Справа № 280/130/19
Суддя: Стрельнікова Наталя Вікторівна
Дата ухвалення: 2019-05-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

22 травня 2019 року Справа № 280/130/19 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Стрельнікової Н. В.,

за участю секретаря Фесик А.В.

представника позивача: ОСОБА_1

представника відповідача: Остапенко Є.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Запоріжжі адміністративну справу

за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2

до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Приморська міська рада

про визнання недійсним та скасування рішення,-

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Запорізького окружного адміністративного суду перебуває справа за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (далі - позивач) до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області (далі відповідач), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Приморська міська рада (далі третя особа), в якому позивач просить: визнати протиправним та скасувати Рішення №458 від 29.08.2018 про скасування дії паспорту прив`язки тимчасової споруди за адресою: м. Приморськ, вул. Курортна, реєстраційний номер ТС №04.03/931.4 від 23.05.2017.

У зв`язку з невідповідністю позовної заяви вимогам ст.161 КАС України, ухвалою суду від 14.01.2019 позовна заява залишена без руху.

Ухвалою суду від 05.02.2019 відкрито провадження в адміністративній справі за правилами спрощеного позовного провадження та призначено перше судове засідання на 05.03.2019 без виклику сторін.

05.03.2019 ухвалою суду призначено розгляд справи у загальному позовному провадженні та призначено підготовче засідання на 08.04.2019.

У судовому засіданні 08.04.2019 протокольною ухвалою закінчено підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 23.04.2019

22.05.2019 на підставі ст. 243 КАС України в судовому засіданні судом проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Відповідно до ст. 229 КАС України, у судовому засіданні здійснювалось повне фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів, а саме: звукозаписуючого пристрою " ОСОБА_3 ".

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав з підстав, викладених у позові та відповіді на відзив (вх. №14985 від 15.04.2019) зазначивши, що уповноваженими особами відповідача проведено позапланову перевірку щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження відділом містобудування та архітектури Приморської міської ради Приморського району Запорізької області містобудівної діяльності, а саме надання паспортів прив`язки групи тимчасових споруд. За результатами проведеної перевірки складено акт від 29.08.2018 року. За результатами проведеної перевірки відповідачем винесено оскаржуване рішення від 29.08.2018 року №458 про скасування паспорту прив`язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності. Вважає рішення відповідача протиправним та вказує, що відповідачем в порушення приписів чинного законодавства України скасовано рішення виконавчого органу Приморської міської ради діяльність якого під час проведення позапланової перевірки не перевірялась, тобто органу який не був об`єктом нагляду. Вказує на те, що відповідач взагалі не мав повноважень, передбачених чинним законодавством України, проводити перевірку предметом якої є законність видачі паспорту прив`язки належних позивачу тимчасових споруд та приймати рішення про його скасування. Також чинне законодавство не містить юридичних приписів щодо права головного інспектора будівельного нагляду скасовувати ті рішення об`єкта нагляду, які прийняті на виконання повноважень, що не передбачені Законом. На думку позивача, правовідносини щодо встановлення ТС, призупинення чи анулювання паспорта прив`язки ТС виникають між замовником та органом місцевого самоврядування, який надає дозвіл на розміщення ТС, відтак питання призупинення чи анулювання паспорта прив`язки ТС можливо виключно у спосіб прийняття рішення органом, до якого звертається замовник з відповідною заявою про можливість розміщення ТС. За таких обставин позивач просив задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Представник відповідача в судовому засіданні позовні вимоги не визнав з підстав викладених у поданому до суду відзиві (вх.№8686 від 05.03.2019 року) в якому зазначив, що органом державного архітектурно будівельного контролю та нагляду є центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно будівельного контролю та нагляду. Позиція позивача є помилковою стосовно відсутності у відповідача компетенції на перевірку у порядку нагляду та скасування рішення органу місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури щодо дії паспорта прив`язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності. Крім того щодо наявності компетенції на скасування рішення органу місцевого самоврядування з питань містобудування та щодо дії паспорта прив`язки тимчасової споруди підтверджується судовою практикою. Також зазначає, що відповідачем здійснювався державний архітектурно-будівельний нагляд за діяльністю органів архітектури та містобудування, а саме відділу житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємства Приморської міської ради у неухильній відповідності до вимог Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого Постановою КМУ №698 від 19.08.2015 року. Твердження позивача про порушення його прав під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю є необґрунтованим та помилковим. Вважає, що оскаржуване рішення є таким, що не підлягає скасуванню, так яке було прийнято в межах діючого законодавства. Просить відмовити у задоволенні позову.

