Справа № 826/9952/17
Суддя: Костюк Любов Олександрівна
Дата ухвалення: 2019-06-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 826/9952/17 Прізвище судді (суддів) першої інстанції:
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 червня 2019 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Костюк Л.О.;

суддів: Бужак Н.П., Пилипенко О.Є.;

за участю секретаря: Горяінової Н.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду апеляційну скаргу Міністерства юстиції України на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 лютого 2019 року (розглянута у письмовому провадженні, м. Київ, дата складання повного тексту рішення - відсутня) у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Міністерства юстиції України, Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату при Міністерстві юстиції України, третя особа - Головне територіальне управління юстиції в Одеській області про визнання протиправними та скасування рішень, зобов`язання вчинити дії, -

В С Т А Н О В И Л А:

У серпні 2017 року, ОСОБА_1 (далі - позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Міністерства юстиції України (далі - відповідач 1, МЮУ), Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату при Міністерстві юстиції України (далі - відповідач 2), третя особа - Головне територіальне управління юстиції в Одеській області (далі - третя особа) про визнання протиправними та скасування рішень, зобов`язання вчинити дії.

Позовну заяву обґрунтовує тим, що вважає протиправними рішення відповідача 2 від 30 червня 2016 року №152 та відповідача 1 від 20 липня 2016 року №2093/5, з огляду на те, що відповідачами грубо порушено процедуру виявлення підстав анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, оскільки позивач з липня 2014 року не здійснює нотаріальну діяльність, про проведення перевірки ГТУЮ в Одеській області позивача не повідомлено; до подання третьої особи не додано письмових пояснень позивача на предмет обставин, викладених у поданні; про день, час і місце проведення засідання ВККН позивач не повідомлений. Крім цього, позивач стверджує про не відповідність дійсності зазначених у поданні обставин щодо віднесення позивача до переліку нотаріусів, які здійснюють нотаріальну діяльність в Російській Федерації.

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 лютого 2019 року адміністративний позов задоволено частково.

Визнано протиправним та скасовано рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату при Міністерстві юстиції України від 30 червня 2016 року №152.

Визнано протиправними та скасовано наказ Міністерства юстиції України «Про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого ОСОБА_1 » від 20 липня 2016 року №2093/5.

В іншій частині адміністративного позову відмовлено.

Не погоджуючись з вказаною постановою, відповідачем подано апеляційну скаргу, в якій просить суд скасувати рішення з мотивів неповного з`ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, невідповідності висновків суду першої інстанції обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції щодо задоволення позовних вимог та приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції, що ОСОБА_1 здійснював нотаріальну діяльність на підставі свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю від 09 червня 1999 року №3400, виданого Міністерством юстиції України.

20 липня 1999 року Головним управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим зареєстрована приватна нотаріальна діяльність в Ялтинському міському нотаріальному окрузі та ОСОБА_1 видано реєстраційне посвідчення №58.

Наказом від 07 липня 2014 року №1087/5 нотаріальну діяльність ОСОБА_1 по відповідному нотаріальному округу припинено.

17 червня 2016 року Головним територіальним управлінням юстиції в Одеській області направлено Міністерству юстиції України подання щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю ОСОБА_1

У поданні зазначено про те, що відповідно до наказу Міністерства юстиції України »Про припинення приватної нотаріальної діяльності» від 07 липня 2014 року №1087/5 визначено перелік осіб, які здійснювали приватну нотаріальну діяльність на території АР Крим та м. Севастополя і призначені на посаду нотаріуса Російської Федерації, в якому, серед іншого, зазначено нотаріуса ОСОБА_1 .

Проведеною перевіркою відомостей, які містяться на сайті Міністерства юстиції Російської Федерації третьою особою встановлено, що позивач є діючим нотаріусом Російської Федерації у реєстрі нотаріусів та осіб, що склали кваліфікаційний іспит, а згідно статті 2 Закону Російської Федерації «Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат» нотаріусом у Російській Федерації не може бути особа, яка, зокрема, має громадянство (підданство) іноземної держави або іноземних держав, якщо інше не передбачено міжнародним договором Російської Федерації.

Окрім цього, пунктами 1.2, 1.4 наказу Міністерства юстиції України від 07 липня 2014 року №1087/5 зобов`язано осіб, які здійснюють приватну нотаріальну діяльність на території АР Крим та м. Севастополя передати до Державного нотаріального архіву Херсонської області всі документи нотаріального діловодства та архіву, а також гербову печатку та реєстри для реєстрації нотаріальних дій в строк до 08 серпня 2014 року.

