Справа № 1340/5348/18
Суддя: Улицький Василь Зіновійович
Дата ухвалення: 2019-07-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 липня 2019 рокуЛьвів№ 857/4813/19

Колегія суддів Восьмого апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді: Улицького В.З.

суддів: Кузьмича С.М., Шавеля Р.М.

при секретарі судового засідання: Герман О.В.

за участі позивача: ОСОБА_1

представника позивача: Сеника П.Р.

представника відповідача: Березної Т.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 04.04.2019 року (рішення ухвалене о 10:53 хв. у м. Львові судом у складі головуючого судді Мартинюка В.Я., повне судове рішення складено 05.04.2019 року) у справі за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України про визнання бездіяльності протиправно та зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИЛА:

У листопаді 2018 року позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України про визнання протиправною бездіяльності щодо не нарахування з 01.04.2018р та не виплати надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премії в розмірі 10% посадового окладу, згідно з розпорядженням Міністра оборони України від 10.04.2018 року №207/у/2, як особі льотного складу, а саме фахівцю пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби, який є авіаційним рятувальником, зобов`язання нарахувати та виплатити заборгованість з надбавок за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премії в розмірі 10% посадового окладу з 01.04.2018 року, відповідно до розпорядження Міністра оборони України від 10.04.2018 року №207/у/2, як особі льотного складу, встановлення та нараховування надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премію в розмірі 10% посадового окладу щомісячно згідно наказу командира військової частини НОМЕР_1 Про зміни до порядку виплат грошової надбавки за особливості проходження служби льотному складу частини.

Позивач позовні вимоги мотивував тим, що позивач проходить службу в Збройних Силах України на посаді начальника пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби військової частини НОМЕР_1 армійської авіації Сухопутних військ ЗС України. Згідно своїх функціональних обов`язків які затверджені наказом Міністра оборони України від 29 грудня 2016 р № 736 «Про затвердження Правил пошуково-рятувального забезпечення польотів державної авіації України» розділ VII п.7 на протязі всієї своєї служби постійно виконує польоти в складі екіпажу на виконання пошуково-рятувальних робіт (ПРР) та аварійно-рятувальних повітряних робіт (АРПР) під час проведення польотів, тренувань, навчань тощо. Облік нальоту фіксується в журналі хронометражу у відповідності з плановою таблицею польотів та переноситься в льотну книжку авіаційного рятувальника. Згідно з розпорядженням Міністра оборони України від 25.04.2018 року №207/у/3 військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу з 01.04.2018 року, виплачують надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100% від посадового окладу з урахуванням надбавки за військовим званням та надбавки за вислугу років. Відповідач у відзиві зазначає, що нормативно-правові акти, в тому числі стосовно продовольчого, медичного забезпечення, виплати грошового забезпечення, призначення пенсії, не відносять військовослужбовців, які проходять військову службу на посадах у пошуково-рятувальній та парашутно-десантних службах (центрах, групах) до осіб льотного складу, а тому і права на встановлення і виплату вказаної надбавки у розмірі 100 відсотків у позивача не має. Просив позов задоволити.

Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 04.04.2019 року у задоволені адміністративного позову відмовлено.

Рішення суду першої інстанції оскаржив ОСОБА_1 . Вважає, що оскаржуване рішення прийняте з помилковим застосуванням норм матеріального та процесуального права та підлягає скасуванню з підстав викладених у апеляційній скарзі. Просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою адміністративний позов задоволити.

Заслухавши доповідача, перевіривши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід задоволити з наступних підстав.

Згідно ч.1 ст.2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до ст.242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Якщо одна із сторін визнала пред`явлену до неї позовну вимогу під час судового розгляду повністю або частково, рішення щодо цієї сторони ухвалюється судом згідно з таким визнанням, якщо це не суперечить вимогам статті 189 цього Кодексу.

