Справа № 420/94/19
Суддя: Вовченко О. А.
Дата ухвалення: 2019-06-10 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 420/94/19
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 травня 2019 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Вовченко O.A.,

секретар судового засідання Іщенко С.О.,

за участю:

представника позивача - Хлистун Р.В. (за довіреністю),

розглянувши у порядку загального позовного провадження у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду справу за позовом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про визнання протиправними дій та про визнання протиправним та скасування припису,-

ВСТАНОВИВ:

08 січня 2019 року до Одеського окружного адміністративного суду надійшов позов Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області, в якому позивач просить суд:

1. Визнати незаконними дії посадових осіб Департаменту щодо складання акту про недопущення до проведення перевірки від 05.12.2018 року;

2. Визнати недійсним та скасувати припис Департаменту про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності від 05.12.2018 року.

Ухвалою суду від 14 січня 2019 року даний позов залишено без руху, надано позивачу 5-денний строк на усунення недоліків позовної заяви та роз'яснено, що виявлені недоліки повинні бути усунені, шляхом надання до суду належним чином оформленої позовної заяви із викладом вимог у відповідності до положень ст.5 КАС України, належним чином засвідчених доказів, доказів сплати судового збору та доказів направлення додатків до позовної заяви відповідачу.

21 січня 2019 року до суду від позивача за вх.№2210/19 надійшло клопотання про усунення недоліків позовної заяви, належним чином посвідчені копії додатків №№5,6 до позову, платіжне доручення про сплату 3842,00 грн. судового збору та належним чином оформлений адміністративний позов (з доказами їх направлення відповідачу), у якому позовні вимоги викладені в такій редакції:

1. Визнати дії Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області як суб'єкта владних повноважень протиправними щодо складання акту про недопущення до проведення перевірки від 05.12.2018 року;

2. Визнати протиправним та скасувати припис Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності від 05.12.2018 року.

