Справа № 420/5761/18
Суддя: Крусян А.В.
Дата ухвалення: 2019-06-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 червня 2019 р.м.ОдесаСправа № 420/5761/18

Головуючий в 1 інстанції: Балан Я.В.

Місце та час укладення судового рішення «--:--», м.Одеса

Повний текст судового рішення складений 21.03.2019р.

П'ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Крусяна А.В.,

суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Ханбер» на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 березня 2019 року у справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Ханбер» до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування наказу, постанови та припису, -

ВСТАНОВИВ:

06.11.2018р. товариство з обмеженою відповідальністю «Ханбер» (надалі - ТОВ «Ханбер») звернулося до суду з позовом до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування наказу від 16.07.2018р. №01-13/180ДАБК про проведення позапланової перевірки будівництва багатоповерхового будинку з підземним паркінгом та вбудованими громадськими приміщеннями за адресою: м.Одеса, вул. Віце-адмірала Азарова, 6 / вул. Морська, 8; припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил №625/18 від 09.10.2018р.; постанови про накладення штрафу за скоєння правопорушень у сфері містобудівної діяльності №055/18/516вих від 22.10.2018р. у розмірі 681170грн. за скоєння правопорушення, передбаченого абз.2 п.3 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що позапланова перевірка була проведена у відсутність належного представника ТОВ «Ханбер», постанова про притягнення до відповідальності за порушення містобудівного законодавства від 22.10.2018р. винесена особою не наділеною такими повноваженнями. Крім того, на час проведення перевірки позивачу не було відомо про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт, а тому застосування до підприємства штрафу є протиправним.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 21.03.2019р. у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилається на помилкове застосування судом при вирішенні справи вимог закону, внаслідок чого просить рішення суду скасувати та прийняти нове про задоволення позову.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню.

Судом першої інстанції встановлено, що ТОВ «Ханбер», на підставі дозволу на виконання будівельних робіт від 21.12.2016р. № ОД 86, здійснюється нове будівництво за адресою: м.Одеса, вул. Віце-адмірала Азарова,6 / вул. Морська, 8. /т.1 а.с.44-45/

Наказом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/260ДАБК від 12.07.2017р. призначено проведення позапланової перевірки на об'єкті будівництва: «Нове будівництво (корегування) будівництва багатоповерхового житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Віце-Адмірала Азарова 6/вул. Морська 8», замовник - ТОВ «Ханбер» щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт. На підставі вищезазначеного наказу головному спеціалісту інспекційного відділу №1 видано направлення для проведення планового (позапланового) заходу від 13.07.2017р. №000673 /т.1 а.с.199-200/

26.07.2017р. ТОВ «Ханбер» не допустило посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю для проведення позапланової перевірки, про що складено акт про недопущення посадових осіб державного архітектурно-будівельного контролю на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій від 26.07.2017р. /т.1 а.с.201-202/

Протоколом про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 26.07.2017р. виявлено, що ТОВ «Ханбер» не допустило посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об'єкт будівництва: «Нове будівництво (корегування) будівництва багатоповерхового житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Віце-Адмірала Азарова 6/вул. Морська 8», для проведення позапланової перевірки, чим порушило положення п.1 ч.3 ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та підпункту 1 п.11 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011р. №553. /т.1 а.с.203-204/

Постановою про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 09.08.2017р. №075/17/114 визнано ТОВ «Ханбер» винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.2 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у розмірі 50520грн. /т.1 а.с.206-208/

Наказом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/74ДАБК від 02.04.2018р. повторно призначено проведення позапланової перевірки на об'єкті будівництва: «Нове будівництво (корегування) будівництва багатоповерхового житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Віце-Адмірала Азарова 6/вул. Морська 8», замовник - ТОВ «Ханбер» щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт. На підставі вищезазначеного наказу головному спеціалісту інспекційного відділу №1 та заступнику начальника Управління-начальнику інспекційного відділу №1 видано направлення для проведення планового (позапланового) заходу від 02.04.2018р. №000397. /т.1 а.с.209,211/