Згідно з інформацією, що вказана у листі ГУЮ в Херсонській області від 03 червня 2016 року №04-19/3965, нотаріусом ОСОБА_1 вимоги вищезазначеного наказу не виконані.

За висновком третьої особи, які містяться у поданні, вищезазначені дії нотаріуса ОСОБА_1 щодо припинення нотаріальної діяльності, передачі архіву, гербової печатки приватного нотаріуса, реєстрів для вчинення нотаріальних дій, порядок передачі яких встановлено наказом Міністерства юстиції України від 07 липня 2014 року №1087/5, призвело до численних порушень норм Правил професійної етики нотаріусів України, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 04 жовтня 2013 року №2104/5 (далі по тексту - Правила), зокрема: пункту 2 розділу ІІІ Правил в частині невиконання зобов`язання стосовно дотримання чинного законодавства України, сприяння утвердженню та практичній реалізації принципів верховенства права та законності; пункту 7 розділу ІІІ, розділу Х Правил в частині невиконання зобов`язання стосовно ствердження поваги до нотаріальної професії, її сутності і призначення, сприяння збереженню та підвищенню її престижу, а також утримання від вчинення дій, які можуть зашкодити професійній діяльності нотаріуса чи підірвати довіру та престиж професії у суспільстві; пункту 1 розділу IV Правил в частині невиконання своїх обов`язків згідно з принесеною присягою та постійного збереження чистоти високого звання нотаріуса.

30 червня 2016 року відбулося засідання Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату при Міністерстві юстиції України, на якому розглядалось подання ГТУЮ в Одеській області.

За результатами засідання Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату при Міністерстві юстиції України прийнято рішення від 30 червня 2016 року №152 стосовно анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого Міністерством юстиції України 09 червня 1999 року за №3400 на ім`я ОСОБА_1 , з підстав порушення останнім вимог підпункту «і» пункту 2 частини першої статті 12 Закону України «Про нотаріат».

Згідно рішення від 30 червня 2016 року №152 підставою для порушення питання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальної діяльністю ОСОБА_1 стали відомості, які містяться на сайтах Міністерства юстиції Російської Федерації, Федеральної нотаріальної палати Російської Федерації, що ОСОБА_1 є у переліку нотаріусів, що здійснюють нотаріальну діяльність в Російській Федерації.

26 липня 2016 року на підставі прийнятого Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату рішення Міністерством юстиції України видано наказ від 20 липня 2016 року №2093/5 «Про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого ОСОБА_1 ».

Вважаючи дії відповідачів протиправними, позивач звернувсь до суду з метою захисту своїх прав.

Надаючи правову оцінку матеріалам, обставинам справи, а також наданим поясненням та запереченням сторін колегія суддів звертає увагу на наступне.

Відповідно до преамбули Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» від 15.04.2014 №1207-VII (далі - Закон №1207-VII) Україна згідно з Конституцією України є суверенною і незалежною державою. Суверенітет України поширюється на всю її територію, яка в межах існуючого кордону є цілісною і недоторканною.

Перебування на території України підрозділів збройних сил інших держав з порушенням процедури, визначеної Конституцією та законами України, Гаазькими конвенціями 1907 року, IV Женевською конвенцією 1949 року, а також всупереч Меморандуму про гарантії безпеки у зв`язку з приєднанням України до Договору про нерозповсюдження ядерної зброї 1994 року, Договору про дружбу, співробітництво і партнерство між Україною і Російською Федерацією 1997 року та іншим міжнародно-правовим актам є окупацією частини території суверенної держави Україна та міжнародним протиправним діянням з усіма наслідками, передбаченими міжнародним правом.

Законом України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України», визначено статус тимчасово окупованої території України, особливий правовий режим на цій території, особливості діяльності державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій в умовах цього режиму, додержання та захисту прав і свобод людини і громадянина, а також прав і законних інтересів юридичних осіб.

Згідно ст. 3 Закону №1207-VII для цілей цього Закону тимчасово окупованою територією визначається: сухопутна територія Автономної Республіки Крим та міста Севастополя, внутрішні води України цих територій; внутрішні морські води і територіальне море України навколо Кримського півострова, територія виключної (морської) економічної зони України вздовж узбережжя Кримського півострова та прилеглого до узбережжя континентального шельфу України, на які поширюється юрисдикція органів державної влади України відповідно до норм міжнародного права, Конституції та законів України; повітряний простір над територіями, зазначеними у пунктах 1 і 2 цієї частини.

Відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону №1207-VII (з урахуванням змін внесених Законом України від 15.09.2015 р. № 685-VIII) датою початку тимчасової окупації є 20 лютого 2014 року, а тому будь-які державні органи, що знаходяться на цій території, припинили функціонувати з цього моменту.

Порядок правового регулювання діяльності нотаріату в Україні встановлює Закон України «Про нотаріат» від 02.09.1993 №3425-ХІІ (далі - Закон №3425-ХІІ).

Згідно ч. 2 ст. 3 цього Закону нотаріусом може бути громадянин України, який має повну вищу юридичну освіту, володіє державною мовою, має стаж роботи у сфері права не менш як шість років, з них помічником нотаріуса або консультантом державної нотаріальної контори - не менш як три роки, склав кваліфікаційний іспит і отримав свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю. Не може бути нотаріусом особа, яка має судимість, обмежена у дієздатності або визнана недієздатною за рішенням суду.

Статтею 5 Закону №3425-ХІІ визначені обов`язки нотаріуса, зокрема, нотаріус зобов`язаний:

- здійснювати свої професійні обов`язки відповідно до цього Закону і принесеної присяги, дотримуватися правил професійної етики;

- сприяти громадянам, підприємствам, установам і організаціям у здійсненні їх прав та захисті законних інтересів, роз`яснювати права і обов`язки, попереджати про наслідки вчинюваних нотаріальних дій для того, щоб юридична необізнаність не могла бути використана їм на шкоду;

- зберігати в таємниці відомості, одержані ним у зв`язку з вчиненням нотаріальних дій;

- відмовити у вчиненні нотаріальної дії в разі її невідповідності законодавству України або міжнародним договорам;

- вести нотаріальне діловодство та архів нотаріуса відповідно до встановлених правил;

- дбайливо ставитися до документів нотаріального діловодства та архіву нотаріуса, не допускати їх пошкодження чи знищення;

- надавати документи, інформацію і пояснення на вимогу Міністерства юстиції України, Головного управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головних управлінь юстиції в областях, містах Києві та Севастополі при здійсненні ними повноважень щодо контролю за організацією діяльності та виконанням нотаріусами правил нотаріального діловодства;

- постійно підвищувати свій професійний рівень, а у випадках, передбачених пунктом 3 частини першої статті 29 1 цього Закону, проходити підвищення кваліфікації;

- виконувати інші обов`язки, передбачені законом.

Відповідно до положень ч.ч. 1, 9-11 ст. 10 Закону №3425-ХІІ для визначення рівня професійної підготовленості осіб, які мають намір займатися нотаріальною діяльністю, та вирішення питання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю при Мін`юсті утворюється Вища кваліфікаційна комісія нотаріату (ВККН).

Питання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю розглядається ВККН за поданням відповідно Головного управління юстиції Мін`юсту в АР Крим, головних управлінь юстиції в областях, містах Києві та Севастополі або Нотаріальної палати України у випадках, визначених цим Законом.

Порядок внесення Головним управлінням юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головними управліннями юстиції в областях, містах Києві та Севастополі або Нотаріальною палатою України подання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю та його розгляд Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату встановлюється Міністерством юстиції України.

Рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату може бути оскаржено до суду.

Пунктом 3 Положення про Головні територіальні управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, в областях, містах Києві та Севастополі, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 23.06.2011 № 1707/5, зареєстрованим в Міністерстві юстиці України 23.06.2011 за № 759/19497 (далі - Положення), зокрема, передбачено, що основними завданнями Головного територіального управління юстиції є забезпечення роботи нотаріату.

Відповідно до п. 4.43 Положення, Головне територіальне управління юстиції відповідно до покладених на нього завдань вносить подання до Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату про допуск осіб до складання кваліфікаційного іспиту на право на зайняття нотаріальною діяльністю.

Пунктом 4.44 Положення встановлено, що Головні територіальні управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, в областях, містах Києві та Севастополі відповідно до покладених на них завдань готують обґрунтовані подання на розгляд Мін`юсту щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю.

Порядок внесення головними управліннями юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, в областях, містах Києві та Севастополі або Нотаріальною палатою України подання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю та його розгляд Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату затверджений наказом Міністерства юстиції України від 28.07.2011 №1904/5 (далі - Порядок №1904/5).

Відповідно до п.п. 2, 12 цього Порядку подання управління юстиції або Нотаріальної палати України про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю вноситься до Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату (далі - Комісія).

За результатами розгляду подання Комісія може ухвалити одне з таких рішень: про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю; про відмову в анулюванні свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю.

На підставі рішення Комісії про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю видається відповідний наказ Міністерства юстиції України.