25 січня 2019 року ухвалою суду прийнято до розгляду позовну заяву Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради (вх.№2210/19) та відкрито провадження у справі. Визначено розглядати справу за правилами спрощеного позовного провадження без виклику учасників справи.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради 12.12.2018 року отримано супровідний лист Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області №1015-05/1-11870 від 05.12.2018 року за підписом директора Департаменту В.Буюклі, виконавець Каменський, з додатками: акт про недопущення до проведення перевірки від 05.12.2018 року та припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності від 05.12.2018 року. В них зазначається, що Департаментом на підставі наказів Державної архітектурно-будівельної інспекції України № 1192 від 24.09.2018 року «Про затвердження плану перевірок виконавчих органів з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад на IV квартал 2018» та № 1519 від 30.11.2018 «Про продовження строку планової перевірки» згідно направлень на здійснення планової перевірки заплановано проведення перевірки діяльності Управління за адресою: 65009, м. Одеса, вул. Черняховського, 6. В акті зазначається про начебто факт недопуску головних інспекторів будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту: Гілка Дмитра Григоровича, Рідош Руслана Віталійовича, Осипенко Дениса Анатолійовича, Олещук Юрія Анатолійовича, Каменського Сергія Івановича, Савко Євгена Вікторовича, Котерло Івана Васильовича, Кондратюка Андрія Андрійовича, та головного інспектора будівельного нагляду відділу по роботі з дозвільними документами Департаменту Біляєву Інну Володимирівну, у присутності виконуючого обов'язки начальника Управління, заступника начальника Управління Авдеева Олександра Робертовича посадових осіб Департаменту до приміщення Управління для проведення планової перевірки діяльності Управління, з посиланням на лист № 1015-05/1-10047 від 09.10.2018 року та на додатковий лист №1015-05/1-11468 від 23.11.2018 року, проте керівник об'єкта нагляду начебто не вжив заходів для сприяння у проведенні перевірки, чим порушив пп. 1 п.8 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 698 від 19.08.2015 року. Також в акті зроблена відмітка «від підпису та отримання відмовився». Управління стверджує, що такий акт не надавався виконуючому обов'язки начальника Управління, заступника начальника Управління Авдееву Олександру Робертовичу для підпису. В приписі продубльовано інформацію з акту з вимогою усунути порушення в термін до 19.12.2018 року та допустити інспекторів будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту до приміщення Управління для проведення планової перевірки. Також, в приписі зроблена відмітка «від підпису та отримання відмовився» тричі. Управління стверджує, що такий акт не надавався виконуючому обов'язки начальника Управління, заступника начальника Управління Авдееву Олександру Робертовичу для підпису. За станом на дату подання позовної заяви, а саме за період з 06.12.2018 року до 26.12.2018 року, інспектори будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту до приміщення Управління для проведення планової перевірки не з'являлись. Із зазначеними діями посадових осіб Департаменту з складання акту та з приписом Управління не погоджується, вважає їх незаконними. Управління 12.10.2018 року отримало лист Департаменту № 1015-05/1-10047 від 09.10.2018 року з повідомленням про початок здійснення планової перевірки 05.11.2018 року об 11:00 у приміщенні Управління. Проте тільки 15.11.2018 року інспектори будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту з'явились в приміщення Управління, надавши направлення № 14 від 05.11.2018 року за підписом директора Департаменту В.Буюклі для ознайомлення та підпису про ознайомлення заступником начальника Управління Якименко Русланом Костянтиновичем, яке було отримано Якименко Р.К. від імені Управління та підписано ним, та отримавши безперешкодний доступ здійснили планову перевірку діяльності Управління (як об'єкта нагляду) з 15:00 годин до 18:30 годин, що підтверджується відео-доказами на компакт-диску, та поясненнями посадових осіб Управління. Зазначене відео та відповідні пояснення беззаперечно підтверджують що планова перевірка об'єкту нагляду проводилась та відбулась, а дії з складання акту та складання припису є цілком незрозумілим, необґрунтованим та незаконним. Відповідно, 15.11.2018 року акт про недопущення Департаментом не складався та посадові особи Департаменту отримали безперешкодний доступ до приміщення об'єкту нагляду. Строк планової перевірки відповідно до направлення: з 05.11.2018 року до 03.12.2018 року. Але відповідно до додатку до наказу ДАБІ №1192 від 24.09.2018 року, на підставі якого виписано направлення: з 05.11.2018 року до 30.11.2018 року. Тобто, на момент складання направлення строк дії направлення було зазначено з порушеннями, а відповідно таке направлення є незаконним. Та відповідно проведення планової перевірки без належних документів, які дають право на її проведення є незаконним. Наказ ДАБІ №1192 від 24.09.2018 року про проведення планової перевірки підлягає опублікуванню, але на офіційному сайті ДАБІ https://dabi.gov.ua зазначений наказ не опубліковано. Відповідно до отриманого направлення уповноваженими особами для здійснення планової перевірки направлялись (уповноважувались) головні інспектори будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту: Соловей Дмитро Андрійович, Осипенко Дениса Анатолійовича, Олещук Юрія Анатолійовича, Котерло Івана Васильовича, Кондратюка Андрія Андрійовича, Распоровська Ольга Володимирівна; та головні інспектори будівельного нагляду відділу по роботі з дозвільними документами Департаменту: Фірко Юлія Віталіївна, Біляєва Інна Володимирівна. Але, для здійснення планової перевірки фактично прийняли участь наступні посадові особи (підтверджується відеодоказом): Соловей Дмитро Андрійович, Осипенко Дениса Анатолійовича, Олещук Юрія Анатолійовича, Котерло Івана Васильовича, Распоровська Ольга Володимирівна, Біляєва Інна Володимирівна, та нсуповноважсні посадові особи на здійснення планової перевірки Управління: Каменський Сергій Іванович, Гілка Дмитро Григорович, Савко Євген Вікторович, Гайворонський Станіслав Борисович. Зазначене свідчить про суттєві порушення з боку Департаменту при здійсненні планової перевірки навіть неуповноваженними особами. Проте тільки 20.11.2018 року інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту Соловей Дмитро Андрійович також з'являвся в приміщення Управління відповідно до направлення. В останній день перевірки ані 30.11.2018 року (відповідно до наказу ДАБІ), ані 03.12.2018 року (відповідно до направлення) Управлінню відповідний акт планової перевірки не надавався для ознайомлення, та на адресу Управління не надсилався. Інше направлення, наказ ДАБІ № 1519 від 30.11.2018 року «Про продовження строку планової перевірки» та обґрунтоване письмове звернення головного інспектора будівельного нагляду, не надавалось для ознайомлення, та на адресу Управління не надсилалось. Наказ ДАБІ № 1519 від 30.11.2018 року «Про продовження строку планової перевірки» підлягає опублікуванню, але на офіційному сайті ДАБІ https://dabi.gov.ua зазначений наказ не опубліковано. Строк планової перевірки з 5.11.2018 до 03.12.2018, який зазначено в первинному направленні, включає 21 робочий день, що суперечить ч.3 п.9 Порядку 698.

