Справа № 467/711/19
Суддя: Догарєва І. О.
Дата ухвалення: 2019-07-01 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 467/711/19
Провадження № 2-а/467/10/19
РІШЕННЯ

Іменем України

01.07.2019 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:

головуючого судді Догарєвої І.О.,

за участю секретаря судових засідань Фесенко К.В.,

за участю представника позивача Данілової Т.І.,

відповідача ОСОБА_1 ,

представника відповідача ОСОБА_2,

перекладача Ехвая В.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі засідань в смт.Арбузинка справу за адміністративним позовом Арбузинського районного сектору Управління Державної міграційної служби України в Миколаївській області до громадянина Грузії ОСОБА_1 про затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України,

в с т а н о в и в:

01.07.2019 Арбузинський районний сектор Управління Державної міграційної служби України в Миколаївській областізвернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просить затримати громадянина Грузії ОСОБА_1 , з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України на строк, необхідний для забезпечення примусового видворення, але не більш як на шість місяців з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, та допустити негайне виконання рішення суду.

Позовні вимоги мотивовані тим, що 01.07.2019 року співробітниками ВБЗПТЛ ГУНП в Миколаївській області був виявлений і доставлений в приміщення Арбузинського РС Управління ДМС України в Миколаївській області громадянин Грузії ОСОБА_1 (відповідач). Згідно з інформацією наданою відповідачем встановлено, що він прибув на територію України (в`їзд 20.02.2016 р.) з приватною метою, закордонний паспорт № НОМЕР_1 .

20.05.2019 за вх.№5513/1/4801-19 до УДМС України в Миколаївській області надійшло подання ВБЗПТЛ ГУ НП №541/21-2019 від 20.05.2019 з інформацією про звільнення громадянина Грузії ОСОБА_1 з ДУ «Арбузинська виправна колонія №83» 01.07.2019. Відповідно до зазначеного подання відповідач становить суспільну небезпеку та націлений на продовження злочинної діяльності, а саме вчинення тяжких та особливо тяжких злочинів на території України, відтак, у разі відсутності підстав знаходження на території України відповідача необхідно вжити заходи реагування та помістити його до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні та в подальшому здійснити його примусове видворення.

Крім того в позові зазначено, що відповідач не відноситься до осіб, яким надано статус біженця і не є особою, яка потребує додаткового захисту, з відповідними заявами до працівників УДМС України не звертався.

Ухвалою судді Арбузинського районного суду Миколаївської області від 01.07.2019 відкрито провадження у справі та в порядку ч.15 ст. 289 КАС України, призначено розгляд справи у день подання позовної заяви.

В судовому засіданні представник позивача Данілова Т.І. підтримала позовні вимоги та просила їх задовольнити.

Відповідач в судовому засіданні позов не визнав та пояснив, що обставини, викладені представником позивача не відповідають дійсності, до України він прибув в лютому 2017 року, після чого в березні того ж року був затриманий за вчинення злочину та відбував покарання. 01.07.2019 він звільнився та готовий покинути територію України в будь-який час, проте відповідного рішення про видворення він не отримував, має для цього грошові кошти, особа його встановлена, так як при звільненні йому видано відповідну довідку та він має паспорт громадянина Грузії. На територію України він прибув маючи закордонний паспорт, в якому були наявні всі відмітки про перетин кордону та про тимчасову реєстрацію на території України, проте даний паспорт був у нього вилучений при затриманні за вчинення злочину, а при звільненні йому паспорт не повернули, де зараз його паспорт він не знає.

Представник відповідача ОСОБА_2 проти задоволення позову заперечив, зазначивши про те, що ОСОБА_1 відбував кримінальне покарання на території України на підставі вироку національного суду та звільнився 01.07.2019, рішення про його видворення уповноваженим органом не приймалось. ОСОБА_1 був затриманий одразу після звільнення з установи виконання покарань і не міг покинути територію України, хоча має таку матеріальну можливість, що виключає можливість ухилення його від виконання обов`язку покинути територію України. Особа відповідача встановлена і для повернення в Грузію відсутні жодні перешкоди. Крім того, для затримання ОСОБА_1 відсутні підстави, передбачені КУпАП.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши надані учасниками судового процесу докази в їх сукупності, проаналізувавши положення чинного законодавства, вислухавши доводи учасників справи, суд встановив наступне.

