Справа № 440/1112/19
Суддя: Н.Ю. Алєксєєва
Дата ухвалення: 2019-06-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 червня 2019 року м. ПолтаваСправа № 440/1112/19

Полтавський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Алєксєєвої Н.Ю.,

за участю:

секретаря судового засідання - Панькіної А.С.,

представника позивача - Харенка В.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом першого заступника керівника Полтавської місцевої прокуратури до Полтавської міської ради, Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради, третя особа: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправним та скасування паспорта,

В С Т А Н О В И В:

27 березня 2019 року позивач перший заступник керівника Полтавської місцевої прокуратури звернувся до Полтавського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Полтавської міської ради, Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради, третя особа: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 про :

- визнання протиправним та скасування п.п. 1, 3, 5, 6 рішення Полтавської міської ради від 25.11.2014 "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині надання дозволу ФОП ОСОБА_1 на подальше розміщення строком на 5 років стаціонарних тимчасових споруд - двох торговельних павільйонів загальною площею 79 кв.м. для провадження підприємницької діяльності на земельній ділянці за кадастровим номером НОМЕР_3, що розташована на перехресті вулиць Жовтневої та Котляревського у місті Полтаві та продовження дії особистого строкового земельного сервітуту;

- визнання протиправним та скасування паспорта прив`язки стаціонарних тимчасових споруд №01-02-17/514/1010 від 04.03.2014 на два торгівельних павільйони за адресою: перехрестя вулиць Жовтневої та Котляревського, виданого ФОП ОСОБА_1 Управлінням з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради.

В обґрунтування позовних вимог прокурор посилався на рішення Господарського суду Полтавської області від 09.09.2014 по справі № 917/1094/14, яким визнано недійсними та скасовано п.п. 1,2,5 рішення Полтавської міської ради від 05.09.2013 "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" у частині надання дозволу ФОП ОСОБА_1 на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на вказаній земельній ділянці, а у задоволенні позовної заяви прокурора в частині звільнення земельної ділянки площею 79 кв. м, вартістю 46057 грн, кадастровий номер НОМЕР_3, що розташована на перехресті вулиць Жовтневої та Котляревського у місті Полтаві, яку використовує ФОП ОСОБА_1 шляхом демонтажу торговельних павільйонів та повернення цієї земельної ділянки територіальній громаді міста в особі Полтавської міської ради - відмовлено. Крім того, позивач вказав, що тимчасові споруди на перехресті вулиць Жовтневої та Котляревського у місті Полтаві (земельна ділянка площею 79 кв. м, вартістю 46057 грн, кадастровий номер НОМЕР_3), які належать Приватному підприємству "Полтавська аграрно-продовольча компанія" розташовані у межах "червоних ліній", що суперечить вимогам Закону України "Про автомобільні дороги", Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", а також ДБН В 2.3-5-2001 . Внаслідок невжиття заходів міською радою щодо усунення порушень земельного та містобудівного законодавства порушуються права територіальної громади міста Полтави.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 01 квітня 2019 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, постановлено розглядати справу за правилами загального позовного провадження.

Відповідач, Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради, з поданим позовом не погодився, надав до суду відзив на позовну заяву, у якому просив відмовити у задоволенні позовних вимог, посилаючись на те, що оспорюваний позивачем паспорт прив`язки стаціонарних тимчасових споруд №01-02-17/514/1010 від 04.03.2014 виданий на підставі документів, перелік яких передбачений законодавством, та у відповідності до вимог Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244.