Згідно ч.1 ст.317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Судом першої інстанції встановлено, що підполковник ОСОБА_1 перебуває на військовій службі у військовій частині НОМЕР_1 на посаді начальника парашутно-десантної підготовки і пошуково-рятувальної служби, ВСО -0632003 (бойове застосування парашутно-десантних підрозділів пошуково-рятувального забезпечення польотів авіації), що підтверджується довідкою від 18.12.2018 року за №390/1654.

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 22.12.17 року № 617 «Про організацію чергування особового складу в системі пошуково-рятувального забезпечення», позивач допущений до виконання польотів в складі екіпажу пошуково-рятувального вертольота та чергування в системі пошуково-рятувального забезпечення польотів авіації (ПРЗ), виконання пошуково-рятувальних робіт (ПРР) військовослужбовців пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби, рятувальної парашутно-десантної групи (РПДГ), які здали заліки і придатні за станом здоров`я виконувати ПРР.

Військова частина НОМЕР_1 листом від 14.06.2018 року за №389/501, повідомила позивача про те, що до п.5 постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року за №704 Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького складу та деяких інших осіб з 01.04.2018 особам офіцерського складу та особам рядового, сержантського і старшинського і проходять військову службу за контрактом на посадах льотного складу, установлено надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премію в розмірі 10 відсотків посадового окладу (рішення Міністра оборони України від 25.04.2018 №207/у/3) без доведення переліку посад, які мають право на встановлення та виплату даної у військових частинах.

З 01 березня 2018 року набула чинності постанова Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року за № №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».

З 01 квітня 2018 року Міністром оборони України прийнято рішення від 25.04.2018 року за №207/у/3, яким установлено особам офіцерського складу та особам рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом на посадах льотного складу, надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премію в розмірі 10 відсотків посадового окладу.

05.01.2015 року за № 2 «Про затвердження Правил виконання польотів державної авіації України» Наказом Міністра оборони України затверджено Правила виконання польотів державної авіації України

Згідно глави 1 розділу II Правил виконання польотів державної авіації України із змінами, внесеними згідно з Наказом Міністерства оборони № 416 від 07.08.2017 року екіпаж ПС складається з осіб льотного складу, до якого належать особи льотного екіпажу та екіпажу пасажирського і вантажного салонів, які під час польоту постійно виконують такі функції:

виконання процедур, передбачених КЛЕ ПС;

обслуговування устаткування, механізмів та приладів, необхідних для польоту ПС, а також обладнання, встановленого на ПС та необхідного для виконання польотного завдання;

забезпечення процедур безпеки пасажирів на борту ПС та їх обслуговування.

До льотного екіпажу ПС належать особи льотного складу, які виконують обов`язки з пілотування, навігації, бойового застосування та експлуатації ПС під час польоту у кабіні ПС, а саме: льотчики, льотчики-штурмани, льотчики-оператори, штурмани, курсанти і слухачі ВНЗ, бортові інженери, бортові техніки, бортові механіки, бортові радисти, бортові стрільці.

До екіпажу салону (пасажирського, вантажного) належать особи льотного складу, які виконують обов`язки у салоні ПС з обслуговування устаткування, механізмів та приладів, необхідних для польоту ПС, а також обладнання, встановленого на ПС та необхідного для виконання польотного завдання, забезпечення процедур безпеки пасажирів на борту ПС та їх обслуговування, а саме: бортові механіки, бортові провідники, бортові радисти, бортові оператори (спостерігачі, перекладачі тощо), фахівці штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп, які мають відповідну підготовку та допущені до виконання пошуково-рятувальних робіт (далі - авіаційні рятувальники), а також інші особи авіаційного персоналу, які необхідні для експлуатації ПС, його систем та обладнання у польоті.

Наказом Міністра оборони України від 05.01.2015 року № 3 затверджено Інструкцію про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України.

