Справа № 1.380.2019.001998
Суддя: Коморний Олександр Ігорович
Дата ухвалення: 2019-06-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
справа№1.380.2019.001998
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
13 червня 2019 року м. Львів

Львівський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді Коморний О.І.,

секретар судового засідання Бабич Ю.Б.

з участю:

позивача ОСОБА_1

представника відповідача Матлай Й.І.

представника відповідача Гудима В.О.

розглянув у судовому засіданні адміністративну справу в порядку спрощеного позовного провадження за позовом ОСОБА_1 про визнання протиправними дій Першого заступника Міністра оборони України та скасування наказу.

Обставини справи.
Позивач, ОСОБА_1 , звернувся до Львівського окружного адміністративного суду з позовною заявою у якій містяться вимоги:

- визнати протиправними дії першого заступника Міністра оборони України щодо видання наказу від 15.03.2019 року № 13 про увільнення позивача від посади та зарахування у розпорядження;

- зобов`язати першого заступника Міністра оборони України скасувати наказ від 15.03.2019 року № 13 про увільнення позивача від посади та зарахування у позивача у розпорядження як такого, що не відповідає вимогам нормативно-правових актів у сфері проходження військової служби громадян України.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що проходить військову службу на посаді начальника Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції та перебуває на публічній службі, з місцем дислокації у місті Львові. Спільною Директивою Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 31.01.2019 № Д-322/1/1 передбачено проведення організаційних заходів у Збройних Силах України в 2019 році. У відповідності до п.1 Спільної директиви № Д-322/1/1 затверджено План проведення організаційних заходів у Збройних Силах України, у тому числі, що стосується переформування Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції у Західний територіальний відділ з питань запобігання та виявлення корупції, з дислокацією на попередніх фондах, утримання за штатом № 02/400-51(01). Переформування Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції у Західний територіальний відділ з питань запобігання та виявлення корупції передбачає збільшення чисельності його особового складу. Разом з тим, у відповідності до наказу першого заступника Міністра оборони України від 15.03.2019 року № 13 позивача зараховано у розпорядження. При цьому, не взято до уваги, що згідно п. 4.28 наказу Міністра оборони України від 10.04.09 № 170 «Про затвердження Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» (далі - наказ Міністра оборони України № 170/2009) під час проведення організаційно-штатних заходів, унаслідок яких передбачається скорочення військових посад, переважне право на призначення надається військовослужбовцям з вищою кваліфікацією і вищою оцінкою службової діяльності. Станом на час видання наказу першого заступника Міністра оборони України від 15.03.2019 року № 13 про виведення позивача у розпорядження рівень кваліфікації визначено наявністю у позивача наукового ступеня кандидата юридичних наук та відсутністю дисциплінарних стягнень. Таким чином, відповідач видавши наказ від 15.03.2019 року № 13 про увільнення від посади та зарахування позивача у розпорядження допустив порушення положень нормативно-правових актів порядку призначення на посади та переміщення по службі військовослужбовців. Позивач зазначає, що увільнення його з посади відбулося в період тимчасової непрацездатності, про що було повідомлено керівника вищого підрозділу у письмовому вигляді.

Ухвалою від 26.04.2019 року прийнято позовну заяву та відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін.

Відповідачем 27.05.2019 року подано до суду відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач проти позовних вимог заперечує повністю. Позиція відповідача полягає у тому, що як на момент подання позову 22.04.2019 так і на сьогодні позивач не є військовослужбовцем. Відтак, наказ Першого заступника Міністра оборони України від 15.03.2019 р. №13 про увільнення позивача від посади начальника Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції та зарахування в розпорядження (який, до того ж, вичерпав свою дію з дня звільнення позивача з військової служби) не порушує і не може порушувати законних прав позивача, а поданий ним позов з цієї причини є таким, що суперечить закріпленим законом завданнями адміністративного судочинства та виходить за встановлені межі захисту прав осіб адміністративним судом. Відповідач зазначає, що зі змісту поданого позову всі доводи позивача в обґрунтування позовних вимог базуються на тому, що (на його переконання) в умовах штатних змін, які передбачали скорочення посад, йому неправомірно не було запропоновано ту посаду, на яку він претендував як військовослужбовець з вищою кваліфікацією і вищою оцінкою службової діяльності. Вказує, що на підставі рішення Міністра оборони України від 08.12.2018 р. №21554/з щодо удосконалення системи запобігання та виявлення корупції в Міністерстві оборони України та Збройних Силах України видано спільну директиву Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 31.01.2019 р. № Д-322/1/1 «Про проведення організаційних заходів у Збройних Силах України в 2019 році». Згідно з відповідним рішенням Міністра та Директивою, на базі Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 3 військовослужбовці, передбачено створення Західного територіального відділу з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 6 військовослужбовців. Тобто, штатні зміни відбулись не всередині самої групи, а група, як така, ліквідована зі створенням на її базі іншого підрозділу. Відповідний штат введений в дію з 06.03.2019 р. наказом начальника Управління №8. Відповідач вказує, що відповідно до абз. 2 п.83 Положення 1153/2008 переміщення військовослужбовців по службі проводиться, як правило, без зарахування в розпорядження відповідних командирів. Водночас, згідно з п. 116 Положення 1153/2008 зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається, зокрема, в разі розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців. На переконання відповідача, в обставинах, коли, сплановані встановленим порядком організаційні заходи вступили в силу (внаслідок чого, попередній орган військового управління та відповідна посада, де проходив службу позивач, перестав існувати); за наявності діючого висновку періодичного оцінювання позивача з рекомендацією щодо переміщення на іншу рівнозначну посаду для більш доцільного використання за фахом та при запропонованих позивачу декількох варіантах таких посад, від яких він свідомо відмовився, видання Першим заступником Міністра оборони України наказу від 15.03.2019 р. №13 про увільнення позивача від колишньої посади та зарахування в своє розпорядження до вирішення питання щодо дальшого службового використання позивача є таким, що в повній мірі ґрунтується на вимогах Положення 1153/2008 та не порушує і не може порушувати законних прав та інтересів позивача.