Позивач надав до суду відповідь на відзив на адміністративний позов, в якому вказав про необґрунтованість твердження відповідача, що спірна тимчасова споруда займає площу 30 кв.м. та відповідає вимогам законодавства про регулювання містобудівної діяльності, оскільки відповідно до схеми розміщення тимчасової споруди, що є частиною спірного паспорту прив`язки, тимчасова споруда складається із двох торгівельних павільйонів кожний площею по 30 кв.м. Водночас, згідно вказаної схеми тимчасова споруда являє собою одну єдину круглу конструкцію площею, яка фактично перевищує 30 кв.м. Зазначав, що відповідачем не враховано, що законність розміщення тимчасових споруд регулюється не тільки Положенням про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, а і іншими нормативно-правовими актами, які повинні застосовуватись при визначенні підстав для скасування паспорту прив`язки. Прокурором установлено, що згідно рішення Господарського суду Полтавської області від 09.09.2014 у справі №917/1094/14 Полтавська міська рада, при прийнятті попередніх рішень та укладенні договору вийшла за межі наданих повноважень. Судом викладено висновки, що Полтавською міською радою фактично за вищевказаними рішеннями органу місцевого самоврядування надано ФОП ОСОБА_1 земельну ділянку у строкове користування без дотримання встановленої процедури та підстав, визначених чинним законодавством України.

Ухвалою суду від 22 травня 2019 року закрито підготовче провадження у справі та призначено справу до судового розгляду по суті на 20.06.2019 року.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав та просив задовольнити.

Відповідач - Полтавська міська рада, в судове засідання явку уповноваженого представника не забезпечив, правом на подання відзиву на позовну заяву не скористався.

Згідно з частиною 2 статті 175 Кодексу адміністративного судочинства України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.

Представник відповідача - Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради в судове засідання не з`явився, надіславши клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з перебуванням у іншому судовому засіданні. Доказів перебування представника відповідача у іншому судовому засіданні відповідач не надав.

Відповідно до частини 3 статті 205 Кодексу адміністративного судочинства України якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки.

Враховуючи викладене та беручи до уваги, що представником відповідача надано відзив на позовну заяву, суд приходить до висновку про можливість розгляду даної справи за відсутності відповідача за наявними у справі матеріалами.

Третя особа в судове засідання не з`явилася, явку уповноваженого представника не забезпечила, судові повістки, направлена на його адресу, повернулися до суду із поштовою відміткою "інші причини, що не дали змоги виконати обов`язки щодо пересилання поштового відправлення".

Згідно п. 11 ст. 35 Кодексу адміністративного судочинства України у разі повернення поштового відправлення із повісткою, яка не вручена адресату з незалежних від суду причин, вважається, що така повістка вручена належним чином.

З огляду на викладене, третя особа вважається належним чином повідомленою про дату, час та місце розгляду справи.

Враховуючи викладене, заслухавши думку присутнього у судовому засіданні представника позивача, суд дійшов висновку про можливість розгляду справи за даної явки.

Суд, заслухавши пояснення представника позивача, вивчивши та дослідивши матеріали справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, оцінивши докази у сукупності, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, дійшов наступних висновків.

Судом встановлено, що рішенням 33 сесії 6 скликання Полтавської міської ради від 05.09.2013 року дозволено ФОП ОСОБА_1 строком на 1 рік розміщення тимчасових споруд (два торговельні павільйони) для провадження підприємницької діяльності на території земель, які належать на праві комунальної власності територіальній громаді м. Полтава на земельній ділянці площею 79 кв. м. на перехресті вулиць Котляревського Жовтневої в м. Полтаві та надано дозвіл на розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості).

Рішенням позачергової 38 сесії 6 скликання Полтавської міської ради від 30.01.2014 року ФОП ОСОБА_1 затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) на земельну ділянку площею 79 кв. м. на перехресті вулиць Котляревського та Жовтневої в м. Полтаві, за рахунок земель, які належать на праві комунальної власності територіальній громаді м. Полтава та встановлено особистий строковий земельний сервітут з необхідністю оформлення відповідного договору в установленому порядку.