19 лютого 2019 року до суду від відповідача за вх.№6018/19 надійшов відзив на позов (а.с.120-125), у якому відповідач зазначає, що департамент заперечує проти позову у повному обсязі, вважаємо його необґрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню. Посилаючись на ст.19 Конституції України, Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності», Порядок здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 № 698 відповідач у відзиві вказує, що відповідно до наказів Держархбудінспекції від 24.09.2018 року № 1192 «Про затвердження плану перевірок виконавчих органів з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних,міських рад на IV квартал 2018 року» та від 30.11.2018 року №1519 «Про продовження строку планової перевірки», направлення на проведення планової перевірки від 05.11.2018 року № 14 та від 30.11.2018 року № 18, посадових осіб Департаменту, а саме: головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Гілка Дмитро Ігорович, головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Рідош Руслан Віталійович, головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Осипенко Денис Анатолійович, головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної Інспекції в Одеській області - Олещук Юрій Анатолійович, головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Каменський Сергій Іванович, головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Савко Евган Вікторович, головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Котерло Іван Васильович, головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Кондратюк Андрій Андрійович, головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Распоровська Ольга Володимирівна, головний інспектор будівельного нагляду відділу по роботі з дозвільними документами Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області - Біляєва Інна Володимирівна уповноважено провести планову перевірку Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, що знаходиться за адресою: 65009, м. Одеса, вул. Черняховського, 6. Однак, у результаті неодноразових виїздів посадових осіб Департаменту не було допущено на об'єкт нагляду для проведення планової перевірки, про що було складено акт про недопущення до проведення перевірки від 05.12.2018 року в якому зазначено, що у присутності в.о. начальника Управління, заступника начальника Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради - Авдеева Олександра Робертовича складено акт про те, що в.о. начальника Управління, заступник начальника Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради - Авдеев Олександр Робертович не допустив посадових осіб Департаменту на територію/до приміщення Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради (далі - Управління) за адресою: 65009, м. Одеса, вул. Черняховського, 6, для проведення планової перевірки діяльності виконавчих органів з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад на IV квартал 2018 року. Крім того, відповідно до вимог чинного законодавства, для належного виконання своїх обов'язків при проведенні планової перевірки Департаментом було направлено до Управління лист від 09.10.2018 року №1015-05/1-10047 щодо проведення заходів державного архітектурно-будівельного нагляду (копія надається), який був отриманий Управлінням 12.10.2018 року, проте керівник об'єкта нагляду не допустив до об'єкта нагляду відповідних посадових осіб Департаменту. Крім того, Департаментом було додатково направлено лист від 23.11.2018 №1015- 05/1-11468 для забезпечення проведення планової перевірки. Проте, керівник об'єкта нагляду (або його заступник, або уповноважена керівником особа) не вжив відповідних заходів для сприяння у проведенні перевірки та не допустив відповідних осіб Департаменту до об'єкту нагляду під час неодноразових виїздів, чим порушив положення пп. 1 п. 8 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 №698 та статті 41-1 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності". З наданої позивачем фото фіксації з камер спостереження вбачається, що посадові особи Департаменту, які, до речі, зазначені у направленні на проведення перевірки від 05.11.2018 року № 14 та направленні від 30.11.2018 року №18, увійшли у коридор загального користування, що жодним чином не може вважатися належним доказом того, що їх було допущено керівником до проведення планової перевірки та, як зазначає позивач, що планова перевірка проводилась та відбулась. Дії посадових осіб Департаменту щодо складання акту про недопущення до проведення планової перевірки від 05.12.2018 року є цілком законними та такими що відповідають чинному законодавству в сфері містобудівної діяльності. Посадовими особами Департаменту було складено припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності від 05.12.2018 року з вимогою усунути порушення в термін до 19.12.2018 та допустити інспекторів будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області до Управлінні державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, 65009, м. Одеса, вул. Черняховського, 6, для проведення планової перевірки діяльності виконавчих органів з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад на IV квартал 2018 року. Від підпису та отримання вищевказаних акту та припасу від 05.12.2018 року в.о. начальника Управління, заступник начальника Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради - Авдеев Олександр Робертович відмовився, про що в даних документах був зроблений відповідний запис. Як вбачається з направлення на проведення планової перевірки від 05.11.2018 року № 14, строк дії направлення з 05.11 до 03.12.2018 року, тобто останнім днем робочим днем перевірки є 30.11.2018 року, що кореспондується з вимогами Порядку № 698. На підставі службової записки головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту від 30.11.2018 року № 1213, Держархбудінспекцією був виданий наказ від 30.11.2018 року № 1519 про продовження строку планової перевірки з 03.12.2018 по 05.12.2018 року включно, тобто останнім днем перевірки є 05.12.2018 року. Департаментом було заздалегідь повідомлено Управління листом від 09.10.2018 року про проведення планової перевірки, відповідно до вимог чинного законодавства.