Ухвалою від 07.11.2019 відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про розгляд справи за правилами загального провадження.

У судовому засіданні позивач позовні вимоги підтримав повністю з підстав викладених у позовній заяві, просить позов задовольнити.

Представники відповідача проти позовних вимог заперечили повністю, просять у задоволенні позову відмовити повністю.

Суд заслухав пояснення позивача та представників відповідача, всебічно та повно з`ясував всі фактичні обставини справи на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінив докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, та

встановив:
ОСОБА_1 відповідно до наказу №7 від 08.04.2017 року (а.с.8) проходив військову службу на посаді начальника Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції.

31.01.2019 р видано спільну директиву Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України № Д-322/1/1 «Про проведення організаційних заходів у Збройних Силах України в 2019 році», якою затверджено план проведення організаційних заходів у Збройних Силах України (а.с.9-13).

Згідно з протоколом прийому громадян заступником Міністра оборони України з особистих питань від 08.02.2019 р. (а.с.42-46) вирішено розглянути питання щодо подальшого службового використання підполковника юстиції ОСОБА_1 при проведенні організаційних заходів з урахуванням висновків щорічного оцінювання за 2018 рік.

Відповідно до Директиви, на базі Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 3 військовослужбовці, передбачено створення Західного територіального відділу з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 6 військовослужбовців. Відповідний штат введений в дію з 06.03.2019 р. наказом начальника Управління №8 (а.с.30-38).

Згідно з витягом з Наказу №13 від 15.03.2019р., відповідно до підпункту 1 пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України позивача, підполковника юстиції, начальника групи та офіцера групи майора ОСОБА_2 , осіб офіцерського складу Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції увільнено від займаних посад і зараховано у розпорядження першого заступника Міністра оборони України з 15 березня 2019 року. Зазначено, що позивач залишається на термін перебування у розпорядженні на всіх видах забезпечення та у списках Управління з питань запобігання та виявлення корупції Міністерства оборони України, виконує обов`язки військової служби, визначені начальником Управління.

Вважаючи протиправними дії першого заступника Міністра оборони України щодо видання наказу від 15.03.2019 року № 13 про увільнення позивача від посади та зарахування у розпорядження, позивач просить суд зобов`язати першого заступника Міністра оборони України скасувати наказ від 15.03.2019 року № 13 про увільнення позивача від посади та зарахування у позивача у розпорядження як такого, що не відповідає вимогам нормативно-правових актів у сфері проходження військової служби громадян України.

Завданням адміністративного судочинства відповідно до ч.1 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України (КАС України) є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Однією із основних засад (принципів) адміністративного судочинства відповідно до п.4 ч.3 ст. 2 КАС України є змагальність сторін, диспозитивність та офіційне з`ясування всіх обставин у справі.

Доказами в адміністративному судочинстві відповідно до ч.1 ст.72 КАС України є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Докази суду надають відповідно до ч.3 ст.77 КАС України учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Відносини між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби регулюються Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" N2232-XII від 25.03.1992 зі змінами та доповненнями (далі Закон N 2232-XII).

Статтею 2 Закону N 2232-XII встановлено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та врегулювання питань, пов`язаних з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (далі - Положення 1153/2008),

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України , затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153 визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170 (далі Інструкція №170)

Відповідно до п.83 Положення 1153/2008 військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю з урахуванням досвіду служби. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю, їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка). Для доукомплектування Збройних Сил України в умовах особливого періоду військовослужбовці можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю з урахуванням набутого досвіду. Переміщення військовослужбовців по службі проводиться, як правило, без зарахування в розпорядження відповідних командирів.

Згідно з п.82. Положення 1153/2008 призначення військовослужбовців у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів здійснюється на рівнозначні посади.

Абзацом 3 пункту 4.28 Інструкції №170 про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170 (далі - Інструкція 170) передбачено, що під час проведення організаційно-штатних заходів, унаслідок яких передбачається скорочення військових посад, переважне право на призначення надається військовослужбовцям з вищою кваліфікацією і вищою оцінкою службової діяльності.

