Справа № 1140/2742/18
Суддя: Білак С.В.
Дата ухвалення: 2019-06-04 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м У к р а ї н и

04 червня 2019 року м. Дніпросправа № 1140/2742/18

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого - судді Білак С.В. (доповідач), суддів: Малиш Н.І., Шальєвої В.А., секретар судового засідання Лащенко Р.В., з участю позивача ОСОБА_1 , представника позивача Кочкоян О.М., представника відповідача Поярка О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судового засідання Третього апеляційного адміністративного суду у м. Дніпрі апеляційну скаргу Оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Військової частини НОМЕР_1 на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 13.12.2018 року (суддя Пасічник Ю.П., рішення прийнято в спрощеному позовному провадженні 13.12.2018 року) в справі № 1140/2742/18 за позовом ОСОБА_1 до Оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Військової частини НОМЕР_1 , військової частини НОМЕР_2 , третя особа - Міністерство оборони України про визнання протиправними та скасування наказів про звільнення із публічної служби, поновлення на публічній службі,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до Оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Військової частини НОМЕР_1 (далі - відповідач-1), військової частини НОМЕР_2 (далі - відповідач-2), третя особа - Міністерство оборони України про визнання протиправними та скасування наказів про звільнення із публічної служби, поновлення на публічній службі.

Позивач просив:

- визнати протиправним та скасувати наказ відповідача 1 (по особовому складу) №262 від 14.09.2018р. про звільнення зі служби в запас за підпунктом «д» (через службову невідповідність), з урахуванням вимог пункту другого частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та поновити його на публічній службі;

- визнати протиправним та скасувати наказ командира відповідача 2 №254 від 16.09.2018р., про виключення його із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

В обгрунтування позову зазначив, що він, на підставі контракту про проходження військової служби в Збройних Силах України, проходив службу спочатку заступником командира артилерійського дивізіону з тилу бригадної артилерії групи військової частини НОМЕР_3 . Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 27.12.2017р. №5/1/5197 був призначений на посаду заступника командира з тилу начальника тилу військової частини НОМЕР_2 . У період з 13.05.2018р. по 16.09.2018р. брав безпосередню участь в зоні АТО, але будь-яких документів підтверджуючих вказаний факт видано не було. За два дні до закінчення контракту, а саме 14.09.2018р. його було звільнено зі служби наказом відповідача -1 №262 у запас за підпунктом «д» (через службову невідповідність), з урахуванням вимог пункту другого частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», але вказаний наказ йому не оголошувався та не надавався для ознайомлення. В подальшому командиром відповідача -2 видано наказ №254 від 16.09.2018р. про виключення його із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення. Посилається на норми Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», Закону України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України», Інструкцію про порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затверджену Наказом Міністра оборони України №82 від 15.03.2004р., зазначає про протиправність оскаржуваних наказів, оскільки йому невідомо про будь-які службові розслідування які проводились відносно нього, а тому і своє звільнення вважає незаконним.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 13.12.2018 року позов задоволено.

Визнано протиправним та скасовано наказ командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) №262 від 14.09.2018р. про звільнення позивача зі служби в запас за підпунктом «д» (через службову невідповідність), з урахуванням вимог пункту другого частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та поновлено позивача на публічній службі.

Визнано протиправним та скасовано наказ командира військова частина НОМЕР_2 №254 від 16.09.2018р., про виключення позивача із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач-1 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог.

В обгрунтування апеляційної скарги зазначив, що суд першої інстанції розглянув справу в порядку письмового провадження, чим позбавив відповідача скористатися процесуальними правами та обов`язками. Судом першої інстанції не повно з`ясовано обставини по справі, що призвело до необгрунтованого висновку.

В судовому засіданні представник апелянта підтримав доводи апеляційної скарги.

Позивач та представник позивача заперечували проти доводів апеляційної скарги

Заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги представника відповідача, заперечення проти доводів апеляційної скарги позивача та представника позивача, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Судом першої інстанції встановлено, що позивач проходів службу у Збройних Силах України на підставі контракту від 07.09.2017р., який набрав чинності 16.09.2017р. Строк дії контракту становив один рік. Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 16.09.2018р. №254 позивача, який обіймав посаду заступника командира батальйону з тилу - начальника тилу, було виключено із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення. Підставою для його видання став наказ командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) від 14.09.2018р. №262 у запас за підпунктом «д» (через службову невідповідність), з урахуванням вимог пункту другого частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що зважаючи на те, що відповідачами не надано доказів проведення відносно позивача службового розслідування, яке б мало передувати застосуванню дисциплінарного стягнення у вигляді звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, накази №262 від 14.09.2018р. про звільнення зі служби в запас за підпунктом «д» (через службову невідповідність), з урахуванням вимог пункту другого частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та №254 від 16.09.2018р., про виключення позивача із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення, є протиправним та підлягають скасуванню.

Суд апеляційної інстанції вважає висновок суду першої інстанції необґрунтованим, з огляду на наступне.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що позивач проходив службу у Збройних Силах України на підставі контракту від 07.09.2017р., який набрав чинності 16.09.2017р. Строк дії контракту становив один рік.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 30.08.2018р. №335 "Про результати перевірки ведення обліку в службах тилу військової частини НОМЕР_2 " за систематичне невиконання своїх посадових обов`язків, самоусунення від виконання обов`язків військової служби, порушення вимог ст.ст.11, 14, 16, 77 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, вимог ст.4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, наказано клопотати перед командиром військової частини НОМЕР_2 про накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення "звільнення з військової служби за службовою невідповідністю".

