Справа № 480/446/19
Суддя: Спаскін О.А.
Дата ухвалення: 2019-06-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 червня 2019 р.Справа № 480/446/19
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

Головуючого судді: Спаскіна О.А.,

Суддів: Жигилія С.П. , Присяжнюк О.В. ,

за участю секретаря судового засідання Медяник А.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Приватного підприємства "ЛОРД" на рішення Сумського окружного адміністративного суду від 12.04.2019 року, головуючий суддя І інстанції: С.О. Бондар, вул. Герасима Кондратьєва, 159, м. Суми, 40021, повний текст складено 22.04.19 року по справі № 480/446/19

за позовом Приватного підприємства "ЛОРД"

до Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради

третя особа Комунальне підприємство "Спеціалізований комбінат"

про визнання протиправними дій, визнання протиправним та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Сумського окружного адміністративного суду від 12.04.2019 року відмовлено в задоволенні адміністративного позову Приватного підприємства "ЛОРД" до Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради про визнання протиправними дій щодо застосування переговорної процедури при закупівлі поховальних та супутніх послуг, виконання яких повинно здійснюватися протягом 2019 року; визнання протиправним та скасування рішення, оформленого Протоколом засідання тендерного комітету Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради від 26.12.2018 №347/05.09-08/201.

Позивач, не погодившись з даним рішенням суду, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати оскаржуване рішення та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що приймаючи зазначене рішення суд першої інстанції дійшов до помилкових висновків, які призвели до неправильного вирішення справи, неповно з`ясував всі обставини справи, що мають значення при вирішенні спору, невірно застосував до спірних правовідносин вимоги матеріального та процесуального права. Вказує, що Департамент інфраструктури міста Сумської міської ради, як замовник, використав переговорну процедуру при закупівлі поховальних та супутніх послуг у сумі 9 883 197,98 гривень, виконання яких повинно бути здійснено протягом 2019 року, та за рахунок коштів міського бюджету міста Суми. Однак, відповідач не мав законного права використати при закупівлі цих послуг переговорну процедуру, так як на її застосування не існувало жодної з підстав, що встановлені частиною 2 статті 35 Закону України Про публічні закупівлі. Крім того, Департаментом інфраструктури міста Сумської міської ради був порушений порядок проведення переговорної процедури. Вважає, що вказані протиправні дії та рішення від 26.12.2018 № 347/05.09-08/2018 Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради порушили законні права позивача на можливу його участь у публічній закупівлі поховальних та супутніх послуг, виконання яких на території міста Суми є його основною діяльністю, як суб`єкта господарювання.

Відповідач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому наполягав на законності судового рішення та просив залишити його без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Зазначає, що при закупівлі поховальних та супутніх послуг, виконання яких повинно здійснюватися протягом 2019 року, Департаментом на законних підставах була застосована переговорна процедура. Так, департамент інфраструктури міста Сумської міської ради звернувся листом від 09.01.2018 до Сумського обласного територіального відділення АМКУ стосовно надання висновку щодо наявності у суб`єктів господарювання, які здійснюють господарську діяльність, пов`язану з наданням послуг з утримання та поточного ремонту кладовищ м. Суми, підбору та транспортування померлих в морг одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, трупів після ДТП та вбивств спеціальною службою, а також поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, осіб під поховання яких відмовилися рідні, монопольного становища. На що, 04.04.2018р Сумське обласне територіальне відділення АМКУ надало звіти про результати дослідження, згідно яких Комунальне підприємство Спецкомбінат Сумської міської ради має ознаки суб`єкта господарювання, що займає монопольне (домінуюче) становище на вищезазначених ринках послуг. Тому, у відповідності до чинного законодавства Департамент інфраструктури міста Сумської міської ради, як замовник, використав переговорну процедуру при закупівлі зазначених послуг на суму 9883197,98 гривень, виконання яких повинно бути здійснено протягом 2019 року. Крім того, оскаржуване рішення вичерпало свою дію укладенням відповідного договору з КП Спецкомбінат Сумської міської ради, а тому не може бути скасованим.

Третьою особою також подано відзив, в якому зазначає, що вказане підприємство було створене Сумською міською радою саме з метою здійснення господарської діяльності, пов`язаної з наданням послуг з утримання та поточного ремонту кладовищ м. Суми, підбору та транспортування померлих в морг одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, трупів після ДТП та вбивств спеціальною службою, а також поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, осіб під поховання яких відмовилися рідні, монопольного становища. Даними видами діяльності підприємство займається вже декілька десятиліть. Інші суб`єкти господарювання в місті Суми такими видами діяльності не займаються. Тому, КП Спецкомбінат з даного виду послуг займає монопольне становище в місті. Таким чином, замовник вищевказаних послуг повинен був застосувати переговорну процедуру під час їх закупівлі.