Абзацом другим пункту 2.2 розділу ІІ Інструкції про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України (із змінами, внесеними згідно з Наказом Міністерства оборони № 550 від 31.10.2018) передбачено, що до льотного складу належать: члени екіпажу ПС, а саме: льотний екіпаж ПС та екіпаж салону (пасажирського, вантажного), в тому числі бортові механіки (провідники, радисти, оператори, спостерігачі, перекладачі тощо), персонал штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп

З метою визначення посад авіаційного персоналу Збройних Сил України Наказом Міністерства оборони України від 05.02.2018 року №40 затверджено Перелік посад авіаційного персоналу Збройних Сил України.

Пунктом 1.2.2. Переліку посад авіаційного персоналу Збройних Сил України посади старших інструкторів штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп віднесені до льотного складу екіпажу салону (пасажирського, вантажного) повітряного судна.

Згідно з вимогами наказу Міністра оборони України від 29 грудня 2016 р № 736 «Про затвердження Правил пошуково - рятувального забезпечення польотів державної авіації України» розділ VIII, параграф 1., пункту 5., абзац 7, я, як особа льотного складу (авіаційний рятувальник) згідно своїх обов`язків повинен:

«виконувати польоти у складі екіпажів ПС на виконання ПРР (АРПР) під час проведення тренувань, навчань тощо…»

Наказом МО України №736, розділу І, параграфу 2, абзацом 16, 17 визначено:

«авіаційний рятувальник - особа, яка допущена до проведення авіаційних робіт з пошуку і рятування та безпосередньо бере у них участь, має відповідний рівень фізичної, парашутно-десантної, медичної та інших видів спеціальної підготовки і використовує для прибуття до місця надзвичайної ситуації спеціальні авіаційні засоби;»

«авіаційні роботи з пошуку і рятування - польоти, під час здійснення яких пошуково- рятувальне повітряне судно (далі - ПРПС) використовується для визначення місцезнаходження об`єктів, що зазнали лиха, а також для рятування та надання допомоги особам, які постраждали.»

Разом з тим, судом першої інстанції не враховано, що накази МО України №№ 2 (зі змінами), 3 (зі змінами), 736 та 40 були видані на вимоги кодифікованого Закону України від 19.05.2011 року № 3393-УІ Повітряний Кодекс України статті 4, 7, 45, 57. (в новій редакції).

Відтак, Повітряний Кодекс України регулює всю діяльність авіаційної галузі державної авіації України, а Міністерство оборони України упорядковує цю діяльність своїми правовими актами (наказами).

Не визнання авіаційних рятувальників та не відношення їх професійної діяльності до льотного складу авіації які безпосередня приймають участь в забезпеченні польотів, виконують польоти в складі екіпажів повітряних суден, виконують бойові завдання по наданню допомоги авіаційним судам та пасажирам, пораненим під час виконання завдань (польотів) за призначенням, порушує всі моральні та етичні норми авіаційної галузі державної авіації України.

Наказом Міністра обороті України від 12.01.2004 року за №9 визначений Перелік який визначає посади які мають право призначення пенсії на пільгових умовах.

Проте, у зазначеному наказі мова йдеться не про визначення переліку посад всього льотного складу який існує в Збройних Силах України, а про тих осіб що мають право на пенсію на пільгових умовах, а саме один місяць служби за два.

Відтак, позивач проходить службу на посаді авіаційного рятувальника, яка відноситься до посад льотного складу то відповідно, до Постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393, визначені категорії військовослужбовців ЗС України, яким зараховується призначення пенсії на пільгових умовах, в тому числі які перебували на льотної роботі, а Переліки посад визначаються відповідно до наказів Міністерства оборони (пункт 3 підпункт в цієї Постанови КМ України).

Таким чином, позивач не тільки виконую польоти в складі екіпажу а ще маю виконувати певну норму стрибків з парашутом обчислення вислуги років позивача відбувається за іншими законами і обґрунтовується не нормами нальоту, а нормами виконання стрибків з парашутом.