Відповідно до пп. «і» п. 2 ч. 1, 2 ст. 12 Закону №3425-ХІІ свідоцтво про право на заняття нотаріальною діяльністю може бути анульовано Мін`юстом за рішенням ВККН, прийнятим на підставі подання Головного управління юстиції Мін`юсту в АР Крим, головних управлінь юстиції в областях, містах Києві та Севастополі, у випадку неодноразового порушення нотаріусом правил професійної етики, затверджених Мін`юстом. Рішення про анулювання свідоцтва про право на заняття нотаріальною діяльністю може бути оскаржено до суду.

На підставі вище зазначеного, колегія суддів звертає увагу на те, що Головним територіальним управлінням юстиції в Одеській області до ВККН було направлено подання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю № 3400 , виданого Міністерством юстиції України 09.06.1999 на ім`я ОСОБА_1 з підстав, передбачених пп. «і» п.2 ч.1 ст. 12 Закону №3425-ХІІ, зокрема, неодноразове порушення нотаріусом правил професійної етики, затверджених, Наказом Міністерства юстиції України №2104/5 від 04.10.2013: вимог п.2 розділу ІІІ в частині недодержання принципу законності, на якому ґрунтується професійна поведінка нотаріусів України; вимог п.7 розділу ІІІ в частині підриву престижу нотаріальної професії; вимог п.1 розділу ІV в частині порушення присяги нотаріуса; вимог п.2 розділу VІ в частині надання юридичної допомоги шляхом незаконних дій та вчинення незаконних дій; вимог розділу Х в частині проведення діяльності, здатної негативно вплинути на здійснення професійних обов`язків нотаріуса, неутримання від вчинення дій, які можуть зашкодити професійній діяльності нотаріуса та підриву довіри та престижу професії в суспільстві.

Згідно розділу ІІ Правил професійної етики нотаріусів України завданнями цих Правил є: забезпечення довіри суспільства та громадян до нотаріусів; забезпечення ефективності виконання завдань і функцій органів нотаріату; підвищення авторитету нотаріату та репутації нотаріусів; розширення можливостей впливу громадськості на якість діяльності нотаріусів; інформування фізичних та юридичних осіб про поведінку, яку вони мають право очікувати від нотаріусів.

Статтею 5 Закону №3425-ХІІ визначено, що нотаріус зобов`язаний, крім іншого, здійснювати свої професійні обов`язки відповідно до цього Закону і принесеної присяги, дотримуватися правил професійної етики; зберігати в таємниці відомості, одержані ним у зв`язку з вчиненням нотаріальних дій; вести нотаріальне діловодство та архів нотаріуса відповідно до встановлених правил; дбайливо ставитися до документів нотаріального діловодства та архіву нотаріуса, не допускати їх пошкодження чи знищення.

Відповідно до наказу Міністерства юстиції України від 03.06.2016 № 1591/5 Головним територіальним управління юстиції в Одеській області 17.06.2016 було проведено невиїзну перевірку діяльності приватного нотаріуса ОСОБА_1 та за її результатами направлено подання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю Позивача (далі - Подання), з підстав, передбачених підпунктом «і» пункту 2 частини першої статті 12 Закону, а саме - неодноразового порушення нотаріусом правил професійної етики.

Згідно пунктів З, 4 Порядку внесення головними управліннями юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, в областях, містах Києві та Севастополі або Нотаріальною палатою України подання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю та його розгляд Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату, затвердженого наказом Мін`юсту від 28.07.2011 № 1904/5, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.07.2011 за № 925/19663 (далі - Порядок), подання управління юстиції про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю повинно містити: інформацію про наявність підстав, визначених пунктом 2 частини першої статті 12 Закону; зазначення конкретних порушень, які були допуш;ені нотаріусом; пропозиції щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю.

До Подання додаються: засвідчені в установленому законодавством порядку копії документів, на підставі яких внесено Подання; доповідна записка про перевірку роботи нотаріуса; пояснення нотаріуса на предмет обставин, викладених у доповідній записці про перевірку роботи нотаріуса; копії документів про зупинення нотаріальної діяльності; копії документів, що свідчать про виявлені в діяльності нотаріуса порушення; документи, ш;о свідчать про вжиті заходи щодо виявлених в роботі нотаріуса порушень; відповідні документи органів дізнання і слідства, прокуратури, суду тощо.

Щодо скріншотів зроблених з сайтів Міністерства юстиції РФ та Федеральної нотаріальної палати РФ, які носять інформативний характер про особу, у якої прізвище, ім`я та по-батькові аналогічні прізвищу, імені та по-батькові позивача, а також вказано статус цієї особи - діючий нотаріус у м. Ялта, колегія суддів зазначає наступне.