Враховуючи викладене, відповідач просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог.

05 березня 2019 року до суду від позивача за вх.№ЕП/1680/19 надійшла відповідь на відзив (а.с.148-150), у якій зазначає, що відповідачем не доведено неодноразові виїзди, а позивачем спростовано недопуск відповідача. Вказує, що коридор не є «загального користування», приміщення управління охороняється, а представники відповідача пройшли пункт пропуску охорони. Відповідачем не надано докази відмови позивача від отримання акту та припису. Відповідачем не обґрунтовано, чому в одних документах кінцева дата перевірки 03.12.2018 року, а в іншому - 30.11.2018 року.

Ухвалою суду від 06 березня 2019 року заперечення представника позивача проти розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження залишено без задоволення. У задоволенні клопотання про розгляд справи у судовому засіданні з повідомленням сторін відмовлено. Визначено розгляд справи за позовом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про визнання протиправними дій та про визнання протиправним та скасування припису проводити за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче засідання.

03 травня 2019 року ухвалою суду закрито підготовче провадження по справі та призначено справу №420/94/19 до судового розгляду по суті.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав та просив їх задовольнити.

Представник відповідача у судові засідання не з'являвся, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини справи, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Статтею 41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що державний архітектурно-будівельний нагляд - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання уповноваженими органами містобудування та архітектури, структурними підрозділами Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій та виконавчими органами сільських, селищних, міських рад з питань державного архітектурно-будівельного контролю, іншими органами, що здійснюють контроль у сфері містобудівної діяльності (далі - об'єкти нагляду), вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності (ч.1). Державний архітектурно-будівельний нагляд здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, через головних інспекторів будівельного нагляду у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19 серпня 2015 року № 698 затверджено Порядок здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, який визначає механізм здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду (далі - Порядок №698).

Відповідно до п.2 Порядку №698 нагляд здійснюється Держархбудінспекцією через головних інспекторів будівельного нагляду шляхом проведення планових, позапланових, документальних і камеральних перевірок.

Головні інспектори будівельного нагляду під час здійснення нагляду зобов'язані: 1) у повному обсязі, об'єктивно та неупереджено здійснювати нагляд у межах повноважень, передбачених законодавством; 2) дотримуватися ділової етики у взаємовідносинах із суб'єктами містобудування; 3) ознайомлювати об'єкт нагляду з актом перевірки в останній день її проведення; 4) за письмовим зверненням об'єкта нагляду надавати роз'яснення, організовувати проведення або проводити навчання, підвищення кваліфікації, підготовку та перепідготовку посадових осіб об'єкта нагляду. Об'єкти нагляду мають право: 1) вимагати від головних інспекторів будівельного нагляду дотримання вимог законодавства; 2) перевіряти наявність у головних інспекторів будівельного нагляду службових посвідчень, направлення на проведення перевірки; 3) бути присутніми під час здійснення заходів нагляду; 4) отримувати та ознайомлюватися з актом перевірки; 5) подавати в письмовій формі свої пояснення, зауваження або заперечення до акта перевірки, складеного головним інспектором будівельного нагляду за результатами перевірки. Об'єкти нагляду зобов'язані: 1) допускати головних інспекторів будівельного нагляду до проведення їх перевірки; 2) виконувати вимоги головних інспекторів будівельного нагляду щодо усунення виявлених порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності; 3) на вимогу головних інспекторів будівельного нагляду подавати документи, пояснення, довідки, відомості, матеріали з питань, що виникають під час здійснення нагляду; 4) звітувати про виконання покладених на об'єкт нагляду завдань, планів перевірок за формою та у строки, визначені Держархбудінспекцією, та повідомляти головному інспектору будівельного нагляду про усунення порушень і недоліків, виявлених під час проведення нагляду, а також про притягнення до відповідальності посадових осіб, винних у допущених порушеннях (п.п. 6,7,8 Порядку №698).