А тому посилатись на наказ Міністра оборони України від 12,01.2004 року за -N79 як на доказ того що в ньому не має посади позивача і це є доказом того що посада позивача не відноситься до посад льотного складу є помилковим.

Наказ МО України від 25.02.2010 року у редакції наказу Міністерства оборони України від 30.01.2018 року №33, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 16.03.2018 року за № 223/17518 визначив, що авіаційні рятувальники як особи льотного складу мають право на призначення пенсії на пільгових умовах.

Департамент фінансів ЗС України надав роз`яснення від 15.02.2019 року №248/1174, що до посад авіаційних рятувальників і прийняв безпрецедентно рішення, щодо виплати зазначеної категорії надбавки, як льотному складу авіації.

Згідно з цим рішенням, яке було доведено до Командування Повітряних Сил (далі - ПС) ЗС України, керівного складу армійської авіації Командування Сухопутних військ, фінансових органів Командування Сухопутних військ ЗС України, командирів частин армійської авіації Сухопутних військ (в тому числі до командира військової частини НОМЕР_1 ). Дана надбавка за особливості проходження служби на посадах льотного складу виплачується фахівцям пошуково-рятувальної та парашутно-десантної служби (авіаційним рятувальникам) тільки у ПС ЗС України, а саме:

Військова частина НОМЕР_2 м. Вінниця;

Військова частина НОМЕР_3 м. Васильків;

Військова частина НОМЕР_4 м. Чугуїв;

Військова частина НОМЕР_5 м. Миргород.

А в частинах армійської авіації Сухопутних військ (військовій частині НОМЕР_1 ) де авіаційні рятувальники дійсно виконують польоти в складі екіпажів повітряних суден, приймають участь в цілодобовому чергуванню в системі пошуково-рятувального забезпечення польотів авіації, виконують чергування в складі екіпажу вертольотів під час польотів авіації району відповідальності, надбавка за особливості проходження служби, як льотному складу не виплачується.

Згідно ч.ч.1,2 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Суд першої інстанції за результатами розгляду справи прийняв рішення, врахувавши лише позицію відповідача, без проведення належного глибинного дослідження всіх необхідних доказів, застосувавши спрощений поверхневий підхід до встановлення фактів.

Враховуючи викладене, оцінивши зібрані докази у сукупності, судова колегія приходить до переконання, що доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 являються підставними і обґрунтованими.

Керуючись ст. ст. 243 ч. 3, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325 КАС України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволити.

Рішення Львівського окружного адміністративного суду від 04.04.2019 року у справі №1340/5348/18 скасувати та прийняти нову постанову, якою адміністративний позов задоволити.

Зобов`язати військову частину НОМЕР_1 , встановити ОСОБА_1 з 01 квітня 2018 року відповідно до рішення Міністра оборони України від 25.04.2018 року №207/у/3, як особі льотного складу надбавку за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премії в розмірі 10% посадового окладу.

Зобов`язати військову частини НОМЕР_1 , нарахувати та виплатити ОСОБА_1 заборгованість надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премії в розмірі 10% посадового окладу з 01.04.2018 року, відповідно до розпорядження Міністра оборони України від 10.04.2018 року №207/у/2, як особі льотного складу.

Зобов`язати військову частини НОМЕР_1 встановити та нараховувати надбавку ОСОБА_1 за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премію в розмірі 10% посадового окладу щомісячно згідно щомісячного наказу командира військової частини НОМЕР_1 Про зміни до порядку виплат грошової надбавки за особливості проходження служби льотному складу частини.

Постанова набирає законної сили з моменту прийняття.

На Постанову протягом тридцяти днів з моменту набрання нею законної сили може бути подана касаційна скарга безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий суддя В. З. Улицький
судді С. М. Кузьмич
Р. М. Шавель
Повне судове рішення складено 17.07.2019р.