06.04.2018р. ТОВ «Ханбер» повторно не допустило посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю для проведення позапланової перевірки, про що складено акт про недопущення посадових осіб державного архітектурно-будівельного контролю на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій від 06.04.2018р. /т.1 а.с.212-213/

Протоколом про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 06.04.2018р. виявлено, що ТОВ «Ханбер» не допустило посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об'єкт будівництва: «Нове будівництво (корегування) будівництва багатоповерхового житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Віце-Адмірала Азарова 6/вул. Морська 8», для проведення позапланової перевірки, чим порушило положення п.1 ч.3 ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та підпункту 1 п.11 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011р. №553. /т.1 а.с.215-216/

Приписом про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил №182/18 від 06.04.2018р. зобов'язано ТОВ «Ханбер» усунути порушення вимог містобудівного законодавства, а саме допустити головного спеціаліста інспекційного відділу №1 та заступника начальника управління-начальника інспекційного відділу №1 на об'єкт будівництва: «Нове будівництво (корегування) будівництва багатоповерхового житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Віце-Адмірала Азарова 6/вул. Морська 8» у термін до 23.04.2018р. /т.1 а.с.218-220/

Постановою про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 20.04.2018р. №011/18/200 визнано ТОВ «Ханбер» винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.2 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у розмірі 52860грн. /т.1 а.с.223-224/

Наказом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/180ДАБК від 16.07.2018р. призначено проведення позапланової перевірки на об'єкті будівництва: «Нове будівництво (корегування) будівництва багатоповерхового житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Віце-Адмірала Азарова 6/вул. Морська 8», замовник - ТОВ «Ханбер» щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт на підставі необхідності проведення перевірки виконання вимог припису №182/18 від 06.04.2018р. На підставі вищезазначеного наказу головному спеціалісту інспекційного відділу №1 та заступнику начальника Управління-начальнику інспекційного відділу №1 видано направлення для проведення планового (позапланового) заходу від 16.07.2018р. №000888. /т.1 а.с.28,107/

Наказом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/296ДАБК від 25.09.2018р. анульовано дозвіл на виконання будівельних робіт №ОД86 від 21.12.2016р. на здійснення нового будівництва багатоповерхового житлового будинку з підземним паркінгом та вбудованими громадськими приміщеннями та скасовано повідомлення про зміну даних у дозволі на будівельні роботи № ОД99 від 13.06.2018р. /т.1 а.с.226/

03.10.2018р., на виконання вимоги припису №182/18 від 06.04.2018р., ТОВ «Ханбер» допущено посадових осіб відповідача на вищезазначений об'єкт будівництва для проведення позапланової перевірки.

За результатом перевірки складено акт від 09.10.2018р. №000888, яким встановлено, що ТОВ «Ханбер» виконуються будівельно-монтажні роботи з будівництва багатоповерхового житлового будинку з підземним паркінгом та вбудованими громадськими приміщеннями за адресою: м.Одеса, вул. Віце-адмірала Азарова, 6 / вул. Морська, 6 без права на виконання будівельних робіт, чим порушено вимоги п.3 ч.1 ст.34 та ч.1 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності». /т.1 а.с.77-87/

Приписом про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил №625/18 від 09.10.2018р. зобов'язано ТОВ «Ханбер» усунути порушення вимог містобудівного законодавства у термін до 09.12.2018р. шляхом одержання права на виконання будівельних робіт та зупинено виконання будівельних робіт на об'єкті з 09.10.2018р. до усунення порушень. /т.1 а.с.11-12/

Постановою про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 22.10.2018р. №055/18/516 визнано ТОВ «Ханбер» винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз.2 п.3 ч.62 ст.2 Закону України «Про відповідальність у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у розмірі 681170грн. /т.1 а.с.223-224/

Не погоджуючись з діями Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, вважаючи наказ про проведення позапланової перевірки, припис та постанову про накладення штрафу протиправними, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Перевіривши матеріали справи судова колегія не погоджується з висновками суду першої інстанції про безпідставність позовних вимог з наступних підстав.

Законом України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» №877-V від 05.04.2007 року визначені правові та організаційні засади, основні принципи і порядок здійснення державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності, повноваження органів державного нагляду (контролю), їх посадових осіб і права, обов'язки та відповідальність суб'єктів господарювання під час здійснення державного нагляду (контролю).

