 год. 00 хв.

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Морської Г.М.,

при секретарі: Кованій В.А.,

за участю:

представника позивачів - ОСОБА_9,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 до Департаменту житлово-комунального господарства Херсонської міської ради, треті особи без самостійних вимог - МКП "ВУВКГ у м. Херсоні", ФОП ОСОБА_7 , Херсонська міська рада про визнання незаконним та скасування рішення конкурсної комісії та наказу про ведення в дію рішення конкурсної комісії,

встановив:

13.02.2019 року ОСОБА_6 , ОСОБА_5 , ОСОБА_3 , ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 звернулися до суду із адміністративним позовом до Департаменту житлово-комунального господарства Херсонської міської ради (далі - відповідач), за участю третіх осіб - Херсонської міської ради (далі - третя особа 1), фізичної особи - підприємця ОСОБА_7 (далі - третя особа 2), Міського комунального підприємства "Виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства м. Херсона" (далі - третя особа 3), у якому просять:

- визнати незаконним та скасувати протокол засідання конкурсної комісії із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона від 20.09.2018 р.;

- визнати протиправним та скасувати наказ відповідача "Про затвердження результатів конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона" від 21.03.2018 р. № 330.

Ухвалою від 14.02.2019 р. позовна заява залишена без руху, позивачам наданий строк для усунення недоліків позовної заяви шляхом: надання до канцелярії суду адміністративного позову, оформленого відповідно до вимог ст.160 КАС України, а саме: із наведенням у ньому обґрунтування порушення оспорюваним рішенням прав, свобод та інтересів позивачів як фізичних осіб, у відповідності до вимог п.9 ч.5 ст.160 КАС України; надання обґрунтованої заяви про поновлення строку звернення до суду, вказавши належні підстави для поновлення строку та надання доказів поважності причини пропуску такого строку; надання до позовної заяви Наказу Департаменту житлово-комунального господарства Херсонської міської ради від 21.03.2018 р. № 330 або у разі відсутності акта у позивача - клопотання про його витребування.

20.02.2019 р. до суду від позивачів надійшла заява про виправлення недоліків, у якій уточнені позовні вимоги щодо визнання протиправним та скасування наказу відповідача "Про затвердження результатів конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона" від 21.09.2018 р. № 330, копія якого додана до позову.

Ухвалою Херсонського окружного адміністративного суду (далі - ХОАС) від 25.02.2019 р. позовна заява разом з доданими документами повернута позивачам. Також, ОСОБА_6 , ОСОБА_2 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 , ОСОБА_3 , ОСОБА_5 повернуто сплачений ними судовий збір у сумі 640,40 грн., відповідно до квитанцій від 12.02.2019 р. № 0.0..1, № 0.0..1, № 0.0..1, № 0.0..1, № 0.0..1, № 0.0..1.

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду (далі - ОААС) від 23.04.2019 р. скасована ухвала ХОАС від 25.02.2019 р., матеріали справи № 540/290/19 передані на розгляд до суду першої інстанції.

29.05.2019 р. дана справа надійшла до Херсонського окружного адміністративного суду та протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями головуючим визначено суддю Морську Г.М.

Ухвалою від 11.06.2019 р. у справі відкрите спрощене позовне провадження, судове засідання призначене на 17.07.2019 р.