Згідно з п.9 Порядку №698 плановою перевіркою вважається перевірка, що передбачена квартальним планом роботи Держархбудінспекції, який затверджується до 25 числа останнього місяця кварталу, що передує плановому. Планова перевірка об'єкта нагляду проводиться не частіше ніж один раз на півроку з виїздом на об'єкт нагляду. Строк проведення планової перевірки не може перевищувати 20 робочих днів та за обґрунтованим письмовим зверненням головного інспектора будівельного нагляду може бути одноразово продовжений наказом Держархбудінспекції не більше ніж на 10 робочих днів.

Відповідно до п.10 Порядку №698 планові перевірки проводяться на підставі наказу Держархбудінспекції та направлення на проведення перевірки за формою згідно з додатком 1.

Держархбудінспекція не пізніше ніж за сім календарних днів до дня проведення планової перевірки надсилає об'єкту нагляду письмове повідомлення рекомендованим листом з описом вкладення з повідомленням про вручення із зазначенням строків проведення перевірки та періоду, за який проводитиметься перевірка (п.11 Порядку №698).

Відповідно до п.12 Порядку №698 перед початком проведення планової перевірки головний інспектор будівельного нагляду зобов'язаний пред'явити керівнику об'єкта нагляду, або його заступнику, або уповноваженій керівником особі службове посвідчення та направлення на проведення перевірки. У разі недопущення об'єктом нагляду посадових осіб Держархбудінспекції до проведення перевірки складається акт за формою згідно з додатком 2.

Згідно з п.13 Порядку №698 планова перевірка проводиться у присутності керівника об'єкта нагляду, або його заступника, або уповноваженої керівником особи.

24 вересня 2019 року Державною архітектурно-будівельною інспекцією України прийнято наказ №1192 (а.с.128, 132) про затвердження плану перевірок виконавчих органів з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад на IV квартал 2018 року.

Згідно з додатком до вказаного наказу, витягом з плану перевірок діяльності виконавчих органів з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад та структурного підрозділу з питань державного архітектурно-будівельного контролю Київської міської державної адміністрації на IV квартал 2018 року (а.с.133) вбачається термін перевірки Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради з 05.11.2018 року по 30.11.2018 року.

05 листопада 2018 року на підставі вищезазначеного наказу Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області видано направлення №14 (а.с.27, 127) на здійснення головними інспекторами будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Соловей Дмитром Андрійовичем, Осипенко Денисом Анатолійовичем, Олещук Юрієм Анатолійовичем, Котерло Іваном Васильовичем, Кондратюк Андрій Андрійович, Распоровською Ольгою Володимирівною, головними інспекторами будівельного нагляду відділу по роботі з дозвільними документами Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Фірко Юлією Віталіївною, Біляєвою Інною Володимирівною планової перевірки Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради за адресою: вул.Черняховського, 6, м.Одеса, 65009. Строк дії направлення: з 05.11 до 03.12.2018 року.

Таким чином з витягу з плану перевірок та з направлення №14 від 05.11.2018 року вбачаються різні терміни проведення планової перевірки позивача, а саме з 05.11.2018 року по 30.11.2018 року (тобто 20 робочих дні) у плані та з 05.11.2018 року по 03.12.2018 року (тобто 21 робочий день) у направленні.

10 жовтня 2018 року Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області направлено Управлінню державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради письмове повідомлення №1015-05/1-10047 від 09 жовтня 2018 року (а.с.23-24, 135-136) та отримане позивачем 12.10.2018 року, у якому повідомлено, що перевірка почнеться 05.11.2018 року.