Відповідно до довідки про звільнення Серія МИК №014912, виданої ДУ «Арбузинська виправна колонія №83», громадянин Грузії ОСОБА_1 , що народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с.Сімонеті, Герджольського району, Грузія, з 02.03.2017 року по 01.07.2019 року відбував покарання в установах Державної кримінально-виконавчої служби та звільнився з даної установи за відбуттям строку покарання на підставі вироку від 20.06.2017 року Деснянського районного суду міста Києва за ст.185 ч.3 КК України у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст.72 ч.5 КК України йому було зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 02.03.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Прямує до місця проживання АДРЕСА_1 .

Також на ім`я відповідача ОСОБА_1 виданий паспорт громадянина Грузії НОМЕР_2 НОМЕР_3 , виданий 10.02.2016 року та дійсний до 10.02.2026 року.

Щодо відповідача 01.07.2019 року складено довідку про особу, що містить аналогічні дані про його особу.

Згідно подання Начальника відділу боротьби із злочинами, пов`язаними з торгівлею людьми ГУНП в Миколаївській області від 20.05.2019 №541/21-2019 на ім`я Начальника УДМС України в Миколаївській області Іванова В.В., він повідомляє про звільнення громадянина Грузії ОСОБА_1 з ДУ «Арбузинська виправна колонія №83» 01.07.2019, зазначає, що згідно з оперативною інформацією відповідач становить суспільну небезпеку та націлений на продовження злочинної діяльності, а саме вчинення тяжких та особливо тяжких злочинів на території України, відтак, у разі відсутності підстав знаходження на території України відповідача необхідно вжити заходи реагування та помістити його до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні та в подальшому здійснити його примусове видворення.

На підставі даної інформації провідний спеціаліст Арбузинського РС УДМС України в Миколаївської області Т.Рожкова прийняла рішення 01.07.2019 року про поміщення до ДУ «Миколаївського пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС України» громадянина Грузії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 з метою забезпечення подальшого примусового видворення.

Згідно протоколу №МКК000215 про адміністративне затримання за ч.2 ст.263 КУпАП від 01.07.2019, головним спеціалістом Арбузинського РС УДМС України в Миколаївській області Рожковою Тетяною Миколаївною 01.07.2019 о 10 год. 44 хв. було здійснене адміністративне затримання громадянина Грузії ОСОБА_1 , що народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с.Сімонеті, Герджольського району, Грузія, місце проживання АДРЕСА_1 . Особу встановлено за довідкою про особу. Підстава затримання - у зв`язку з вчиненням правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203 КУпАП.

Постанова про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення передбаченого ч.1 ст.203 КУпАП суду не надана. Як пояснила представник позивача на даний час така постанова не складена.

Рішення про примусове повернення відповідача за межі України суду не надано, згідно пояснень представника позивача в судовому засіданні подібних рішень уповноваженими органами не приймалось.

Доказів на підтвердження точної дати прибуття відповідача на територію України суду не надано, крім пояснень відповідача. Згідно з поясненнями представника позивача у зв`язку з відсутністю технічної можливості (не працює відповідний реєстр).

Відповідно до статті 1 Угоди між Кабінетом Міністрів України і Виконавчою Владою Грузії про безвізові поїздки громадян від 31.03.1999 року, що діяла до 01.03.2019 року, громадяни держави однієї Сторони, незалежно від місця постійного проживання, можуть в`їжджати, прямувати транзитом, виїжджати та перебувати на території держави іншої Сторони без віз з дотриманням правил перебування і реєстрації, що діють в цій державі, по документах, зазначених в Додатку до цієї Угоди. Згідно з відповідним додатком для громадян Грузі ї це паспорт громадянина Грузії, дипломатичний паспорт, службовий паспорт, книжка моряка, посвідчення члена екіпажу повітряного судна, свідоцтво на повернення в Грузію (тільки для повернення

в Грузію), свідоцтво про народження для дітей віком до 16 років.

Відповідно до статті 1 Угоди між Кабінетом Міністрів України та Урядом Грузії про взаємне скасування візових вимог від 05.10.2018 року, що набрала чинності для України з 01.03.2019 року, громадяни держави однієї Сторони в`їжджають, виїжджають, прямують транзитом та перебувають на території держави іншої Сторони без віз за умови, що тривалість їх перебування не перевищує 90 (дев`яноста) днів протягом 180 (ста вісімдесяти) днів, використовуючи пункти пропуску через кордон, відкриті для міжнародного сполучення, на підставі дійсних проїзних документів, перелік яких наведено в Додатку до цієї Угоди. Громадяни держави однієї Сторони, які в`їжджають на територію держави іншої Сторони на підставі дійсних проїзних документів, перелік яких наведено в Додатку до цієї Угоди, та мають намір оформити документи, що надають право на перебування або проживання на території держави цієї Сторони на строк, що перевищує 90 (дев`яносто) днів, звільняються від вимоги оформлення довгострокових віз.

