Справа № 824/462/19-а
Суддя: Лелюк Олександр Петрович
Дата ухвалення: 2019-07-02 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

02 липня 2019 р. м. Чернівці Справа № 824/462/19-а

Чернівецький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Лелюка О.П.,

за участю:

секретаря судового засідання Кіщук О.І.,

представника позивача ОСОБА_1 ,

представника відповідача Кушніра М.І.,

розглянувши в підготовчому судовому засіданні клопотання представника позивача про витребування доказів у справі за позовом ОСОБА_2 до Чернівецького прикордонного загону (31 прикордонний загін) Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на службі та виплату грошового забезпечення за час вимушеного прогулу,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до Чернівецького прикордонного загону (31 прикордонний загін) Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на службі та виплату грошового забезпечення за час вимушеного прогулу.

Позивач просить суд:

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Чернівецького прикордонного загону полковника Вовк О.О. від 26 грудня 2018 року №2285-аг Про притягнення до дисциплінарної відповідальності;

- визнати протиправним та скасувати пункт 5 наказу Т.в.о. начальника Чернівецького прикордонного загону підполковника Рибаченко С.П. від 23 січня 2019 року №145-аг Про результати службового розслідування щодо притягнення заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ з персоналу відділу прикордонної служби Красноїльськ старшого лейтенанта ОСОБА_2 до дисциплінарної відповідальності, оголошення дисциплінарного стягнення догана та позбавлення премії у розмірі 50 % за лютий 2019 року від належного розміру;

- визнати протиправним та скасувати пункт 5 наказу Т.в.о. начальника Чернівецького прикордонного загону підполковника Рибаченко С.П. від 25 січня 2019 року №159-аг Про результати службового розслідування щодо притягнення заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ з персоналу відділу прикордонної служби Красноїльськ старшого лейтенанта ОСОБА_2 до дисциплінарної відповідальності та оголошення дисциплінарного стягнення сувора догана;

- визнати протиправним та скасувати пункт 4 наказу Т.в.о. начальника Чернівецького прикордонного загону підполковника Рибаченко С.П. від 04 лютого 2019 року №208-аг Про результати службового розслідування щодо притягнення заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ з персоналу відділу прикордонної служби Красноїльськ старшого лейтенанта ОСОБА_2 до дисциплінарної відповідальності та оголошення дисциплінарного стягнення догана;

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника 31 прикордонного загону полковника Вовк О.О. від 25 березня 2019 року №82-ОС По особовому складу про припинення (розірвання) контракту та звільнення старшого лейтенанта ОСОБА_2 з військової служби за підпунктом ж (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону у запас;

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника 31 прикордонного загону полковника Вовк О.О. від 01 квітня 2019 року №93-ОС По особовому складу про виключення зі списків особового складу та всіх видів забезпечення;

- поновити ОСОБА_2 на посаді заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ 1 категорії (тип Б) 31 прикордонного загону (1 категорії) Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України та зобов`язати 31 прикордонний загін виплатити йому грошове забезпечення за час вимушеного прогулу.

Ухвалою суду від 03 травня 2019 року визнано поважними причини пропуску строку звернення до суду; відкрито провадження у даній справі; вирішено її розгляд проводити за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче засідання; встановлено строк для надання відзиву на позов.

В ході підготовки справи до судового розгляду 01 липня 2019 року представником позивача подано до суду клопотання про витребування доказів, в яких заявник просить суд:

- витребувати у Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України завірену копію наказу Адміністрації ДПС України від 11 січня 2018 року №2 «Про організацію ведення, обліку та зберігання службових документів і документації» зі змінами згідно наказу від 12 листопада 2018 року №102;

- витребувати у Галузевого Державного архіву ДПС України копію наказу Чернівецького прикордонного загону від 12 грудня 2016 року №190 «Про затвердження та ведення в дію Положення про Чернівецький прикордонний загін Західного регіонального управління»;