Так,відповідно до ч.1 ст. 99 КАС України, електронними доказами є інформація в електронній (цифровій) формі, що містить дані про обставини, що мають значення для справи, зокрема, електронні документи (текстові документи, графічні зображення, плани, фотографії, відео- та звукозаписи тощо), веб-сайти (сторінки), текстові, мультимедійні та голосові повідомлення, метадані, бази даних та інші дані в електронній формі. Такі дані можуть зберігатися, зокрема на портативних пристроях (картах пам`яті, мобільних телефонах тощо), серверах, системах резервного копіювання, інших місцях збереження даних в електронній формі (в тому числі в мережі Інтернет).

Частиною 1 та 7 статті 82 КАС України визначено, що електронні докази, які не можна доставити до суду, оглядаються за їх місцезнаходженням. Суд за заявою учасника справи чи з власної ініціативи може оглянути веб-сайт (сторінку), інші місця збереження даних в мережі Інтернет з метою встановлення та фіксування їх змісту. У разі необхідності для проведення такого огляду суд може залучити спеціаліста.

Колегія суддів звертає увагу на те, що у відповідача хоч і немає можливості надати оригінали проте вони містяться на офіційних сайтах державних органів РФ.

Та зазначає, що підставою для порушення питання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю ОСОБА_1 стали відомості, що ОСОБА_1 є у переліку нотаріусів, що здійснюють нотаріальну діяльність в Російській Федерації, які містяться на сайтах:

- Міністерства юстиції Російської Федерації (http://notaries.minjust.ru/set_notary_filter.do);

- Федеральної нотаріальної палати Російської Федерації

(http://data.notariat.ru/directory/notary/).

Окрім зазначеного, колегія суддів звертає увагу на наступні дані:

- на сайті Міністерства юстиції Російської Федерації http://minjust.ru/ ru/ nodу/92773 міститься реєстр нотаріусів та осіб, здавших кваліфікаційний іспит (за посиланням http://notaries.minjust.ru/#/registry/list), під реєстраційним ІНФОРМАЦІЯ_2 якого значиться « ОСОБА_3 ».

Згідно виписки з вказаного реєстру, нотаріус здійснює свою діяльність на підставі ліцензії Головного управління Міністерства юстиції Російської Федерації по Республіці Крим і Севастополю від 30.05.2014 №219. місце роботи за адресою вул. Московська/Дзержинського д. 47/2, м. Ялта (адреса збігається із адресою за якою ОСОБА_1 був зареєстрований як нотаріус України), та який має електронну пошту позивача, зазначену ним у позовній заяві, а саме - ІНФОРМАЦІЯ_1

Водночас, у графі «Предыдущие сведения» вказане попереднє прізвище нотаріуса - « ОСОБА_1 ».

- на сайті http://rusnotary.ru/view.php?id=10261 наявна інформація про нотаріуса «ОСОБА_1», який здійснює свою діяльність на підставі ліцензії Головного управління Міністерства юстиції Російської Федерації по Республіці Крим і Севастополю від 30.05.2014 №219, місце роботи за адресою вул. Московська/Дзержинського д. 47/2, м. Ялта;

- на сайті «Нотаріальної палати Республіки Крым» http://npcrimea.ru/notarius, за вказаною адресою зазначений нотаріус Потоцький Юрий Олексійович, ліцензія якого видана теж Головним управлінням Міністерства юстиції Російської Федерації по Республіці Крим і Севастополю від 30.05.2014 № 219, місце роботи за адресою вул. Московська/Дзержинського д. 47/2, м. Ялта , та який має електронну пошту позивача - ІНФОРМАЦІЯ_1 (інформація станом на 03.04.2019, проте станом на дату винесення рішення та наказу за даними реквізитами був зазначений нотаріус ОСОБА_1 ).

На підставі вище зазначеного, колегія суддів звертає увагу на те, що дані позивача, а саме - адреса, ліцензія та адреса електронної пошти збігаються, тому вражає посилання щодо відсутності інформації про особу, фото, дати народження, ідентифікаційного коду тощо необґрунтованими.

Окрім зазначеного вище, колегія суддів звертає увагу на ст. 2 Закону Російської Федерації «Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат» від 11.02.1993 №4462-1, встановлено, що нотаріусом у Російській Федерації не може бути особа, яка, зокрема, має громадянство (підданство) іноземної держави або іноземних держав, якщо інше не передбачено міжнародним договором Російської Федерації.