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 10.09.2018р. №655 за систематичне невиконання своїх посадових обов`язків, самоусунення від виконання обов`язків військової служби, порушення вимог ст.ст.11, 14, 16, 77 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, вимог ст.4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, на ОСОБА_1 накладено дисциплінарне стягнення "звільнення з військової служби за службовою невідповідністю".

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 16.09.2018р. №254 позивача, який обіймав посаду заступника командира батальйону з тилу - начальника тилу, було виключено із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення. Підставою для його видання став наказ командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) від 14.09.2018р. №262 у запас за підпунктом «д» (через службову невідповідність), з урахуванням вимог пункту другого частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Статтею 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено підстави звільнення з військової служби, в т.ч. і осіб з якими укладено контракт на проходження військової служби.

Згідно п.п. «д» п. 1 ч. 5 ст. 26 вказаного Закону, контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби через службову невідповідність.

Припинення контракту через службову невідповідність, є заходом дисциплінарного стягнення, порядок накладення якого врегульовано нормами Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України.

Стаття 1 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України передбачає, що військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Згідно ст. 45 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Відповідно до п. «є» ст. 68 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України на молодших та старших офіцерів може бути накладено дисциплінарне стягнення у вигляді звільнення з військової служби за службовою невідповідністю.

Згідно статей 84, 85 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Службове розслідування призначається письмовим наказом командира, який вирішив притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром, доручено офіцерові чи прапорщикові (мічманові), а у разі вчинення правопорушення солдатом (матросом) чи сержантом (старшиною) - також сержантові (старшині).

Вищезазначені норми регламентують проведення службового розслідування не в обов`язковому порядку, про накладення дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування.

Спірні накази прийняті на підставі результатів перевірки ведення обліку в службах тилу військової частини НОМЕР_2 .

Згідно абз.4 ст.77 Статуту Внутрішньої служби Збройних Сил України, заступник командира батальйону з тилу зобов`язаний організувати своєчасне забезпечення підпорядкованими службами підрозділів полку (окремого батальйону) матеріальними засобами, якісне харчування особового складу; контролювати доведення встановлених норм забезпечення кожного військовослужбовця.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме, наданими до суду апеляційної інстанції відповідачем-1 доказами, за невиконання посадових обов`язків, наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 05.03.2018 року № 87 на майора ОСОБА_1 у відповідності до п. "б" ст.68 та п. "а" ст.70 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України було накладено дисциплінарне стягнення "Догана"; за невиконання посадових обов`язків, наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 17.03.2018 року на майора ОСОБА_1 у відповідності до п. "в" ст.68 та п. "а" ст.70 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України було накладено дисциплінарне стягнення "Сувора догана"; за систематичне невиконання своїх посадових обов`язків та самоусунення від їх виконання, наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 19.03.2018 року № 115 на заступника командира батальйону з тилу майора ОСОБА_1 у відповідності до п. "г" ст.68 та п. "а" ст.70 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України було накладено дисциплінарне стягнення "Попередження про неповну службову відповідність"; наказом командира окремої механізованої бригади військової частини НОМЕР_3 від 24.03.2018 року № 205 на майора ОСОБА_1 було накладено дисциплінарне стягнення "Догана".

Жодний з наказів не був оскаржений позивачем та дисциплінарні стягнення не були зняті в установленому законом порядку.

Зазначені обставини судом першої інстанції не враховано, що призвело до неправильного вирішення справи.

З урахуванням викладеного суд дійшов висновку, що судом першої інстанції неповно з`ясовані обставини, що мають значення для справи; не доведеними є обставини, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; висновки, викладені у рішенні суду першої інстанції, не відповідають обставинам справи; судом першої інстанції неправильно застосовано норми матеріального права та порушено норми процесуального права, що є підставою для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення про відмову в задоволенні позову.

Оскільки предметом позову в цій справі є звільнення з публічної служби, тобто ця справа є справою незначної складності у розумінні п. 1 ч. 6 ст. 12 КАС України в редакції, яка діє з 15.12.2017 р. та підлягає застосуванню судом апеляційної інстанції відповідно до ч. 3 ст. 3 КАС України, судове рішення суду апеляційної інстанції згідно з п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України не підлягає оскарженню в касаційному порядку.

Керуючись ст. ст. 6, 7, 8, 9, 242, 243, 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Військової частини НОМЕР_1 задовольнити.

Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 13.12.2018 року в справі № 1140/2742/18 за позовом ОСОБА_1 до Оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Військової частини НОМЕР_1 , військової частини НОМЕР_2 , третя особа - Міністерство оборони України про визнання протиправними та скасування наказів про звільнення із публічної служби, поновлення на публічній службі - скасувати.

В задоволенні позову ОСОБА_1 до Оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Військової частини НОМЕР_1 , військової частини НОМЕР_2 , третя особа - Міністерство оборони України про визнання протиправними та скасування наказів про звільнення із публічної служби, поновлення на публічній службі - відмовити.

Вступна та резолютивна частина постанови складені в нарадчій кімнаті та проголошені в судовому засіданні 04.06.2019 року, в повному обсязі постанова складена 10.06.2019 року.

Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати її прийняття та відповідно п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий - суддя С.В. Білак

суддя Н.І. Малиш

суддя В.А. Шальєва