Відповідно до п.п.1 п.116. Положення 1153/2008 зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців;

З матеріалів справи судом встановлено, що згідно Плану проведення організаційних заходів у Збройних Силах України, затвердженого спільною директивою Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України № Д-322/1/1 «Про проведення організаційних заходів у Збройних Силах України в 2019 році» (а.с.11-13), вирішено у строк до 31.10.2019 року переформувати Західну територіальну групу з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 3 військовослужбовці у Західний територіальний відділ з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 6 військовослужбовців.

Судом встановлено затвердження 16.02.2019 року штату №02/400 територіального відділу з питань запобігання та виявлення корупції (а.с.31) та введення його в дію наказом №8 від 06.03.2019 року (а.с.38).

Вищенаведені встановлені судом фактичні обставини справи вказують на те, що в дійсності мало місце переформування (реформування) Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 3 військовослужбовці у Західний територіальний відділ з питань запобігання та виявлення корупції чисельністю 6 військовослужбовців.

Оскільки наказом №8 від 06.03.2019 року введено в дію штат №02/400 територіального відділу з питань запобігання та виявлення корупції, то з цього часу Західна територіальна група з питань запобігання та виявлення корупції є переформованою (реформованою).

Відтак позивач, щодо якого на час реформування Західної територіальної групи з питань запобігання та виявлення корупції не вирішено питання щодо дальшого службового використання, відповідно до п.п.1 п.116. Положення 1153/2008 правомірно увільнений від займаної посади та зарахований в розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посади.

Суд зазначає, що звільнення позивача з посади та зарахування в розпорядження при проведенні організаційних заходів не є звільненням із служби та не порушило прав позивача, оскільки позивач згідно з витягом з Наказу №13 від 15.03.2019р. залишився на термін перебування у розпорядженні на всіх видах забезпечення та у списках Управління з питань запобігання та виявлення корупції Міністерства оборони України, виконувати обов`язки військової служби, визначені начальником Управління.

Та обставина, що позивач на час прийняття Наказу №13 від 15.03.2019р. відповідно до висновку лікаря був звільнений від виконання службових обов`язків, не впливає на правомірність увільнення позивача від займаної посади та зарахування в розпорядження, оскільки згідно з ч.4 ст. 40 Кодексу Законів про працю України в період тимчасової непрацездатності (крім звільнення за пунктом 5 цієї статті), а також у період перебування працівника у відпустці, з ініціативи власника або уповноваженого ним органу не допускається звільнення працівника. Позивача Наказом №13 від 15.03.2019р. зі служби не звільнено, а увільнено від займаної посади та зараховано в розпорядження на всіх видах забезпечення з виконанням обов`язків військової служби, визначеної начальником Управління.

Відповідно до ч.2 ст. 73 КАС України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

При розгляді справи судом не встановлено порушень прав позивача діями першого заступника Міністра оборони України щодо видання наказу від 15.03.2019 року № 13 про увільнення позивача від посади та зарахування у розпорядження.

В межах даного предмету позову суд не може досліджувати питання призначення позивача у зв`язку із проведенням організаційних заходів на рівнозначні посади, питання пропонування позивачеві інших посад, питання його переважного права на призначення при скороченні посад та дотримання інших прав позивача при проходженні та звільненні з військової служби, оскільки такі вимоги позивачем не заявлялися і виходять за предмет доказування у даній справі.

Водночас, позивач жодним чином не позбавлений права звернутися до суду, якщо вважає, що відповідачем при його подальшому звільненні зі служби під час проведення організаційних заходів не виконано обов`язок по призначенню на іншу рівнозначну посаду згідно з п.82. Положення 1153/2008 з урахуванням тих чи інших його переваг.

Кожна сторона відповідно до положень ст. 77 КАС України повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги і заперечення, а в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Згідно з ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Суд відповідно до вимог ч.2 ст.2 КАС України, перевірив дії та рішення відповідача чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

З урахуванням викладеного та встановлених фактичних обставин справи, суд не встановив порушень відповідачем вимог нормативно-правових актів у спірних правовідносинах, відтак відповідач діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, визначений законодавством.

Матеріали справи свідчать, що відповідні положення ч.2 ст.2 КАС України відповідачем дотримані повністю, а тому із системного аналізу вище викладених норм та з`ясованих судом обставин позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Відповідно до ст. 139 КАС України судові витрати розподілу не підлягають.

Керуючись ст.ст. 2, 8-10, 14, 72-79, 90, 139, 241-246, 255, 257, 294, 295, КАС України, суд -

ухвалив:
1. У задоволенні позову ОСОБА_1 про визнання протиправними дії Першого заступника Міністра оборони України та скасування наказу - відмовити повністю.

2. Судові витрати стягненню не підлягають.

Рішення може бути оскаржене, згідно зі ст. 295 КАС України, протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили в порядку статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення суду. Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив судове рішення. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складений 18.06.2019р.

Суддя Коморний О.І.