Також, статтею 20 Федерального конституційного закону Російської Федерації від 21.03.2014 №6-ФКЗ «Про прийняття до Російської Федерації Республіки Крим та утворення в складі Російської Федерації нових суб`єктів - Республіки Крим та міста федерального значення Севастополя» однією із умов заміщення посади нотаріуса та отримання права на вчинення нотаріальних дій на територіях Республіки Крим та міста федерального значення Севастополя є наявність у таких осіб громадянства Російської Федерації.

На підставі вище зазначеного, колегія суддів приходить до висновку, що зазначені у рішенні Комісії посилання на норми законодавства Російської Федерації та відомості із сайтів є підтвердженням (доказами), що ОСОБА_1 здійснював нотаріальну практику від імені Російської Федерації, що є несумісним із статусом нотаріуса в Україні.

Наказом Міністерством юстиції України від 07.07.2014 №1087/5 «Про припинення приватної нотаріальної діяльності» (далі - Наказ №1087/5) визначено Перелік осіб, які здійснювали приватну нотаріальну діяльність на території Автономної Республіки Крим та міста Севастополя і призначені на посаду нотаріуса Російської Федерації, серед яких, зокрема, зазначено ОСОБА_1 .

Відповідно до п. 1 вказаного Наказу особам, які здійснювали приватну нотаріальну діяльність на території Автономної Республіки Крим та міста Севастополя і призначені на посаду нотаріуса Російської Федерації:

1. припинити приватну нотаріальну діяльність по відповідному нотаріальному округу з 08 липня 2014 року;

2. протягом одного місяця передати до Державного нотаріального архіву Херсонської області всі документи нотаріального діловодства та архіву приватного нотаріуса;

3. протягом трьох робочих днів надати до Державної служби фінансового моніторингу відповідне повідомлення про припинення приватної нотаріальної діяльності;

4. протягом одного місяця передати до Головного управління юстиції у Херсонській області гербову печатку приватного нотаріуса для її знищення, а також реєстри для реєстрації нотаріальних дій для прославлення відмітки про закриття реєстрів.

Відповідно до листа Головного територіального управління юстиції в Херсонській області від 03.06.2016 №04-19/3965 вимоги вищезазначеного наказу позивачем не виконано.

Згідно статті 30-1 Закону особа, нотаріальна діяльність якої припинена, зобов`язана протягом одного місяця з дня одержання копії наказу передати до відповідного державного нотаріального архіву всі документи нотаріального діловодства та архіву приватного нотаріуса. У разі якщо цей строк є недостатнім, він може бути продовжений рішенням Головного управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головних управлінь юстиції в областях, містах Києві та Севастополі, але лише один раз і не більше ніж на місяць. Додатково слід зауважити, що припинення нотаріальної діяльності нотаріусом не позбавляє обов`язку Комісії здійснювати розгляд подання головного територіального управління юстиції щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальної діяльності.

Свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю є підставою для призначення на посаду державного нотаріуса або реєстрації приватної нотаріальної діяльності в будь-якому нотаріальному окрузі в майбутньому, тому посилання позивача на те, що він на момент прийняття рішення Комісією не був нотаріусом України є необґрунтованим.

Окрім зазначеного вище, колегія суддів звертає увагу на те, що на виконання вимог наказу Мін`юсту від 07.07.2014 № 1087/5 до Головного управління юстиції у Херсонській області із заявами про знищення гербової печатки нотаріуса звернулися 12 осіб.

Проте, відповідно до листа Головного територіального управлінням юстиції у Херсонській області від 03.06.2016 №04-19/3965 нотаріусом ОСОБА_1 вимоги вищезазначеного наказу не були виконані.

Таким чином, викладене вище свідчить про небажання ОСОБА_1 передати до Державного нотаріального архіву Херсонської області всі документи нотаріального діловодства та архіву, гербову печатку та реєстри для реєстрації нотаріальних дій, що є порушенням діючого законодавства.

Відповідно до ч.1 ст.3 Закону визначає, що нотаріус - це уповноважена державою фізична особа, яка здійснює нотаріальну діяльність у державній нотаріальній конторі, державному нотаріальному архіві або незалежну професійну нотаріальну діяльність, зокрема посвідчує права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняє інші нотаріальні дії, передбачені законом, з метою надання їм юридичної вірогідності, а також здійснює функції державного реєстратора прав на нерухоме майно у порядку та випадках, встановлених Законом України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень».

Нотаріус зобов`язаний здійснювати свої професійні обов`язки відповідно до цього Закону і принесеної присяги, дотримуватися правил професійної етики (частина 1 статті 5 Закону).