- витребувати у Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України копію належним чином завіреного витягу з журналу вхідних документів Чернівецького прикордонного загону за період з 21 по 26 грудня 2018 року; копію звіту та всіх документів по результатам раптової перевірки, що проводилась згідно службового завдання від 21 грудня 2018 року у ВПС «Красноїльськ» та ВІПС «Красноїльськ»; копію витягу з робочого зошиту оперативного чергового Чернівецького прикордонного загону з 23 по 26 грудня 2018 року; копію витягу з книги прикордонної служби відділення інспекторів прикордонної служби «Красноїльськ»(тип Б) розділ 4, 4-а,4-б щодо записів про дату прибуття та результати раптової перевірки підполковника ОСОБА_3 в період 23-26 грудня 2019 року; копію Витягу з книги прикордонної служби відділення інспекторів прикордонної служби «Красноїльськ»(тип Б) (плай охорони державного кордону з 20.00 годин 02 січня 2019 року до 20.00 годин 03. січня 2019 року); копію Витягу з робочого зошита старшого зміни прикордонних нарядів відділення інспекторів прикордонної служби «Красноїльськ» відділу прикордонної служби «Красноїльськ» за період з 20.00 годин 02 січня 2019 року до 20.00 годин 03 січня 2019 року; копію Витягу з штатно-посадової книги ВІПС «Красноїльськ» з особистими номерами військовослужбовців; Копію відпускного квитка начальника відділення інспекторів прикордонної служби «Красноїльськ» майора Трач О.Б. за січень 2019 року.

В обґрунтування клопотань представник позивача вказував натупне.

На виконання ухвали суду про витребування доказів від 27 травня 2019 року відповідачем було надано копію наказу Адміністрації ДПС України від 11 січня 2018 року №2 без внесених змін від 12 листопада 2018 року, а тому такий необхідно витребувати повторно із змінами від 12 листопада 2018 року.

Щодо наказу Чернівецького прикордонного загону від 12 грудня 2016 року №190 представник позивача зазначав, що такий на виконання ухвали суду про витребування доказів не був наданий відповідачем. Оскільки такий відсутній у відповідача, а згідно довідки від 03 червня 2019 року він переданий до Галузевого Державного архіву ДПС України, то його необхідно витребувати саме у Галузевого Державного архіву ДПС України.

Щодо інших доказів, які представник позивача просив суд витребувати у відповідача, то на обґрунтування своїх вимог заявник посилався на те, що ці документи, на його думку, мають значення для визнання оскаржуваних наказів протиправними. При цьому зазначав, що на звернення до відповідача із запитом №25 від 18 червня 2019 року щодо надання документів,які стосуються оскаржуваних наказів, отримав відмову у наданні таких, а тому просить суд їх витребувати у відповідача.

У підготовчому засіданні 02 липня 2019 року представник позивача підтримав подані клопотання.

Представник відповідача щодо задоволення клопотань представника позивача заперечував, посилаючись на їх безпідставність та необґрунтованість.

Розглянувши клопотання представника позивача, заслухавши пояснення представників сторін та перевіривши наявні у справі матеріали, суд приходить до таких висновків.

Згідно статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Статтею 73 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до статті 75 Кодексу адміністративного судочинства України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Згідно частини третьої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Відповідно до частини першої, третьої статті 80 Кодексу адміністративного судочинства України учасник справи, у разі неможливості самостійно надати докази, вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні доказів суд постановляє ухвалу

Частиною першою статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що письмовими доказами є документи (крім електронних документів), які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

Як вбачається з матеріалів справи, наказом Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України Про притягнення до дисциплінарної відповідальності №2285-аг від 26 грудня 2018 року за неналежне виконання вимог наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 11 січня 2018 року №2 Про організацію ведення обліку та зберігання службових документів і документації в частині виконання вимоги по заповненню службової документації прикордонного наряду Старший зміни прикордонних нарядів заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ з персоналу відділу прикордонної служби Красноїльськ старшого лейтенанта Ландигу ОСОБА_4 притягнуто до дисциплінарної відповідальності відповідно до пункту б статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та оголошено дисциплінарне стягнення догану.

Наказом Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України Про результати службового розслідування №145-аг від 23 січня 2019 року за порушення вимог Посадової інструкції начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ відділу прикордонної служби Красноїльськ, затвердженої наказом Чернівецького прикордонного загону від 31 серпня 2018 року №59 Про внесення змін та доповнень до наказу Чернівецького прикордонного загону від 12 грудня 2016 року №190 Про затвердження та ведення в дію Положення про Чернівецький прикордонний загін Західного регіонального управління заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ з персоналу відділу прикордонної служби Красноїльськ старшого лейтенанта Ландигу ОСОБА_4 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та відповідно до пункту б статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України оголошено дисциплінарне стягнення догана та позбавлено премії у розмірі 50 % за лютий 2019 року від належного розміру.