12.02.2014 року на підставі вказаного рішення між Полтавською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено Договір особистого строкового земельного сервітуту, умовами якого встановлено сервітутне земельне користування (обмежене платне користування) на земельну ділянку площею 79 кв. м., кадастровий номер НОМЕР_3, для розміщення двох торговельних павільйонів, яка знаходиться за адресою: м. Полтава, перехрестя вулиць Котляревського та Жовтневої. Відповідно до п. 3 зазначеного договору, його укладено на термін з 05.09.2013 року по 05.09.2014 року. Після закінчення строку договору землекористувач має переважне право на поновлення його на новий строк, якщо інше не передбачено цим договором, або ухвалою чи рішенням виконавчого комітету Полтавської міської ради. У цьому разі землекористувач повинен не пізніше ніж за 60 календарних днів до закінчення строку дії договору повідомити письмово власника про намір продовжити його дію. При зміні землекористувача цей договір втрачає чинність і укладається інший договір з новим землекористувачем. Пунктом 4 Договору передбачено, що плата за сервітутне землекористування земельною ділянкою згідно умов даного договору становить 7 310,66 грн. на рік.

Рішенням Господарського суду Полтавської області від 09.09.2014 у справі № 917/1094/14 визнано недійсним та скасовано:

- п. п. 1, 2, 5 рішення Полтавської міської ради від 05.09.2013 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині надання дозволу Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території земельної ділянки комунальної власності площею 79 кв.м., кадастровий номер НОМЕР_3 , що розташована на перехресті вулиць Котляревського та Жовтневої в м. Полтаві, згідно з додатком № 1 до цього рішення; зобов`язання розробити технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж зазначеної земельної ділянки в натурі (на місцевості) та оформити паспорт прив`язки тимчасових споруд;

- п. 1 рішення Полтавської міської ради від 30.01.2014 року "Про затвердження документації із землеустрою на розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині затвердження Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) площею 79 кв.м., кадастровий номер НОМЕР_3 , що розташована на перехресті вулиць Котляревського та Жовтневої у м. Полтаві, відповідно до додатку даного рішення та встановлення особистого строкового земельного сервітуту з оформленням відповідного договору.

Рішенням Полтавської міської ради від 25.11.2014:

- продовжено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності за адресою м. Полтава, перехрестя вулиць Котляревського та Жовтневої ФОП ОСОБА_1 строком на 5 років (п. 1),

- продовжено дію особистого строкового земельного сервітуту з оформленням відповідних договорів (п. 3),

- встановлено, що плата за користування землею на умовах земельного сервітуту нараховується з дня прийняття цього рішення (п. 5),

- зобов`язано ФОП ОСОБА_1 звернутися до Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради для оформлення продовження терміну дії паспорту прив`язки (п. 6).

З наданої відповідачем копії паспорту прив`язки стаціонарних тимчасових споруд - два торговельні павільйони за адресою перехрестя вулиць Жовтневої та Котляревського у м. Полтава, виданого ФОП ОСОБА_1 вбачається, що його дію продовжено до 25.11.2019.

Також відповідачем надано копію договору особистого строкового земельного сервітуту, укладеного Полтавською міською радою з ФОП ОСОБА_1 , яким встановлено сервітутне землекористування на земельну ділянку площею 79 кв.м для подальшого розміщення стаціонарної тимчасової споруди - двох торгівельних павільйонів за адресою м. Полтава, перехрестя вулиць Котляревського та Жовтневої. Строк дії договору з 25.11.2014 по 25.11.2019.

Договір містить відмітку про те, що він зареєстрований у виконавчому комітеті Полтавської міської ради, про що у книзі записів договорів на встановлення особистого строкового земельного сервітуту вчинено запис 16.10.2015 № 344 - ЗС.

Не погоджуюсь із п.п. 1, 3, 5, 6 рішення Полтавської міської ради від 25.11.2014 в частині надання дозволу ФОП ОСОБА_1 на подальше розміщення строком на 5 років стаціонарних тимчасових споруд - двох торговельних павільйонів загальною площею 79 кв.м. для провадження підприємницької діяльності на земельній ділянці за кадастровим номером НОМЕР_3, що розташована на перехресті вулиць Жовтневої та Котляревського у місті Полтаві та продовження дії особистого строкового земельного сервітуту, а також із паспортом прив`язки стаціонарних тимчасових споруд №01-02-17/514/1010 від 04.03.2014 на два торгівельних павільйони за адресою: перехрестя вулиць Жовтневої та Котляревського, виданого ФОП ОСОБА_1 Управлінням з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради, позивач звернувся до суду із даним позовом.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам суд виходить з наступного.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною 1 статті 10 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" визначено, що сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Згідно зі статтею 12 Земельного кодексу України, пункту 34 частини 1 статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", сільські, селищні, міські ради здійснюють передачу у власність або надання у користування земельних ділянок виключно відповідно до закону та в порядку, передбаченому Земельним кодексом України.