Згідно зі статтею 6 Закону, особа, якій вперше надається право займатися нотаріальною діяльністю, в Головному управлінні юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головних управліннях юстиції в областях, містах Києві та Севастополі в урочистій обстановці приносить присягу такого змісту: «Урочисто присягаю виконувати обов`язки нотаріуса чесно і сумлінно, згідно з законом і совістю, поважати права і законні інтереси громадян і організацій, зберігати професійну таємницю, скрізь і завжди берегти чистоту високого звання нотаріуса».

Нотаріуси або посадові особи, які вчиняють нотаріальні дії, у своїй діяльності керуються законами України, постановами Верховної Ради України, указами і розпорядженнями Президента України, постановами і розпорядженнями Кабінету Міністрів України, а на території Республіки Крим, крім того, - законодавством Республіки Крим, наказами Міністра юстиції України, нормативними актами обласних. Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій.

На підставі вище зазначеного, колегія суддів зазначає, що ОСОБА_1 здійснював нотаріальну практику від імені Російської Федерації, що є несумісною із статусом нотаріуса в Україні, та не дотримувався норм законодавства України, а саме вимог статей З, 5, 6, 7 Закону та пункту другого розділу III, пункту сьомого розділу III, пункту першого розділу IV, розділу VI, розділу X Правил професійної етики нотаріусів України, затверджених Міністерством юстиції України від 04.10.2013 № 2104/5 (далі - Правила ).

Колегія суддів звертає увагу на те, що припинення нотаріальної діяльності нотаріусом не позбавляє обов`язку Комісії здійснювати розгляд подання головного територіального управління юстиції щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальної діяльності.

Передбачені законодавством підстави анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю за поданням головного територіального управління юстиції, зокрема, анулювання свідоцтва у зв`язку неодноразовим порушенням правил професійної етики, спрямовані на забезпечення належного порядку вчинення нотаріальних дій, а їх реалізація дає можливість позбавити права вчиняти нотаріальні дії особами, які порушили законодавство України, в тому числі Правила.

Щодо порядку розгляду подання відповідачем та повідомлення позивача про дату, час, та місце засідання Комісії, колегія суддів зазначає наступне.

Так, Законом встановлено, що державне регулювання нотаріальної діяльності полягає, зокрема, у встановленні умов допуску громадян до здійснення нотаріальної діяльності, порядку зупинення і припинення приватної нотаріальної діяльності, анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю.

Відповідно до підпункту 69 пункту 4 Положення про Міністерство юстиції України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.07.2014 №228, Мін`юст здійснює державне регулювання нотаріальної діяльності, зокрема здійснює контроль за організацією нотаріату та нотаріальної діяльності уповноважених осіб, перевіряє організацію нотаріальної діяльності нотаріусів, дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства, видає та анулює в установленому законом порядку свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю та інше.

Згідно зі ст.. 10 Закону для вирішення питання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю при Міністерстві юстиції України утворюється Комісія, персональний склад якої затверджується наказом Міністерства юстиції України.

Завдання, функції та порядок діяльності Комісії встановлені Положенням про Вищу кваліфікаційну комісію нотаріату, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 31.08.2011 № 923.

Тобто, саме Міністерство юстиції України та створена при ньому Комісія наділені правом надавати оцінку діям нотаріуса, так як є законодавчо визначеними суб`єктами цих відносин, що здійснюють контроль та перевірку нотаріальної діяльності приватних нотаріусів.

Відповідно до статті 12 Закону свідоцтво про право на заняття нотаріальною діяльністю може бути анульовано Міністерством юстиції України за рішенням Комісії, прийнятим на підставі подання, зокрема, головних територіальних управлінь юстиції у випадках, визначених цією статтею.

Відповідно до п. 8 Порядку Подання розглядається на засіданні Комісії у присутності нотаріуса, шодо якого внесено Подання, представника Департаменту державної реєстрації та нотаріату Мін`юсту, управління юстиції або територіального уповноваженого. Неявка на засідання Комісії нотаріуса, які належним чином повідомлений про дату, час і місце засідання Комісії, не є перешкодою для розгляду Подання, проте Комісія може визнати присутність зазначених осіб обов`язковою.

Листом Міністерства юстиції України від 16.06.2016 № 250/19/32-16 було покладено обов`язок на Головне територіальне управління юстиції в Одеській області про повідомлення нотаріусів Автономної Республіки Крим, щодо яких було винесено подання про анулювання свідоцтв про право на зайняття нотаріальною діяльністю, про дату, місце та час засідання Комісії.