Згідно з додатком до цієї Угоди, перелік проїзних документів, які оформлюються громадянам Грузії для в`їзду, перебування, виїзду та прямування транзитом через територію України становлять: паспорт громадянина Грузії; дипломатичний паспорт; службовий паспорт; книжка моряка; посвідчення члена екіпажу повітряного судна; свідоцтво на повернення в Грузію (тільки для повернення в Грузію); паспорт громадянина Грузії з безконтактним електронним носієм (виключно для поїздок прямого авіаційного або морського міжнародного сполучення між територіями держав Сторін).

Відтак, за наявності паспорта громадянина Грузії, довідки про звільнення, суд вважає, що особа його ідентифікована та підстав для подальшої його ідентифікації немає.

Окремо слід зазначити, що за твердженням відповідача він належним чином пройшов реєстрацію за тимчасовим місцем проживання в м.Одесі одразу після прибуття в Україну, що не спростовано позивачем.

У відповідності до ч. ч. 1-5 ст.26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства, зазначених у частині першій цієї статті, може супроводжуватися забороною щодо подальшого в`їзду в Україну строком на три роки. Строк заборони щодо подальшого в`їзду в Україну обчислюється з дня винесення такого рішення. Порядок виконання рішення про заборону щодо подальшого в`їзду в Україну визначає Кабінет Міністрів України.

Один із примірників рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства видається іноземцю або особі без громадянства, стосовно яких воно прийнято. У рішенні зазначаються підстави його прийняття, порядок оскарження та наслідки невиконання. Форма рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства затверджується спільним наказом Міністерства внутрішніх справ України, Служби безпеки України.

Рішення про примусове повернення може бути оскаржено до суду.

Іноземець або особа без громадянства зобов`язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення.

Згідно ч.ч. 1, 3 ст. 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

Центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, або орган охорони державного кордону на підставі відповідного рішення з наступним повідомленням протягом 24 годин прокурора розміщує іноземців та осіб без громадянства, зазначених у частині першої цієї статті, у пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України.

Отже, зі змісту наведеної норми видно, що примусовому видворенню іноземця чи особи без громадянства передують дві обставини: 1) прийняття рішення відповідним компетентним органом про примусове повернення; 2) ухилення від виїзду після прийняття рішення про повернення або наявність обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення. Тобто, обов`язковим є попереднє прийняття вказаними органами рішення про примусове повернення.

Аналогічний висновок щодо застосування норм матеріального права висловлено Верховним Судом в постанові від 07.02.2018 року у справі 743/432/16-а.

Встановлені обставини справи свідчать, а позивачем не оспорюється, що органами ДМС не приймалось рішення про примусове повернення за межі України громадянина Грузії ОСОБА_1 , відтак, питання примусового видворення відповідача є передчасним.

Відповідно до приписів ч.1 ст.289 КАС України, за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного такого заходу: затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України.

Тобто, ч. 1 ст. 289 КАС України визначає, заходи, вжиття яких забезпечує виконання рішення про примусове видворення особи за межі України.

Враховуючи те, що підстави для примусового видворення відповідача наразі відсутні, не підлягають застосуванню і заходи визначені ст. 289 КАС України.

Таким чином, відсутні підстави для задоволення позову про поміщення відповідача до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства строком на шість місяців.

Керуючись ст.ст.12,257,241,244,246, 289 КАС України, ст.ст.26, 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», суд

в и р і ш и в:

У задоволенні адміністративного позову Арбузинського районного сектору Управління Державної міграційної служби України в Миколаївській областідо громадянина Грузії ОСОБА_1 про затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України -відмовити.

Рішення суду може бути оскаржено до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги у письмовій формі через Арбузинський районний суд Миколаївської області протягом десяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не були вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду. Строк на апеляційне оскарження також може бути поновлений в разі його пропуску з інших поважних причин, крім випадків, визначених частиною другою статті 299 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя І.О.Догарєва