Згідно із ст. 21 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення об`єкта благоустрою. До малих архітектурних форм належать: альтанки, павільйони, навіси; паркові арки (аркади) і колони (колонади); вуличні вази, вазони і амфори; декоративна та ігрова скульптура; вуличні меблі (лавки, лави, столи); сходи, балюстради; паркові містки; огорожі, ворота, ґрати; інформаційні стенди, дошки, вивіски; інші елементи благоустрою, визначені законодавством. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об`єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, державних стандартів, норм і правил.

Як вже зазначалося судом, рішенням 33 сесії 6 скликання Полтавської міської ради від 05.09.2013 року дозволено ФОП ОСОБА_1 строком на 1 рік розміщення тимчасових споруд (два торговельні павільйони) для провадження підприємницької діяльності на території земель, які належать на праві комунальної власності територіальній громаді м. Полтава на земельній ділянці площею 79 кв. м. на перехресті вулиць Котляревського Жовтневої в м. Полтаві та надано дозвіл на розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості)

Рішенням позачергової 38 сесії 6 скликання Полтавської міської ради від 30.01.2014 року ФОП ОСОБА_1 затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) на земельну ділянку площею 79 кв. м. на перехресті вулиць Котляревського та Жовтневої в м. Полтаві, за рахунок земель, які належать на праві комунальної власності територіальній громаді м. Полтава та встановлено особистий строковий земельний сервітут з необхідністю оформлення відповідного договору в установленому порядку.

Рішенням Господарського суду Полтавської області від 09.09.2014 у справі № 917/1094/14 визнано недійсним та скасовано:

- п. п. 1, 2, 5 рішення Полтавської міської ради від 05.09.2013 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині надання дозволу Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території земельної ділянки комунальної власності площею 79 кв.м., кадастровий номер НОМЕР_3 , що розташована на перехресті вулиць Котляревського та Жовтневої в м. Полтаві, згідно з додатком № 1 до цього рішення; зобов`язання розробити технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж зазначеної земельної ділянки в натурі (на місцевості) та оформити паспорт прив`язки тимчасових споруд;

- п. 1 рішення Полтавської міської ради від 30.01.2014 року "Про затвердження документації із землеустрою на розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині затвердження Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) площею 79 кв.м., кадастровий номер НОМЕР_3 , що розташована на перехресті вулиць Котляревського та Жовтневої у м. Полтаві, відповідно до додатку даного рішення та встановлення особистого строкового земельного сервітуту з оформленням відповідного договору.

Вказаним рішенням суду встановлено протиправність прийняття Полтавською міською радою рішень від від 05.09.2013 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині надання дозволу Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території земельної ділянки комунальної власності площею 79 кв.м., кадастровий номер НОМЕР_3 , що розташована на перехресті вулиць Котляревського та Жовтневої в м. Полтаві, згідно з додатком № 1 до цього рішення; зобов`язання розробити технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж зазначеної земельної ділянки в натурі (на місцевості) та оформити паспорт прив`язки тимчасових споруд; від 30.01.2014 року "Про затвердження документації із землеустрою на розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині затвердження Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) площею 79 кв.м., кадастровий номер НОМЕР_3 , що розташована на перехресті вулиць Котляревського та Жовтневої у м. Полтаві, відповідно до додатку даного рішення та встановлення особистого строкового земельного сервітуту з оформленням відповідного договору.

Так, суд дійшов висновку, що Полтавською міською радою надано ФОП ОСОБА_1 земельну ділянку у строкове користування без дотримання встановленої процедури та підстав, визначених законодавством України, з перевищенням повноважень, наданих міській раді.