Представник позивача подав клопотання про відкладення розгляду справу на іншу дату.

Колегія суддів вважає, що відсутні підстави для задоволення вищезазначеного клопотання, оскільки доказів неможливості прибути в судове засідання скаржником не надано, як і не надано доказів неможливості залучення інших осіб для представництва інтересів позивача в суді.

Крім того справа має бути розглянута протягом розумного строку.

Враховуючи, що в матеріалах справи достатньо письмових доказів для правильного вирішення апеляційної скарги, а особиста участь позивача в судовому засіданні - не визнавалась обов`язковою, колегія суддів у відповідності до ч. 2 ст. 311 КАС України визнала можливим проводити апеляційний розгляд справи без його участі за наявними матеріалами у справі.

Згідно з ч. 4 ст.229 КАС України фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

Суд апеляційної інстанції розглянув справу в межах доводів та вимог апеляційної скарги відповідно до вимог ст.308 КАС України та керуючись ст.229 КАС України.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши доводи та вимоги апеляційної скарги, рішення суду першої інстанції, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що рішенням тендерного комітету Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради від 26.12.2018 (протокол № 345/05.09-06/2017) затверджено тендерну документацію (переговорна процедура) на закупівлю ДК 021:20-7 Поховальні та супутні послуги (послуги по поточному ремонту та утриманню міських кладовищ та ритуальні послуги) (а.с.81-85).

Згідно з протоколом № 346/05.09-08/2018 від 26.12.2018 засідання тендерного комітету щодо проведення переговорної процедури на закупівлю послуг по поточному ремонту та утриманню міських кладовищ та ритуальних послуг виникла необхідність укладення договору про надання послуг з утримання в чистоті кладовищ (управління і догляд) з комунальним підприємством Спеціалізований комбінат, оскільки міські кладовища перебувають в управлінні КП Спецкомбінат і згідно чинного законодавства в управлінні інших суб`єктів господарювання перебувати не можуть (89-91).

У відповідності до протоколу № 347/05.09-08/2018 від 26.12.2018 засідання тендерного комітету про намір укласти договір за підсумками проведення переговорної процедури на закупівлю послуг по поточному ремонту та утриманню міських кладовищ та ритуальних послуг прийнято рішення про намір укласти договір з комунальним підприємством Спеціалізований комбінат (а.с.94).

На підставі вказаного рішення, між Департаментом інфраструктури міста Сумської міської ради та Комунальним підприємством "Спеціалізований комбінат" був укладений договір від 11.01.2019 № 3-б про надання послуг по поточному ремонту та утриманню міських кладовищ та ритуальні послуги (а.с.95-98).

Не погодившись з рішенням та діями відповідача, позивач звернувся до суду із даним позовом.

Приймаючи рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з їх необґрунтованості та відсутності правових підстав для задоволення позову.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції, враховуючи наступне.

Згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади встановлює Закон України «Про публічні закупівлі».

Частиною першою статті 2 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що цей Закон застосовується під час здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг, вартість яких є меншою за вартість, що встановлена в абзацах другому і третьому цієї частини, замовники повинні дотримуватися принципів здійснення публічних закупівель, установлених цим Законом, та можуть використовувати електронну систему закупівель з метою відбору постачальника товару (товарів), надавача послуги (послуг) та виконавця робіт для укладення договору.

Відповідно до статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об`єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.

Частиною першою статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що закупівля може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких процедур:

- відкриті торги;

- конкурентний діалог;

- переговорна процедура закупівлі.

З матеріалів справи вбачається, що департамент інфраструктури міста Сумської міської ради звернувся листом від 09.01.2018 №19/05.01.01-07 до Сумського обласного територіального відділення АМКУ стосовно надання висновку щодо наявності у суб`єктів господарювання, які здійснюють господарську діяльність, пов`язану з наданням послуг з утримання та поточного ремонту кладовищ м. Суми, підбору та транспортування померлих в морг одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, трупів після ДТП та вбивств (для потреб Сумського відділу поліції ГУНП у Сумській області) спеціальною службою, а також поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, осіб під поховання яких відмовилися рідні - монопольного становища.