Головним територіальним управлінням юстиції в Одеській області направлено ОСОБА_1 лист від 17.06.2016 № 4991/07-29 про дату, місце та час засідання Комісії, на якому, зокрема, розглядатиметься Подання.

Колегія суддів звертає увагу на те, що враховуючи ситуацію, що склалась на території Автономної Республіки Крим та міста Севастополь, інформацію про дату, час та місце засідання Комісії, а також відомості про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого ОСОБА_1 , були додатково розміщені на офіційному веб-сайті Головного територіального управління юстиції в Одеській області.

Комісія, розглянувши Подання та додані до Подання матеріали, встановила, що неявка нотаріуса на засідання не є перешкодою для розгляду Подання.

Інформація стосовно обставин, викладених у Поданні була достатньою, а тому підстави для перенесення розгляду Подання відсутні.

Відповідно до пункту 12 Порядку за результатами розгляду подання Комісія може ухвалити одне з таких рішень: про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю або про відмову в анулюванні свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю.

Передбачені законодавством підстави анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю за поданням головного територіального управління юстиції, зокрема, анулювання свідоцтва у зв`язку неодноразовим порушенням правил професійної етики, спрямовані на забезпечення належного порядку вчинення нотаріальних дій, а їх реалізація дає можливість позбавити права вчиняти нотаріальні дії особами, які порушили законодавство України, в тому числі і Правил, зокрема:

- вимог пункту другого розділу III в частині недодержання принципу законності, на якому ґрунтується професійна поведінка нотаріусів України;

- вимоги пункту сьомого розділу III в частині підриву престижу нотаріальної професії;

- вимоги пункту першого розділу IV в частині порушення присяги нотаріуса;

- вимоги розділу VI в частині надання юридичної допомоги шляхом незаконних дій та вчинення незаконних дій;

- вимоги розділу X в частині проведення діяльності здатної негативно вплинути на здійснення професійних обов`язків нотаріуса, неутримання від вчинення дій, які можуть зашкодити професійній діяльності нотаріуса та підриву довіри та престижу професії в суспільстві.

Відповідно до Рішення № 152 від 30.06.2016, Комісія вирішила на підставі підпункту «і» пункту 2 частини першої статті 12 Закону, а саме у зв`язку з неодноразовим порушенням нотаріусом Правил професійної етики, анулювати свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого Міністерством юстиції України 09 червня 1999 року № 3400 ім`я ОСОБА_1 .

На підставі вище зазначеного рішення Комісії видано наказ Міністерства юстиції України від 20.07.2016 № 2093/5 «Про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого ОСОБА_1 ».

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що Комісією та Міністерством юстиції України, відповідно до встановленої процедури правомірно анульовано свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю позивача, як це передбачено пунктом 14 Порядку, на підставі законодавства України, а саме статей З, 5, 6, 7, 10, 12 Закону та пункту другого розділу ІІІ, пункту сьомого розділу ІІІ, пункту першого розділу IV, розділу VI, розділу X Правил, а отже оскаржуваний наказ та рішення є законним та винесений згідно норм чинного законодавства.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції в повній мірі досліджено обставини справи на підставі яких суд першої інстанції прийшов до не правильного висновку щодо задоволення позовних вимог, а тому постанова суду першої інстанції має бути скасована з постановлянням нової про відмову у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 2 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Зі змісту частин 1-4 ст. 242 КАС України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права, обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Відповідно до вимог ч. 1 та 2 ст. 317 Кодексу адміністративного судочинства України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю та ухвалення нового рішення є, зокрема, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається, крім іншого, неправильне тлумачення закону.

Заслухавши у судовому засіданні доповідь головуючого судді, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзиву на апеляційну скаргу, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, постанова суду першої інстанції - скасуванню з прийняттям нового рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.

Таким чином, оскільки суд першої інстанції не повно встановив обставини у справі, його висновки не відповідають обставинам справи, судове рішення ухвалене з порушенням норм матеріального права, тому рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 лютого 2019 року підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 2, 10, 11, 241, 242, 243, 250, 251, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 328, 325, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Міністерства юстиції України - задоволити.

Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 лютого 2019 року - скасувати.

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Міністерства юстиції України, Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату при Міністерстві юстиції України, третя особа - Головне територіальне управління юстиції в Одеській області про визнання протиправними та скасування рішень, зобов`язання вчинити дії - відмовити.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, проте на неї може бути подана касаційна скарга до Верховного Суду в порядку та строки, передбачені ст. 329 КАС України.

(Повний текст виготовлено - 19 червня 2019 року).

Головуючий суддя: Л.О. Костюк

Судді: Н.П. Бужак,

О.Є. Пилипенко