Враховуючи наведені обставини, у 2014 році фізична особа - підприємець ОСОБА_1 мав би повторно звернутися з повним пакетом документів до відповідача для отримання дозволу на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на спірній земельній ділянці, оскільки попереднє рішення Полтавської міської ради в частині надання дозволу ФОП ОСОБА_1 на розміщення тимчасових споруд на спірній земельній ділянці скасовано.

Разом з тим, фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1, рішенням Полтавської міської ради від 25.11.2014, продовжено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності за адресою м. Полтава, перехрестя вулиць Котляревського та Жовтневої строком на 5 років, а також дію особистого строкового земельного сервітуту, на підставі чого продовжено дію паспорта прив`язки до 25.11.2019, укладено договір особистого строкового земельного сервітуту з 25.11.2014 по 25.11.2019.

З огляду на вищевикладене, перевіривши відповідно до вимог ст. 2 КАС України дії відповідача, суд зазначає, що продовження розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_1 за адресою м. Полтава, перехрестя вулиць Котляревського та Жовтневої строком на 5 років, здійснено без дотримання положень частини 2 вказаної статті, а тому вимоги позивача про визнання протиправними та скасування п.п. 1, 3, 5, 6 рішення Полтавської міської ради від 25.11.2014 "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині надання дозволу ФОП ОСОБА_1 на подальше розміщення строком на 5 років стаціонарних тимчасових споруд - двох торговельних павільйонів загальною площею 79 кв.м. для провадження підприємницької діяльності на земельній ділянці за кадастровим номером НОМЕР_3, що розташована на перехресті вулиць Жовтневої та Котляревського у місті Полтаві та продовження дії особистого строкового земельного сервітуту - підлягають задоволенню.

Надаючи оцінку позовним вимогам позивача про визнання протиправним та скасування паспорту прив`язки стаціонарних тимчасових споруд - два торгівельні павільйони за адресою: перехрестя вулиць Жовтневої та Котляревського, виданого фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 №01-02-17/514/1010 від 04.03.2014, суд зазначає наступне.

Відповідно до положень статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності визначає Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 року (далі - Порядок №244).

Відповідно до п. 1.3 Порядку №244, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Пересувна ТС це споруда, яка не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей, у якій може бути розміщене торговельне обладнання, низькотемпературний прилавок, лоток, ємність, торговельний автомат, інші пристрої для сезонної роздрібної торгівлі та іншої підприємницької діяльності.

Відповідно до п. 2.1 Порядку №244 підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС.

Порядок отримання паспорта прив`язки ТС визначений розділом ІІ Порядку №244, зокрема, замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (п. 2.2 Порядку №244).

До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація) (п. 2.3 Порядку №244).

Відповідно до п. 2.3 Порядку №244 цей перелік документів є вичерпним.

Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності) будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю. У такому випадку строк розгляду заяви становить п`ятнадцять робочих днів.

Згідно п. 2.5 Порядку №244 про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності) будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Згідно п. 2.6 Порядку №244 для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат; схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України»; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Відповідно до п. 2.7 Порядку № 244 паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Згідно п. 2.13 Порядку № 244 при оформлені паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком. Згідно п. 2.14 паспорт прив`язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Ненадання паспорта прив`язки з інших підстав не допускається.

При цьому, відповідно до п. 2.27 Порядку № 224 дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта прив`язки при її встановленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС.

Із системного аналізу вказаних норм вбачається, що підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив`язки тимчасової споруди, а встановлення тимчасової споруди здійснюється відповідно до паспорта прив`язки.

Позивач зазначає, що тимчасова споруда на земельній ділянці площею 79 кв.м., яку розміщено на перехресті вулиць Жовтневої та Котляревського у місті Полтаві, розташована у межах «червоних ліній», що є порушенням вимог чинного законодавства.

Відповідно до п. 14 ст. 1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» червоні лінії - визначені в містобудівній документації щодо пунктів геодезичної мережі межі існуючих та запроектованих вулиць, доріг, майданів, які розділяють території забудови та території іншого призначення.