У судовому засіданні 17.07.2019 р. проголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивачі є фізичними особами - підприємцями, які здійснюють господарську діяльність з вивезення побутових відходів, що підтверджується інформаційними довідками з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань. Злив рідких побутових відходів здійснюється в міську систему каналізації на спеціальних точках зливу, які належать Міському комунальному підприємству "Виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства м. Херсона". Як повідомило Міське комунальне підприємство "Виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства м. Херсона" у свої листах від 22.10.2018 р. № 02/04-15/3164 та від 18.10.2018 р. № 02/04-15/3143, що були адресовані ОСОБА_6 та ОСОБА_5 у зв`язку з тим, що Наказом Департаменту житлово-комунального господарства Херсонської міської ради "Про затвердження результатів конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів па території м. Херсона" від 21.09.2018 р. № 330 введено в дію рішення конкурсної комісії відповідно до якого ФОП ОСОБА_7 визначений переможцем конкурсу із вивезення рідких побутових відходів, доступ асенізаційному транспорту, який належить іншим особам, до точок зливу рідких побутових відходів МКП "ВУВКГ м. Херсона", буде припинено. Крім того МКП "ВУВКГ м. Херсона" повідомило, що суб`єктам господарської діяльності у сфері поводження з відходами необхідно укласти договори з особою, яка в установленому порядку визначена виконавцем послуг на вивезення побутових відходів на певній території і тільки після цього іншим особам буде надано доступ до точок зливу побутових відходів. На думку позивачів, ці договори повинні укладатись з юридичною особою, а ОСОБА_7 є фізичною особою-підприємцем, тобто позивачам немає з ким укладати договори. Юридичної особи переможця конкурсу немає, оскільки результати конкурсу не затверджені сесією Херсонської міської ради, а особа, яка визнана переможцем конкурсу не має необхідних технічних ресурсів для організації вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона. Позивачі стверджують, що рішення конкурсної комісії, що затверджене протоколом та наказом Департаменту житлово-комунального господарства Херсонської міської ради, порушують їх права на здійснення підприємницької діяльності з вивезення рідких побутових відходів, фактично унеможливлюючи вивезення і утилізацію цих відходів на території міста Херсон.

Представник позивачів у судовому засіданні підтримав позовні вимоги, просив їх задовольнити із підстав, викладених у позові.

05.07.2019 р. відповідач надіслав суду відзив, відповідно до якого заперечив проти задоволення позову, мотивуючи тим, що згідно пункту 1.1. Положення про департамент житлово - комунального господарства Херсонської міської ради, затвердженого рішенням Херсонської міської ради від 28.11.2014 р. №1589, Департамент є виконавчим органом Херсонської міської ради; рішенням Херсонської ради від 23.02.2018 р. №1198 «Про проведення конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона» Департамент визначено організатором конкурсу та уповноважено на підписання договорів із переможцями конкурсу. 20.09.2018 р. Конкурсною комісією було проведено розкриття конвертів, оцінювання конкурсних пропозицій Учасників та визначено переможця конкурсу (Протокол від 20.09.2018 р.). На підставі підписаного протоколу Конкурсної комісії від 20.09.2018 р., організатором конкурсу-Департаментом, було прийнято рішення про введення в дію рішення Конкурсної комісії із визначенням переможцем конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона: на території Дніпровського району ФОП ОСОБА_7 , на території Корабельного району ФОП ОСОБА_7 , на території Суворовського району ФОП ОСОБА_7 (Наказ від 21.09.2018 р. № 330 «Про затвердження результатів конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона»). За результатом проведеного Конкурсу, Департаментом укладено з переможцем Конкурсу відповідні договори терміном на один рік. Таким чином, Відповідачем проведено процедуру Конкурсу відповідно до вимог чинного законодавства та в межах власних повноважень. Із вказаних підстав просив суд відмовити у задоволенні позову.

Відповідач надіслав суду клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку із перебуванням у відпустці головного спеціаліста сектора із правової роботи Департаменту.

Суд відхилив дане клопотання як необґрунтоване, оскільки відповідно до офіційного сайту Херсонської міської ради у структурі Департаменту житлово-комунального господарства Херсонської міської ради створений сектор з правової роботи у складі двох осіб - будь-якої інформації щодо неможливості прибуття у судове засідання іншої особи суду не надано. Відтак, враховуючи необґрунтованість клопотання відповідача, наявність відзиву із позицією відповідача по справі та враховуючи думку представника позивача, який заперечував проти відкладення справи, суд відмовив у задоволенні клопотання.