Відповідно до ст.1 вищезазначеного Закону державний нагляд (контроль) - діяльність уповноважених законом центральних органів виконавчої влади, їх територіальних органів, державних колегіальних органів, самоврядування (далі - органи державного нагляду (контролю)) в межах повноважень, передбачених законом, щодо виявлення та запобігання порушенням вимог законодавства суб'єктами господарювання та забезпечення інтересів суспільства, зокрема належної якості продукції, робіт та послуг, прийнятного рівня небезпеки для населення, навколишнього природного середовища.

Згідно з ч.2 ст.8 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» органи державного нагляду (контролю) та їх посадові особи під час здійснення заходів державного нагляду (контролю) зобов'язані повно, об'єктивно та неупереджено здійснювати державний нагляд (контроль) у межах повноважень, передбачених законом.

Крім того, ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» визначено, що державний архітектурно-будівельний контроль - сукупність заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил. Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється на об'єктах будівництва у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом. Позаплановою перевіркою вважається перевірка, що не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю.

Згідно ч.3 ст.6 Закону України ««Про регулювання містобудівної діяльності»» до органів державного архітектурно-будівельного контролю належать, зокрема, виконавчі органи з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад.

Згідно п. 1 Положення про Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, затвердженого рішення Одеської міської ради №3043-VII від 21.03.2018р. Управління - є виконавчим органом Одеської міської ради та створено відповідно до законів України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про регулювання містобудівної діяльності», «Про архітектурну діяльність» та інших нормативно-правових актів з метою здійснення архітектурно-будівельного контролю на території м. Одеси.

Відповідно до п.п.4.5, 4.6 вищезазначеного положення структуру Управління складають: начальник, заступники та структурні підрозділи. Розподіл обов'язків між начальником Управління та його заступниками визначається начальником Управління.

Як вбачається з посадової інструкції заступника начальника управління-начальника інспекційного відділу №1 Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради Якименка Р.К., для виконання покладених на нього завдань під час перевірки він має право складати протоколи про вчинення правопорушень та акти перевірок, накладати штрафи відповідно до закону. /т.1 а.с.190-193/

Отже, колегія суддів приходить до висновку щодо наявності у відповідача та посадових осіб, яким здійснювалася перевірка ТОВ «Ханбер» на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, повноважень на проведення відповідної перевірки та притягнення ТОВ «Ханбер» до відповідальності.

Процедура здійснення заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих і будівельних робіт та ліцензійних умов провадження господарської діяльності, пов'язаної із створенням об'єктів будівництва регламентована Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 року №553. (надалі - Порядок №553)

Відповідно до п.5 Порядку №533 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом.

Згідно з п.7 Порядку №553 позаплановою перевіркою вважається перевірка, що не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю..

Наказом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/180ДАБК від 16.07.2018р. призначено проведення позапланової перевірки на об'єкті будівництва: «Нове будівництво (корегування) будівництва багатоповерхового житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Віце-Адмірала Азарова 6/вул. Морська 8», замовник - ТОВ «Ханбер» щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт на підставі необхідності проведення перевірки виконання вимог припису №182/18 від 06.04.2018р. На підставі вищезазначеного наказу головному спеціалісту інспекційного відділу №1 та заступнику начальника Управління-начальнику інспекційного відділу №1 видано направлення для проведення планового (позапланового) заходу від 16.07.2018р. №000888. /а.с.28, 107/

Пунктом 7 Порядку №553 передбачено, що підставами для проведення позапланової перевірки є, зокрема, перевірка виконання суб'єктом містобудівної діяльності вимог приписів органів державного архітектурно-будівельного контролю, а тому у відповідача були правові підстави для винесення наказу щодо призначення позапланової перевірки для необхідності проведення перевірки виконання вимог припису №182/18 від 06.04.2018р. №182/18 від 06.04.2018р.

Разом з тим, колегія суддів не бере до уваги посилання апелянта на протиправність вищезазначеного наказу, оскільки перевірка призначалася та проводилася щодо виконання умов чинного припису №182/18 від 06.04.2018р.