Згідно з п. 1.3 ДБН В. 2.3-5-2001 «Вулиці та дороги населених пунктів», затверджених наказом Держбуду України №89 від 11.04.2001, розміщення і будівництво наземних об`єктів житлово-цивілього, промислового призначення та інших споруд, крім об`єктів транспорту та інженерних мереж, в межах червоних ліній вулиць і доріг забороняється.

Водночас, у відповідності до п. 2.1 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, розміщення ТС на території міста регламентується затвердженою містобудівною документацією Комплексною схемою розміщення ТС на території м.Полтава та іншими нормативно - правовими актами.

Згідно наявної в матеріалах справи копії паспорта прив`язки, спірні тимчасові споруди розміщено в межах комплексної Зони А /а.с. 31/ відповідно до Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженої рішенням виконавчого комітету Полтавської міської ради від 04.12.2013 №192 «Про затвердження комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава», згідно якої встановлено обмеження розміщення тимчасових споруд.

Встановлення вказаних тимчасових споруд, згідно Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою КМУ від 30.03.1994 за № 198, підлягає в обов`язковому порядку погодженню з органами Національної поліції, що Полтавською міською радою та її органами (комісіями) не здійснювалось /а.с. 32/.

Відповідно до Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, стаціонарна тимчасова споруда - це споруда, яка має закрите приміщення для тимчасового перебування людей і по зовнішньому контуру площу до 30 кв.м.

Також, як зазначалося судом вище, частиною 2 ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» визначено, що тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Як вбачається з матеріалів справи, рішення Полтавської міської ради від 25.11.2014 ФОП ОСОБА_1 надано дозвіл на розміщення тимчасової споруди - двох торговельних павільйонів на земельній ділянці площею 79 кв.м.

Відповідно до схеми розміщення тимчасової споруди, що є частиною спірного паспорту прив`язки, тимчасова споруда складається із двох торгівельних павільйонів кожний площею по 30 кв.м. Обидва вказані приміщення не є закритими по зовнішньому контуру, а фактично об`єднані в одне ціле. Тобто, згідно вказаної схеми, тимчасова споруда являє собою одну єдину круглу конструкцію площею, що фактично перевищує 30 кв.м.

Таким чином, суд погоджується з доводами позивача, що видача Управлінням з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради паспорту прив`язки здійснена з порушенням норм чинного законодавства.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України та ч.3 ст.2 КАС України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно частини 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, Кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

При цьому в силу положень частини 2 статті 77 вказаного кодексу, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Виходячи із заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та доказів, зібраних у справі, суд дійшов висновку, що позов необхідно задовольнити повністю.

Підстави для розподілу судових витрат - відсутні.

Керуючись статтями 241-245 Кодексу адміністративного судочинства України,

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов першого заступника керівника Полтавської місцевої прокуратури (вул. Козака, 1, м. Полтава, Полтавська область, 36020) до Полтавської міської ради (вул. Соборності, 36, м. Полтава, Полтавська область, 36000), Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради (вул. Соборності, 36, м. Полтава, Полтавська область, 36000), третя особа: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправним та скасування паспорта задовольнити.

Визнати протиправними та скасувати пункти 1, 3, 5, 6 рішення Полтавської міської ради від 25 листопада 2014 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині надання дозволу ФОП ОСОБА_1 на подальше розміщення строком на 5 років стаціонарних тимчасових споруд - двох торговельних павільйонів загальною площею 79 кв.м. для провадження підприємницької діяльності на земельній ділянці за кадастровим номером НОМЕР_3, що розташована на перехресті вулиць Жовтневої та Котляревського у місті Полтаві та продовження дії особистого строкового земельного сервітуту.

Визнати протиправним та скасувати паспорт прив`язки стаціонарних тимчасових споруд - два торгівельні павільйони за адресою: перехрестя вулиць Жовтневої та Котляревського, виданого фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 №01-02-17/514/1010 від 04.03.2014.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду з урахуванням особливостей подання апеляційних скарг, встановлених пунктом 15.5 частини 1 Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України в редакції від 03.10.2017 року.

Апеляційна скарга на дане рішення може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 26 червня 2019 року.

Суддя Н.Ю. Алєксєєва