Позивачем до суду надано журнал реєстрації перевірок Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради (а.с.28-31), з якого вбачається підписи під номерами 5, 6, 7 та 8 головних інспекторів будівельного накладу відповідача Каменського С.І., Котерло І.В., Осипенко Д.А. та Распоровської О.В. щодо перевірки, датою початку якої вказано 05.11.2018 року.

При цьому суд зазначає, що у направленні №14 від 05.11.2018 року на проведення перевірки позивача такого головного інспектора будівельного нагляду Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області як Каменського С.І. не зазначено, з чого суд приходить до висновку, що 05 листопада 2018 року в приміщення позивача з'явилась неуповноважена на проведення перевірки особа.

Позивачем до суду надано матеріали відеофіксації стаціонарною камерою відеоспостереження (компакт-диск) (а.с.6 зворот) а також роздруковані на паперовому носії кадри з відеозапису охоронюваного пункту пропуску у приміщення Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради за адресою: вул.Черняховського, 6, м.Одеса, 65009 (що відповідачем не заперечується), здійснені 15.11.2018 року та 20.11.2018 року, з яких вбачається неодноразові відвідини інспекторами Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області вказаного приміщення.

Суд не приймає до уваги посилання відповідача на те, що наявні у матеріалах фотофіксації з камери відеоспостереження є коридором загального користування, оскільки доказів на підтвердження вказаного до суду не надано, а на зображенні вбачається наявність охоронця, який контролює прохід у приміщення позивача.

Окрім цього позивачем до суду надано пояснювальні записки головних спеціалістів інспекційного відділу №1 Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради Заїченко С.А., Найко В.Г., Сідор Д.Ю., Богусевич А.П., Постернак А.М., Михайленко Є.М. (а.с.39-45), у яких вказані особи підтверджують, що спеціалістами Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області було здійснено планову перевірку з наданням ними матеріалів планових заходів державного архітектурно-будівельного контролю, проведених на території м.Одеси за 2018 рік.

30 листопада 2018 року Державною архітектурно-будівельною інспекцією України прийнято наказ №1519 (а.с.131) «Про продовження строку планової перевірки», у якому на підставі службової записки головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області від 30.11.2018 року №1213, яка надійшла службовою запискою директора Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Буюклі В.Г. від 30.11.2018 року №1015-7/15-11740 продовжено строк проведення планової перевірки позивача з 03.12.2018 року по 05.12.2018 року.

30 листопада 2018 року на підставі вищезазначеного наказу Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області видано направлення №18 (а.с.129-130) на здійснення головними інспекторами будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Гілка Дмитром Ігоровичем, Рідош Русланом Віталійовичем, Осипенок Денисом Анатолійовичем, Олещук Юрієм Анатолійовичем, Каменським Сергієм Івановичем, Савко Євганом Вікторовичем, Котерло Іваном Васильовичем, Кондратюк Андрієм Андрійовичем, Распоровською Ольгою Володимирівною та головним інспектором будівельного нагляду відділу по роботі з дозвільними документами Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Біляєвою Інною Володимирівною планової перевірки Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради за адресою: вул.Черняховського, 6, м.Одеса, 65009. Строк дії направлення: з 03.12 до 06.12.2018 року.

Таким чином з витягу з плану перевірок та з направлення №18 від 30.11.2018 року вбачаються різні терміни проведення планової перевірки позивача, а саме з 03.12.2018 року по 05.12.2018 року (тобто 4 робочих дні) у наказі №1519 від 30.11.2018 року та з 03.12.2018 року по 06.12.2018 року у направленні (тобто 4 робочих дні).

05 грудня 2018 року Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області складено акт про недопущення до проведення перевірки (а.с.75-77, 139-141), у якому вказано, що керівник Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради не вчинив відповідних заходів для сприяння у проведенні перевірки та не допустив відповідних осіб Департаменту до об'єкту нагляду під час неодноразових виїздів, чим порушив пп.1 п.8 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19 серпня 2015 року № 698.