Відповідно до п.9, п.12, п.13 Порядку №553 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб'єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об'єкт будівництва. Посадові особи органу державного архітектурно-будівельного контролю під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю зобов'язані, зокрема, ознайомлювати суб'єкта містобудування чи уповноважену ним особу з результатами державного архітектурно-будівельного контролю у строки, передбачені законодавством.

Суб'єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, має право: перевіряти наявність у посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю службових посвідчень; бути присутнім під час здійснення державного архітектурно - будівельного контролю; за результатами перевірки отримувати та ознайомлюватись з актом перевірки, складеним органом державного архітектурно-будівельного контролю; подавати в письмовій формі свої пояснення, зауваження або заперечення до акта перевірки, складеного органом державного архітектурно-будівельного контролю за результатами перевірки.

Водночас, п.13 Порядку №533 встановлені права суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, зокрема, суб'єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль має бути присутнім під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю; за результатами перевірки отримувати та ознайомлюватись з актом перевірки, складеним органом державного архітектурно-будівельного контролю; подавати в письмовій формі свої пояснення, зауваження або заперечення до акта перевірки, складеного органом державного архітектурно-будівельного контролю за результатами перевірки.

Як вбачається з матеріалів справи, представник ТОВ «Ханбер» Куруч Л.В. була присутня під час проведення перевірки, отримала акт перевірки №000888 (в якому зазначено про час, дату та місце розгляду справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності), протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 09.10.2018р. та припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил №625/18 від 09.10.2018р.

Разом з тим, в акті перевірки .№000888 зазначено про присутність представника ТОВ «Ханбер» Куруч Л.В. за довіреністю від 02.09.2018р. строком дії до 15.10.2018р., однак як вбачається з вищезазначеної довіреності, ТОВ «Ханбер» уповноважувало Куруч Л.В. на представництво інтересів товариства в судових органах в межах розгляду цивільних або господарських справ та може стосуватися будь-яких інших питань господарської діяльності товариства. /т.1 а.с.16/

Таким чином, колегія суддів вважає, що у Куруч Л.В. не було повноважень на представництво ТОВ «Ханбер» під час проведення відповідачем перевірки щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, а тому посадовими особами Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради порушено п.13 Порядку №533.

Згідно з положеннями пунктів 16-22 Порядку №553 за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю складається акт перевірки відповідно до вимог, встановлених цим Порядком.

У разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, крім акта перевірки, складається протокол, видається припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил або припис про зупинення підготовчих та/або будівельних робіт (далі - припис). Керівникові кожного суб'єкта містобудування, щодо якого складений акт перевірки, або його уповноваженій особі надається по одному примірнику такого акта. Один примірник акта перевірки залишається в органі державного архітектурно-будівельного контролю.

Акт перевірки підписується посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю, яка провела перевірку, та керівником суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, або його уповноваженою особою, в останній день перевірки. Припис складається у двох примірниках. Один примірник припису залишається в органі державного архітектурно-будівельного контролю, а інший надається суб'єкту містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль.

Припис підписується посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю, яка провела перевірку.

Протокол разом з усіма матеріалами перевірки протягом трьох днів після його складення подається посадовій особі органу державного архітектурно-будівельного контролю, до повноважень якої належить розгляд справ про правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

Якщо суб'єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, не погоджується з актом перевірки, він підписує його із зауваженнями, які є невід'ємною частиною такого акта.

У разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, підписати акт перевірки та припису, посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю робить у акті відповідний запис.

У разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, від отримання акта та припису, вони надсилаються йому рекомендованим листом з повідомленням.

Згідно підпункту 3 п. 20 Порядку накладення штрафів за порушення у сфері містобудівної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.04.1995р. №244 посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю, до повноважень якої належить розгляд справ, під час підготовки справи до розгляду з'ясовує чи сповіщено суб'єкта містобудування, щодо якого складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, про час і місце розгляду справи.