ІІІ особа ФОП ОСОБА_7 надіслав суду пояснення, у яких просив відмовити у задоволенні позову, мотивуючи тим, що позивачі не наводять яким чином складання та видання спірних протоколу і наказу, порушує їх інтереси, свободи, в чому полягає суб`єктивний або інший зв`язок із оскаржуваними актом і протоколом та їх реальний негативний вплив на конкретні права позивачів. Відповідач при виданні наказу діяв у відповідності із положеннями Постанови КМУ від 16.11.2011 р. №1173: «30. Організатор конкурсу протягом не більш як п`яти робочих днів з дня проведення конкурсу вводить у дію відповідним актом рішення конкурсної комісії щодо визначення переможця конкурсу на певній території населеного пункту, межі якої були визначені умовами конкурсу, та зазначає строк, протягом якого виконавець має право надавати такі послуги, але не менш як п`ять років». Таким чином, доводи позивачів про не визначення результатів конкурсу, його не затвердження належною особою, базуються на хибному тлумаченні законодавства та невірній оцінці змісту рішення Херсонської міської ради від 23.02.2018 р. №1198. Стосовно відсутності у третьої особи достатньої кількості асенізаційного транспорту Третя особа зазначає, що така заява позивачів не відповідає дійсності, адже у відповідності до додатку 1 постанови КМУ від 16.11.2011 р. №1173 до Кваліфікаційних вимог: «Наявність в учасника достатньої кількості спеціально обладнаних транспортних засобів для збирання та перевезення побутових відходів», застосовуються такі Критерії відповідності: «перевага надається учасникові, який має спеціально обладнані транспортні засоби різних типів для збирання та перевезення усіх видів побутових відходів - твердих великогабаритних, ремонтних, рідких побутових відходів, небезпечних відходів у складі побутових відходів. Для підтвердження факту наявності достатньої кількості спеціально обладнаних транспортних засобів учасник подає відповідні розрахунки з урахуванням інформації про обсяги надання послуг з вивезення побутових відходів наведеної у конкурсній документації». Отже, виходячи із положень наведеної постанови КМУ, конкурсною комісією враховується не лише власний транспорт учасника конкурсу, але й орендований. На підставі викладеного, третя особа стверджує, що у позивачів відсутнє право на позов у матеріальному розумінні, оскільки жодні їх права або інтереси не є порушеними.

ФОП ОСОБА_7 , належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи у судове засідання не прибув, причини неявки суду не повідомив.

Решта третіх осіб також не прибули у судове засідання та не надіслали суду пояснень щодо предмету спору.

Розглянувши надані сторонами документи, з`ясувавши фактичні обставини справи, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду спору по суті, проаналізувавши норми законодавства які регулюють спірні відносини та їх застосування сторонами, суд зазначає наступне.

Херсонська міська рада рішенням сесії від 23.02.2018 р. № 1198 «Про проведення конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів па території м. Херсон» вирішила провести конкурс із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона. Підготовку на проведення конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсон покладено на Департамент житлово-комунального господарства Херсонської міської ради, якого визначено організатором конкурсу.

У примірнику газети «Новий день» від 18.08.2018 р. надруковано оголошення про проведення конкурсу на надання послуг з вивезення рідких побутових відходів.

Відповідно до наказу Відповідача від 18.09.2018 р. № 324 затверджено склад конкурсної комісії із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона, що підтверджується додатком № 3 до наказу від 18.09.2018 р. № 324.

На виконання рішення сесії Херсонської міської ради від 23.02.2018 р. № 1198 конкурсною комісією 22.09.2018 р. о 13:00 год. складений протокол засідання цієї комісії із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона, що підтверджується листом Відповідача від 26.11.2018 р. № 01-35-1308/16 (копія додається).

Відповідно до протоколу засідання конкурсної комісії із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона від 20.09.2018р., переможцем конкурсу визнано ФОП ОСОБА_7 .

Відповідно до наказу Відповідача «Про затвердження результатів конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона» від 21.09.2018 р. № 330 введено у дію рішення конкурсної комісії із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона. визначивши переможцем конкурсу ФОП ОСОБА_7 .

Не погодившись із цими рішеннями, позивачі звернулись до суду.

Надаючи оцінку позиціям сторін, суд застосовує наступні положення законодавства.

Систему та гарантії місцевого самоврядування в Україні, засади організації та діяльності, правового статусу і відповідальності органів та посадових осіб місцевого самоврядування визначає Закон України від 21.05.1997 р. № 280/97-ВР «Про місцеве самоврядування в Україні» (далі - Закон України № 280/97-ВР).

Відповідно до статті 11 Закону України № 280/97-ВР, виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи.