Відповідно до листа Сумського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України антимонопольного становища щодо стану конкуренції № 01-24/541 від 04.04.2018 р. та звіту про результати дослідження ринку послуг з утримання та ремонту кладовищ в м.Суми, звіту про результати дослідження ринку послуг з організації ринку послуг з організації поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, осіб, від поховання яких відмовилися рідні, знайдених, не впізнаних трупів, у разі відсутності родичів або осіб чи установ, які можуть взяти на себе організацію поховання в м. Суми, звіту про результати дослідження ринків послуг з підбору та транспортування померлих одиноких громадян та послуг з підбору та транспортування трупів після дорожньо-транспортних пригод та вбивств в. м.Суми, встановлено, що комунальне підприємство «Спеціалізований комбінат» займає монопольне (домінуюче) становище на ринку послуг з поховання громадян.

Відповідачем було прийнято рішення про застосування переговорної процедури закупівлі.

Частиною першою статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками.

Згідно з пунктом 2 частини другої статті 35 вказаного Закону, переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи.

Відповідно до ст.9. Закону України «Про поховання та похоронну справу», ритуальні служби спеціалізовані комунальні підприємства, що створюється органами місцевого самоврядування в порядку, встановлених законом, з метою здійснення організації поховання померлих і надання ритуальних послуг.

Згідно ч.1 ст.23 Закону України «Про поховання та похоронну справу», для розміщення місця поховання рішенням уповноваженого органу в установленому законом порядку відповідному спеціалізованому комунальному підприємству, установі, організації в постійне користування надається земельна ділянка. Порядок функціонування місць поховань визначається виконавчим органом сільської, селищної, міської ради. А відповідно ст.28 цього ж Закону, на території місця поховання не можуть бути розташовані об`єкти іншої, крім комунальної форми власності.

Матеріалами справи встановлено, що на виконання Закону України «Про поховання та похоронну справу» Сумською міською радою розроблене та затверджене Положення про ритуальну службу в м. Суми (рішення від 26.01.2005 № 1068-МР «Про внесення змін та доповнень до рішення Сумської міської ради від 25.08.2004 № 906-МР «Про внесення змін до рішення Сумської міської ради від 25.05.2004 № 818-МР «Про утворення комунального підприємства «Спеціалізований комбінат»)

Згідно з п. 1 Положення про ритуальну службу в м. Суми, ритуальна служба в м. Суми відповідно до Закону України «Про поховання та похоронну справу» - це комунальне підприємство «Спеціалізований комбінат», що створене Сумською міською радою в порядку, установленому Законом, та діє за Статутом підприємства та цим Положенням.

Відповідно до пункту 1.1. Порядку утримання кладовищ та функціонування місць поховань в м. Суми, затвердженого рішенням Сумської міської ради від 28.11.2007 р. № 973-МР «Про порядок утримання кладовищ та функціонування місць поховань в місті Суми» (далі - Порядок утримання кладовищ в м. Суми)», ритуальна служба в м. Суми відповідно до Закон' України «Про поховання та похоронну справу» - це є комунальне підприємство «Спеціалізований комбінат», що створено Сумською міською радою в порядку, встановленому Законом, та діє на підставі Статуту підприємства, рішенням Сумської міської ради № 1068-МР від 26.01.2005 р. та цим Порядком.

Таким чином, КП «Спеціалізований комбінат», як суб`єкт господарювання із статусом ритуальної служби, є єдиним суб`єктом господарювання, який має право на надання послуг з організації поховання одиноких громадян в м. Суми.

Залучення інших суб`єктів господарювання, крім ритуальної служби, на проведення підбору, транспортування тіл померлих до моргу та поховання самотніх громадян не передбачено.

Послуги з підбору та транспортування померлих одиноких громадян та послуги з підбору та транспортування трупів після дорожньо-транспортних пригод та вбивств надаються Спеціалізованою службою по підбору та транспортуванню померлих в морги, яка підпорядкована комунальному підприємству «Спеціалізований комбінат». Спеціалізована служба по підбору та транспортуванню померлих в морги утримується за рахунок коштів Сумського міського бюджету.

Відповідно до пунктів 19 та 20 Необхідного мінімального переліку вимог щодо порядку організації поховання і ритуального обслуговування населення, затвердженого рішенням Сумської міської ради від 26.01.2005 р. № 1068-МР «Про внесення змін та доповнень до рішення Сумської міської ради від 25.08.2004р. № 906-МР «Про внесення змін до рішення Сумської міської ради від 25.05.2004 р. № 818-МР «Про утворення комунального підприємства «Спеціалізований комбінат», організація поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, осіб, від поховання яких відмовилися рідні, знайдених, невпізнаних трупів, у разі відсутності родичів або осіб чи установ, які можуть взяти на себе організацію поховання, покладається на ритуальну службу згідно з замовленням медичних закладів за рахунок коштів відповідних місцевих бюджетів. Доставка в морг для встановлення причин смерті цієї категорії осіб здійснюється Спеціалізованою службою, підпорядкованою Ритуальній службі.