25 січня 2019 року Чернівецьким прикордонним загоном Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України прийнято наказ Про результати службового розслідування №159-аг, яким за порушення вимог посадової інструкції начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ відділу прикордонної служби Красноїльськ, затвердженої наказом Чернівецького прикордонного загону від 31 серпня 2018 року №59 Про внесення змін та доповнень до наказу Чернівецького прикордонного загону від 12 грудня 2016 року №190 Про затвердження та ведення в дію Положення про Чернівецький прикордонний загін Західного регіонального управління заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ з персоналу відділу прикордонної служби Красноїльськ старшого лейтенанта Ландигу Я ОСОБА_5 С. притягнуто до дисциплінарної відповідальності та відповідно до пункту в статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України оголошено дисциплінарне стягнення сувора догана

Наказом Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України Про результати службового розслідування №208-аг від 04 лютого 2019 року за неналежне виконання вимог пункту 4 розділу ІІ Посадової інструкції начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ відділу прикордонної служби Красноїльськ, затвердженої наказом Чернівецького прикордонного загону від 12 грудня 2016 року №190 Про затвердження та ведення в дію Положення про Чернівецький прикордонний загін Західного регіонального управління заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ відділу прикордонної служби Красноїльськ старшого лейтенанта ОСОБА_2 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та відповідно до пункту б статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України оголошено дисциплінарне стягнення догана.

Наказом начальника 31 прикордонного загону полковника Вовк О.О. від 25 березня 2019 року №82-ОС По особовому складу припинено (розірвано) контракт та звільнено старшого лейтенанта ОСОБА_2 з військової служби за підпунктом ж (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України « Про військовий обов`язок і військову службу» у запас.

Наказом начальника 31 прикордонного загону полковника Вовк О.О. від 01 квітня 2019 року №93-ОС По особовому складу ОСОБА_2 виключено зі списків особового складу та всіх видів забезпечення.

Отже, предметом даного позову є накази про притягнення ОСОБА_2 до дисциплінарної відповідальності під час проходження ним військової служби та накази про звільнення з такої з виключенням зі списків особового складу та всіх видів забезпечення.

З метою встановлення обставин справи, які, на думку суду, мають значення для правильного вирішення даного спору, ухвалою суду від 27 травня 2019 року частково задоволено клопотання представника позивача про витребування доказів. Витребувано у Чернівецького прикордонного загону (31 прикордонний загін) Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України належним чином засвідченні копії наступних доказів: 1) наказ Адміністрації ДПС України від 11 січня 2018 року №2 Про організацію ведення, обліку та зберігання службових документів і документації зі змінами згідно наказу від 12 листопада 2018 року №102; 2) наказ Чернівецького прикордонного загону від 11.01.2019 року №63-аг про призначення службового розслідування щодо порушенням Державного кордону України 10.01.2019 року на напрямку 761 прикордонного знаку на ділянці відповідальності ВПС Красноїльськ; 3) додатки до висновку службового розслідування, що проводилось у зв`язку з незаконним перетином державного кордону з України в Румунію та зворотно 10 січня 2019 року на напрямку 761 прикордонного знаку, що на ділянці відповідальності ВІПС Красноїльськ відділу прикордонної служби Красноїльськ, в тому числі пояснення ОСОБА_2 , характеристика на ОСОБА_2 та інші документи, які стосуються ОСОБА_2 і обставин, що пов`язані з притягненням його до дисциплінарної відповідальності; 4) Положення про відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ (тип В) відділу прикордонної служби Красноїльськ І категорії (тип Б), затвердженого наказом Чернівецького прикордонного загону №190 Про затвердження та введення в дію Положення про Чернівецький прикордонний загін Західного регіонального управління та докази ознайомлення з даним положенням позивача ОСОБА_2 ; 5) штатний розпис посад відділу прикордонної служби Красноїльськ станом на 03 січня 2019 року; 6) наказ Чернівецького прикордонного загону від 16.01.2019 року №91-аг про призначення службового розслідування щодо порушенням Державного кордону України 13.01.2019 року на напрямку 773 прикордонного знаку на ділянці відповідальності ВПС Красноїльськ; 7) додатки до висновку службового розслідування, що проводилось у зв`язку з незаконним перетином державного кордону з України в Румунію та зворотно 13 січня 2019 року на напрямку 773 прикордонного знаку, що на ділянці відповідальності ВІПС Красноїльськ відділу прикордонної служби Красноїльськ, в тому числі пояснення ОСОБА_2 , характеристика на ОСОБА_2 та інші документи, які стосуються ОСОБА_2 і обставин, що пов`язані з притягненням його до дисциплінарної відповідальності; 8) наказ Чернівецького прикордонного загону від 08.01.2019 року №50-аг про призначення службового розслідування щодо порушенням Державного кордону України 03.01.2019 року на напрямку 765 прикордонного знаку на ділянці відповідальності ВПС Красноїльськ; 9) додатки до висновку службового розслідування, що проводилось у зв`язку з незаконним перетином державного кордону з України в Румунію та зворотно 03 січня 2019 року на напрямку 765 прикордонного знаку, що на ділянці відповідальності ВІПС Красноїльськ відділу прикордонної служби Красноїльськ, в тому числі пояснення ОСОБА_2 , характеристика на ОСОБА_2 та інші документи, які стосуються ОСОБА_2 і обставин, що пов`язані з притягненням його до дисциплінарної відповідальності; 10) інформацію та докази про те, чи перебував на території ВПС Красноїльськ начальник відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ майор Трач О.Б.