Також відповідачем 05 грудня 2018 року було складено припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності (а.с.78-80, 142-144, 145), у якому зазначено, що «керівник Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради за адресою: 65009. м. Одеса, вул. Черняховського, 6, для проведення планової перевірки діяльності виконавчих органів з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад на IV квартал 2018 року, не допустив до об'єкту нагляду. Крім того, для належного виконання своїх обов'язків при проведенні планової перевірки Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області (далі - Департамент) було направлено до Управління лист від 09.10.2018 №1015-05/1-10047 (поштове відправлення №380 від 10.10.2018) щодо проведення заходів державного архітектурно-будівельного нагляду, проте, керівник об'єкта нагляду (або його заступник, або уповноважена керівником особа) не допустив до об'єкта нагляду відповідних посадових осіб Департаменту. Крім того, Департаментом було додатково направлено лист від 23.11.2018 №1015-05/1- 11468 (відмітка про отримання - №01-8/755-вх від 26.11.2018) для забезпечення проведення планової перевірки. Проте, керівник об'єкта нагляду (або його заступнику, або уповноважена керівником особа) не вжив відповідних заходів для сприяння у проведенні перевірки та не допустив відповідних осіб Департаменту до об'єкту нагляду під час неодноразових виїздів, чим порушив пп.1 п. 8 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 №698» та заявлено вимогу усунути порушення в термін до 19.12.2018 року та допустити інспекторів будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради (65009, м. Одеса, вул. Черняховського, 6) для проведення планової перевірки діяльності виконавчих органів з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад на IV квартал 2018 року.

При цьому з вищенаведеного акту неможливо встановити, коли саме було недопущено відповідача до проведення перевірки позивача та скільки конкретно раз це було зроблено.

Представником відповідача у відзиві та у судовому засіданні також не було пояснено, чому головними інспекторами будівельного нагляду не було складено акт про недопуск до перевірки після першого такого не допуску, зважаючи на те, що згідно акта їх було декілька.

Суд ставиться критично до тверджень відповідача про недопуск позивачем його службових осіб до перевірки, яка була розпочата 05.11.2018 року, оскільки в матеріалах справи наявний лист від 23.11.2018 року №1015-05/1-11468, отриманий позивачем 26.11.2018 року (тобто на 16-й робочий день перевірки), з якого не вбачається інформації про недопуск перевіряючих відповідача до проведення перевірки у позивача.

Таким чином суд приходить до висновку, що відповідачем до суду не надано жодного доказу недопуску головних інспекторів будівельного нагляду відповідача до перевірки Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради.

Окрім цього судом встановлено наявність у документах численних розбіжностей щодо термінів проведення перевірки та посадових осіб відповідача, які повинні проводити перевірку.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку обґрунтованість вимог позивача щодо визнання дій Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області як суб'єкта владних повноважень протиправними щодо складання акту про недопущення до проведення перевірки від 05.12.2018 року та про доцільність їх задоволення.

Враховуючи те, що припис Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності від 05.12.2018 року винесений на підставі протиправно складеного акту відповідача про недопущення Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до проведення перевірки від 05.12.2018 року, суд також вважає за доцільним визнати його протиправним та скасувати.

Решта доводів та заперечень сторін висновків суду по суті заявлених позовних вимог не спростовують. Слід зазначити, що згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі «Серявін та інші проти України» від 10 лютого 2010 року, заява 4909/04, відповідно до п. 58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов'язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються.

Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов'язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов'язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» від 9 грудня 1994 року, серія A, N 303-A, п.29).

Згідно п.41 висновку №11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов'язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту.

Статтею 242 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно із ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Так, ч.2 ст.2 КАС України визначено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч.1 ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних справах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно ч.1 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до ч.2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Згідно із ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

Таким чином, з огляду на викладене, суд вважає, що позов Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради підлягає задоволенню у повному обсязі.

Керуючись ст.ст.7, 9, 241-246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради - задовольнити.

Визнати дії Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області щодо складання акту про недопущення Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до проведення перевірки від 05.12.2018 року - протиправними.

Визнати протиправним та скасувати припис Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності від 05.12.2018 року, складений щодо Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до П'ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Одеський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Позивач - Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради (вул.Черняховського, 6, м.Одеса, 65009, ).

Відповідач - Департамент державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області (вул.Канатна, 83, м.Одеса, 65107).

Повний текст рішення складено та підписано 10.06.2019 року.

Суддя О.А. Вовченко

.