У відповідності з вимогами п.1 ст.15 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» КП «Спеціалізований комбінат» Сумською міською радою визнано балансоутримувачем 13 міських кладовищ які перебувають на балансі підприємства на правах господарчого відання. Пунктом 2 ст.15 цього ж Закону передбачено, що балансоутримувач об`єкта благоустрою забезпечує належне утримання та своєчасний ремонт об`єкта благоустрою. Отже, відповідно до вимог законодавства КП «Спеціалізований комбінат» має не тільки право, але й зобов`язаний утримувати міські кладовища, як об`єкти благоустрою міста.

Пунктом 3 ст.15 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» передбачено, що власник об`єкта благоустрою (Сумська міська рада) за поданням його балансоутримувача (КП «Спеціалізований комбінат») щорічно затверджує заходи з утримання та ремонту цього об`єкта на наступний рік та передбачає кошти на виконання цих заходів, а балансоутримувач несе повну відповідальність за виконання затверджених заходів у повному обсязі.

Комунальне підприємство утримує доглядачів кладовищ, веде книгу реєстрації поховань на території міста Суми, виконує свої повноваження на підставі Закону України «Про поховання та похоронну справу», Типового положення про ритуальну службу, затвердженого Наказом Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 19.11.2003 р. 193 - забезпечує утримання в належному стані вищевказані об`єкти, здійснює благоустрій місць поховання, ремонт огорожі, видалення аварійних дерев, встановлення секторних стовпів, ремонт контейнерів, ремонт покриття та пішохідних доріжок на кладовищах, прибирання сміття та ін., тобто виконує роботи з благоустрою місць поховань відповідно до кошторису; забезпечує функціонування місць поховань відповідно до порядку, визначеного відповідним виконавчим органом сільської, селищної та міської ради, згідно ст.23 Закону України «Про поховання та похоронну справу».

З викладеного слідує, що оскаржуваним рішенням тендерного комітету департаменту інфраструктури міста від 26.12.2018 протокол (№347/05.09-08/2018) правомірно було вирішено укласти договір за підсумками проведення переговорної процедури на закупівлю послуг по поточному ремонту та утриманню міських кладовищ та ритуальних послуг з комунальним підприємством «Спеціалізований комбінат».

Доводи апеляційної скарги позивача про те, що оскаржуване рішення порушує його права на здійснення ним господарської діяльності в частині надання ритуальних послуг, колегія суддів оцінює критично, оскільки переговорна процедура проведена з КП «Спеціалізований комбінат» щодо закупівлі лише трьох видів послуг, де комунальне підприємство дійсно займає монопольне становище, а саме: з підбору та транспортування померлих одиноких громадян та послуг з підбору та транспортування трупів після ДТП та вбивств в м. Суми; з утримання та ремонту кладовищ в м. Суми; з організації поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, осіб, від поховання яких відмовилися рідні, знайдених, невпізнаних трупів, у разі відсутності родичів або осіб чи установ, які можуть взяти на себе організацію поховання в м. Суми.

Отже права позивача щодо здійснення ним господарської діяльності в частині надання ритуальних послуг, передбачених діючим законодавством, оскаржуваними діями та рішенням не порушуються.

Таким чином, судова колегія вважає правомірним висновком суду першої інстанції про відсутність підстави для задоволення позовних вимог про визнання протиправними дій Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради щодо застосування переговорної процедури при закупівлі поховальних та супутніх послуг, виконання яких повинно здійснюватися протягом 2019 року та визнання протиправним та скасування рішення, оформленого Протоколом засідання тендерного комітету Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради від 26.12.2018 №347/05.09-08/2018.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 242 КАС України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Колегія суддів вважає, що рішення суду першої інстанції відповідає вимогам ст. 242 КАС України, а тому відсутні підстави для її скасування та задоволення апеляційних вимог апелянта.

Відповідно до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

На підставі викладеного, колегія суддів, погоджуючись з висновками суду першої інстанції, вважає, що суд дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин сторін норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження в ході розгляду справи судом апеляційної інстанції, спростовані зібраними по справі доказами та встановленими обставинами, з наведених підстав висновків суду не спростовують..

Керуючись ч. 4 ст. 241, ч. 3 ст. 243, ст.ст. 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 327-329 Кодексу адміністративного судочинства України суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Приватного підприємства "ЛОРД" - залишити без задоволення.

Рішення Сумського окружного адміністративного суду від 12.04.2019 року по справі № 480/446/19 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий суддя О.А. Спаскін
Судді С.П. Жигилій О.В. Присяжнюк

Повний текст постанови складено 25.06.2019 року