Вимоги указаної ухвали відповідачем виконано.

До того ж, відповідач зобов`язаний надати оригінали витребуваних судом документів, зокрема, наказ Адміністрації ДПС України від 11 січня 2018 року №2 Про організацію ведення, обліку та зберігання службових документів і документації зі змінами згідно наказу від 12 листопада 2018 року №102, для огляду при розгляді справи по суті позову.

При цьому, як зазначив представник відповідача, чого не спростовано представником позивача, зміни до наказу від 11 січня 2018 року №2, внесені наказом від 12 листопада 2018 року №102, не стосуються спірних відносин.

За таких обставин, суд не вбачає підстав для повторного витребування у відповідача копії указаного наказу зі змінами згідно наказу від 12 листопада 2018 року №102, як просить представник позивача.

До цього варто зазначити, що при огляді названого наказу в судовому засіданні при розгляді справи по суті у разі необхідності витяг з нього з урахуванням змін згідно наказу від 12 листопада 2018 року №102 буде долучений судом до матеріалів справи.

Щодо вимог заявника повторно витребувати у Галузевого Державного архіву ДПС України копію наказу Чернівецького прикордонного загону від 12 грудня 2016 року №190 «Про затвердження та ведення в дію Положення про Чернівецький прикордонний загін Західного регіонального управління», то такі є безпідставними, оскільки ухвалою суду від 27 травня 2019 року було витребувано не сам наказ від 12 грудня 2016 року №190, а Положення про відділення інспекторів прикордонної служби Красноїльськ (тип В) відділу прикордонної служби Красноїльськ І категорії (тип Б), затвердженого наказом Чернівецького прикордонного загону №190 Про затвердження та введення в дію Положення про Чернівецький прикордонний загін Західного регіонального управління.

До того ж, сам по собі наказ, яким затверджено Положення, не є належним доказом для встановлення обставин, які необхідно встановити суду для правильного вирішення даного спору в межах заявлених вимог.

Відносно вимог заявника витребувати у відповідача інші докази, які зазначені у клопотанні, то такі також задоволенню не підлягають, оскільки, на переконання суду, не стосуються тих обставин, які необхідно встановити суду (а не представнику позивача) для правильного вирішення даного спору в межах заявлених вимог та доводів позивача.

Предметом спору є накази про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності та звільнення з військової служби. При цьому в ході підготовки справи до розгляду по суті судом були витребувані у відповідача документи, які безпосередньо стосуються обставин притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності та звільнення з військової служби (зокрема, підзаконні нормативно-правові акти, якими відповідач керувався при прийнятті оскаржуваних рішень; матеріали службових розслідувань; пояснення; аркуші бесіди та ін.).

Не надання ж відповідачем представнику позивача документів на адвокатський запит не є правовою підставою для обов`язкового витребування таких судом.

У разі незгоди з рішенням Чернівецького прикордонного загону (31 прикордонний загін) Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України про відмову у наданні документів на адвокатський запит, адвокат не позбавлений права оскаржити таку відмову в судовому порядку.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку про безпідставність та необґрунтованість поданих клопотань, а тому такі задоволенню не підлягають.

Керуючись статтями 80, 180, 241, 248 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

У Х В А Л И В :

У задоволенні клопотань представника позивача про витребування доказів у даній справі відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали складено 04 липня 2019 року.

Суддя Лелюк О.П.