Постанова про накладення штрафу складається у трьох примірниках. Перший примірник постанови у триденний строк після її прийняття вручається під розписку суб'єкту містобудування (керівнику або уповноваженому представнику суб'єкта містобудування) або надсилається рекомендованим листом з повідомленням, про що робиться запис у справі. Два примірники залишаються в органі державного архітектурно-будівельного контролю, який наклав штраф.

Так, постановою про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 22.10.2018р. №055/18/516 визнано ТОВ «Ханбер» винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз.2 п.3 ч.62 ст.2 Закону України «Про відповідальність у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у розмірі 681170грн. /т.1 а.с.223-224/

При цьому, перевіривши матеріали справи, суд апеляційної інстанції погоджується з доводами апелянта щодо протиправності постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 22.10.2018р. №055/18/516 виходячи з наступного.

Як вбачається з вищезазначеної постанови, ТОВ «Ханбер» визнано винним у вчиненні правопорушення у сфері містобудівної діяльності, а саме виконання будівельно-монтажних робіт з будівництва багатоповерхового житлового будинку з підземним паркінгом та вбудованими громадськими приміщеннями за адресою: за адресою: м. Одеса, вул. Віце-Адмірала Азарова 6/вул. Морська 8 без права виконання будівельних робіт, чим порушено вимоги п.3 ч.1 ст.34 та ч.1 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Відповідно до п.3 ч.1 ст.34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», замовник має право на виконання будівельних робіт після видачі замовнику органом державного архітектурно-будівельного контролю дозволу на виконання будівельних робіт - щодо об'єктів, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками або підлягають оцінці впливу на довкілля згідно із Законом України «Про оцінку впливу на довкілля».

Згідно з ч.1 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об'єктах будівництва, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками або підлягають оцінці впливу на довкілля згідно із Законом України «Про оцінку впливу на довкілля», підключення об'єкта будівництва до інженерних мереж та споруд надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після отримання дозволу на виконання будівельних робіт.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ «Ханбер», на підставі дозволу на виконання будівельних робіт від 21.12.2016р. № ОД 86, здійснювало нове будівництво за адресою: м.Одеса, вул. Віце-адмірала Азарова,6 / вул. Морська, 8.

Однак, наказом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/296ДАБК від 25.09.2018р. анульовано дозвіл на виконання будівельних робіт № ОД86 від 21.12.2016р. на здійснення нового будівництва багатоповерхового житлового будинку з підземним паркінгом та вбудованими громадськими приміщеннями та скасовано повідомлення про зміну даних у дозволі на будівельні роботи № ОД99 від 13.06.2018р на підставі п.5 ч.6 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Згідно п.5 ч.6 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» дозвіл на виконання будівельних робіт може бути анульовано органом державного архітектурно-будівельного контролю у разі систематичного (два і більше разів підряд) перешкоджання проведенню перевірки посадовими особами органу державного архітектурно-будівельного контролю.

Тобто, дозвіл на виконання будівельних робіт може бути анульований органом державного архітектурно-будівельного контролю у разі двох і більше разів підряд перешкоджань проведенню перевірки.

Так, друге перешкоджання проведенню перевірки щодо дотримання вимог у сфері містобудівної діяльності вчинено ТОВ «Ханбер» 06.04.2018р., про що складено акт щодо недопущення посадових осіб державного архітектурно-будівельного контролю на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій від 06.04.2018р. /т.1 а.с.212-213/

Однак, Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради винесло наказ про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД86 від 21.12.2016р., - 25.09.2018р., тобто, через п'ять місяців після другого перешкоджання проведенню перевірки щодо дотримання вимог у сфері містобудівної.

Варто зазначити, що вищезазначений наказ про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт, крім іншого винесено, після призначення відповідачем 16.07.2018р. проведення позапланової перевірки на об'єкті будівництва: «Нове будівництво (корегування) будівництва багатоповерхового житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Віце-Адмірала Азарова 6/вул. Морська 8», замовник - ТОВ «Ханбер» щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт на підставі необхідності проведення перевірки виконання вимог припису №182/18 від 06.04.2018р.