Згідно частини третьої статті 35 - 1 Закону України «Про відходи» від 05.03.1998 р. № 187/98-ВР виконавця послуг з вивезення побутових відходів визначає орган місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Процедуру підготовки та проведення конкурсу з визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території населеного пункту (далі - Конкурс) визначає Порядок проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 16.11.2011 р. № 1173, в редакції чинній на момент проведення Конкурсу (далі - Порядок № 1173).

Відповідно до пункту 4 Порядку № 1173 підготовка та проведення конкурсу забезпечується виконавчим органом сільської, селищної, міської ради або місцевою державною адміністрацією (далі - організатор конкурсу) у разі делегування їй повноважень відповідними радами у порядку, встановленому законом.

Для участі у конкурсі його учасники подають оригінали та (або) засвідчені в установленому законодавством порядку копії документів, визначених пунктом 15 Порядку № 1173.

Пунктом 28 Порядку № 1173 встановлено, що переможцем конкурсу визначається його учасник, що відповідає кваліфікаційним вимогам, може забезпечити надання послуг відповідної кількості та якості, конкурсна пропозиція якого визнана найкращою за результатами оцінки.

Відповідно до вимог пункту 30 Порядку № 1173 організатор конкурсу протягом не більш як п`яти робочих днів з дня проведення конкурсу вводить у дію відповідним актом рішення конкурсної комісії щодо визначення переможця конкурсу на певній території населеного пункту, межі якої були визначені умовами конкурсу, та зазначає строк, протягом якого виконавець має право надавати такі послуги, але не менш як п`ять років.

У разі коли в конкурсі взяв участь тільки один учасник і його пропозицію не було відхилено, строк, на який він визначається виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на певній території населеного пункту, повинен становити 12 місяців, після чого організовується і проводиться новий конкурс.

Згідно пункту 31 Порядку №1173, з переможцем конкурсу протягом десяти календарних днів після прийняття конкурсною комісією рішення укладається договір на надання послуг з вивезення побутових відходів на певній території населеного пункту відповідно до типового договору, наведеного у додатку 2.

Згідно пункту 1.1. Положення про департамент житлово - комунального господарства Херсонської міської ради, затвердженого рішенням Херсонської міської ради від 28.11.2014 р. №1589, Департамент є виконавчим органом Херсонської міської ради; рішенням Херсонської ради від 23.02.2018 р. №1198 «Про проведення конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона» Департамент визначено організатором конкурсу та уповноважено на підписання договорів із переможцями конкурсу.

20.09.2018 р. Конкурсною комісією проведено розкриття конвертів, оцінювання конкурсних пропозицій Учасників та визначено переможця конкурсу (Протокол від 20.09.2018). На підставі підписаного протоколу Конкурсної комісії від 20.09.2018, організатором конкурсу - Департаментом, було прийнято рішення про введення в дію рішення Конкурсної комісії із визначенням переможця конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона: на території Дніпровського району ФОП ОСОБА_7 , на території Корабельного району ФОП ОСОБА_7 , на території Суворовського району ФОП ОСОБА_7 та прийнятий наказ від 21.09.2018 р. № 330 «Про затвердження результатів конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона».

За результатом проведеного Конкурсу, Департаментом укладено з переможцем Конкурсу відповідні договори терміном на один рік. Таким чином, Відповідачем проведено процедуру Конкурсу відповідно до вимог чинного законодавства та в межах власних повноважень

На питання суду, яким чином спірні рішення порушують права позивачів, представник позивачів пояснив, що Міське комунальне підприємство "Виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства м. Херсона" у свої листах від 22.10.2018 р. № 02/04-15/3164 та від 18.10.2018 р. № 02/04-15/3143, що були адресовані ОСОБА_6 , та ОСОБА_5 повідомило, що у зв`язку з тим, що Наказом Департаменту житлово-комунального господарства Херсонської міської ради "Про затвердження результатів конкурсу із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона" від 21.09.2018 р. № 330 введено в дію рішення конкурсної комісії відповідно до якого ФОП ОСОБА_7 визначений переможцем конкурсу із вивезення рідких побутових відходів, доступ асенізаційному транспорту, який належить іншим особам, до точок зливу рідких побутових відходів МКП "ВУВКГ м. Херсона", буде припинено. Тобто на думку позивача спірними рішеннями може бути створена перешкода у здійсненні позивачами своєї господарської діяльності як фізичних осіб-підприємців.

Надаючи оцінку такій позиції суд відмічає наступне.

Відповідно до вимог частини четвертої статті 161 КАС України позивач зобов`язаний додати до позовної заяви всі наявні в нього докази, що підтверджують обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги.

При цьому, незалежно від підстав позову, визначених позивачем, адміністративні суди перевіряють коло обставин, що можуть слугувати підставами позову, з одного боку - для встановлення обов`язку вчинити певну дію (наявності права на прийняття рішення), з іншого - на доведення правової заінтересованості особи у виконанні цього обов`язку саме на її користь.

За приписами статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист.

Згідно з частиною третьою статті 9 КАС України Кожна особа, яка звернулася за судовим захистом, розпоряджається своїми вимогами на свій розсуд, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Таким правом користуються й особи, в інтересах яких подано позовну заяву, за винятком тих, які не мають адміністративної процесуальної дієздатності.

Таким чином, адміністративне судочинство спрямоване на захист саме порушених прав осіб у сфері публічно-правових відносин. Тобто, для задоволення позову адміністративний суд повинен встановити, що у зв`язку з прийняттям рішення, дією або бездіяльністю суб`єктом владних повноважень порушуються права позивача.

При цьому, позивач на власний розсуд визначає, чи порушені його права рішеннями, дією або бездіяльністю суб`єкта владних повноважень.

Проте право на звернення до адміністративного суду з позовом не завжди співпадає з правом на судовий захист, яке закріплено у статті 5 КАС України. Саме по собі звернення до адміністративного суду за захистом ще не означає, що суд зобов`язаний надати такий захист. Адже для того, щоб було надано судовий захист суд повинен встановити, що особа дійсно має право, свободу та інтерес, про захист яких вона просить і це право, свобода чи інтерес порушені відповідачем у публічно-правових відносинах.

Відсутність порушеного права чи невідповідність обраного позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судом рішення про відмову в позові.

Аналогічна правова позиція висловлена Верховним Судом у постанові від 24.10.2018р. у справі № 731/216/17.

Судом встановлено, що позивачі не брали участь у конкурсі із визначення виконавця послуг із вивезення рідких побутових відходів на території м. Херсона. Також вони продовжують здійснювати свою підприємницьку діяльність із вивезення побутових відходів та їх злив у точках зливу МКП "ВУВКГ у м. Херсоні".

Позивачами не наведено жодного належного доводу в підтвердження того, що протокол засідання конкурсної комісії із визначення переможця конкурсу, видання наказу про затвердження результатів конкурсу, створює безпосередньо для позивачів негативні правові наслідки у вигляді порушення прав, інтересів. Позивачі не обґрунтували існування реального негативного впливу на їх конкретні права та/чи інтереси від вчинення перелічених дій відповідачем, а тому це унеможливлює застосування обраного ними юрисдикційного способу захисту.

Також, у даному випадку, оскаржувані протокол, наказ відповідача, прямо не застосовується відносно позивачів та не породжують для них жодних прав чи обов`язків, не зачіпає їх інтересів оскільки не містить жодних приписів правовстановлюючого або зобов`язального характеру щодо позивачів.

Таким чином обставини, на які посилаються позивачі, не свідчать про порушення з боку суб`єкта владних повноважень їх прав на здійснення підприємницької діяльності із вивезення побутових відходів на території м. Херсона.

За такого правового врегулювання та обставин справи, суд вважає недоведення позивачами того факту, що оскаржувані рішення призвели до виникнення правових наслідків, які б свідчили про порушення прав, свобод чи охоронюваних законом інтересів позивачів має наслідком відмову у задоволенні позиву.

За правилами статті 139 КАС України, у разі відмови позивачу у задоволенні позову, судові витрати на його користь стягненню не підлягають.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 8, 9, 12, 19, 161- 163, 167 КАС України, суд-

вирішив:

Відмовити в задоволенні позовних вимог.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складання повного судового рішення, при цьому відповідно до п.п. 15.5 п. 15 розділу VII "Перехідні положення" КАС України до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються через суд першої інстанції,який ухвалив відповідне рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст рішення виготовлений та підписаний 22 липня 2019 р.

Суддя Морська Г.М.

кат. 108060200