При цьому, позапланову перевірку здійснено в період з 01.10.2018р. по 09.10.2018р., тобто через п'ять днів після анулювання дозволу на виконання будівельних робіт

Згідно ч.1 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до ч.2 ст.77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Однак, відповідачем не надано суду належних доказів щодо направлення позивачу повідомлення про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД86 від 21.12.2016р. та скасування повідомлення про зміну даних у дозволі на будівельні роботи № ОД99 від 13.06.2018р., а також щодо обізнаності позивача про відповідні дії органу державного архітектурно-будівельного контролю на момент початку проведення перевірки.

Накладаючи штраф на ТОВ «Ханбер» за виконання будівельних робіт без права на проведення таких робіт, у зв'язку з анулюванням відповідного дозволу, відповідач повинен був встановити, що ТОВ «Ханбер» обізнано про факт анулювання дозволу та встановити наявність свідомих дій спрямованих на скоєння правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

Тобто, рішення суб'єкта владних повноважень має бути обґрунтованим на момент його прийняття, оскільки воно має значимі наслідки для суб'єктів приватного права, що знаходяться в нерівному положенні по відношенні до суб'єкта владних повноважень

Колегія суддів вважає, що такі дії Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради призвели до порушення балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи щодо здійснення будівництва об'єктів і цілями, на досягнення яких спрямовані оскаржувані рішення.

У справі «Беєлер проти Італії» Європейський суд з прав людини зазначив, що будь-яке втручання органу влади у захищене право не суперечитиме загальній нормі, викладеній у першому реченні частини 1 статті 1 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, лише якщо забезпечено «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогам захисту основоположних прав конкретної особи. Питання щодо того, чи було забезпечено такий справедливий баланс стає актуальним лише після того, як встановлено, що відповідне втручання задовольнив: вимогу законності і не було свавільним

Крім того, у справі «Інтерсплав» проти України» Європейський суд з прав людини наголосив, що втручання має бути пропорційним та не становити надмірного тягаря, іншими словами воно має забезпечувати «справедливий баланс» між інтересами особи і суспільства.

Отже, враховуючи участь у проведенні перевірки щодо дотримання ТОВ «Ханбер» вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності неналежного представника, а тому й не повідомлення позивача про час, дату та місце розгляду справи про притягнення до відповідності за вчинення правопорушення у сфері містобудівної діяльності, а також не встановлення факту обізнаності ТОВ «Ханбер» про скасування дозволу на виконання будівельних робіт на момент початку проведення відповідної перевірки, колегія суддів приходить до висновку про протиправність спірної постанови щодо накладення на позивача штрафу за скоєння правопорушень у сфері містобудівної діяльності №055/18/516вих від 22.10.2018р. у розмірі 681170грн. за скоєння правопорушення, передбаченого абз.2 п.3 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

Разом з тим, не підлягає задоволенню позовна вимога про визнання протиправним та скасування припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил №625/18 від 09.10.2018р., оскільки він був винесений на підставі чинного наказу Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/296ДАБК від 25.09.2018р., яким анульовано дозвіл на виконання будівельних робіт №ОД86 від 21.12.2016р. на здійснення нового будівництва багатоповерхового житлового будинку з підземним паркінгом та вбудованими громадськими приміщеннями та скасовано повідомлення про зміну даних у дозволі на будівельні роботи № ОД99 від 13.06.2018р.

На підставі викладеного, оскільки судом першої інстанції при вирішенні справи неповно з'ясовано обставини справи, що мають значення для справи, неправильно застосовано норми матеріального права, тому рішення суду першої інстанції в порядку ст.317 КАС України підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.311, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Ханбер» задовольнити частково, рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 березня 2019 року скасувати в частині відмови у задоволенні позовних вимог про визнання протиправною та скасування постанови №055/18/516 від 22.10.2018р. про накладення на ТОВ «Ханбер» штрафу у розмірі 681170грн. за скоєння правопорушення, передбаченого абз.2 п.3 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

Ухвалити в цій частині нове рішення, яким визнати протиправною та скасувати постанову №055/18/516 від 22.10.2018р. про накладення на ТОВ «Ханбер» штрафу у розмірі 681170грн. за скоєння правопорушення, передбаченого абз.2 п.3 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

В іншій частині рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Головуючий суддя Крусян А.В.
Судді Градовський Ю.М. Яковлєв О.В.