Представник третьої особи в судове засідання не прибув однак до суду подано відзив на позовну заяву (вх. №7599 від 25.02.2019 року), в яких третя особа підтримала заявлені позовні вимоги. Та пояснює, що висновком відділу ЖКГ, будівництва, архітектури та підприємництва виконавчого апарату Приморської міської ради погоджено місце розташування двох зблокованих тимчасових споруд №2 та №3. Рішенням виконавчого комітету Приморської міської ради від 24.03.2017 №31 позивачу надано згоду на можливість встановлення двох зблокованих тимчасових споруд загальною площею 60 кв.м. Також, третя особа вказала на те, що 23.05.2017 ФОП ОСОБА_2 видано паспорт прив`язки, а 21.07.2017 між Приморською міською радою та ФОП ОСОБА_2 підписано договір на право користування місцем для розташування двох зблокованих тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності. Зазначає, що на сьогодні жодне з зазначених рішень Приморської міської ради та виконавчого комітету Приморської міської ради не оскаржене та не скасовано.

Розглянувши матеріали та з`ясувавши всі обставини адміністративної справи, які мають юридичне значення для розгляду та вирішення спору по суті, дослідивши наявні у справі докази у їх сукупності, судом встановлено наступне.

Рішенням виконавчого комітету Приморської міської ради від 24.03.2017 №31 про надання згоди на можливість розміщення тимчасових споруд на предпляжній території центрального пляжу в м. Приморськ ФОП ОСОБА_2 , надано згоду ФОП ОСОБА_2 на можливість встановлення двох зблокованих тимчасових споруд, загальною площею 60 кв.м на земельній ділянці, розташованій в м. Приморськ по вул. Курортна, згідно «Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул. Курортна в м. Приморськ» № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , для здійснення підприємницької діяльності строком на 5 (п`ять) років. (а.с.20-21).

23.07.2017 ФОП ОСОБА_2 видано паспорт прив`язки двох тимчасових споруд ТС №1, №2 згідно Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул. Курортна в м.Приморськ (Запорізька область, Приморський район, м.Приморськ, вул. Курортна (перед пляжна територія центрального пляжу) (а.с.24).

Першим заступником голови ДАБІ України видано наказ від 23.08.2018 №1089 «Про проведення позапланової перевірки», яким наказано Департаменту ДАБІ у Запорізькій області провести позапланову перевірку з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження відділом містобудування та архітектури Приморської міської ради Приморського району Запорізької області містобудівної діяльності, а саме: надання паспортів прив`язки групи тимчасових споруд від 04.05.2017 №04-03/829/2; від 23.05.2017 №04-03/931/4; від 25.05.2017 №04-03/963/5; від 13.07.2017 №04-03/2024/7; від 03.05.2018 №50/30/04-15, №52/32/04-15, №51/31/04-15, №53/33/04-15; від 07.05.2018 №56/36/04-15, №54/34/04-15, №55/35/04-15; від 10.05.2018 №57/37/04-15; від 11.05.2018 №58/38/04-15 (а.с.81).

На підставі виданого наказу від 23.08.2018 №1089, відповідачем складено направлення на проведення позапланової перевірки від 29.08.2018 року №25 (а.с.80).

За результатами проведеної перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, головним інспектором будівельного нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту складено акт від 29.08.2018 року (82-86).

В акті перевірки зазначено, що «…9. 23.05.2017 відділом містобудування та архітектури Приморської міської ради Приморського району Запорізької області за реєстраційним номером ТС №04-03/931/4, видано Паспорт прив`язки тимчасової споруди, відповідно до якого: назва об`єкту «Дві тимчасові споруди»; адреса будівництва Запорізька область, Приморський район, м. Приморськ, вул. Курортна (предпляжна територія центрального пляжу згідно комплексної схеми ТС №1, №2); замовник ФОП ОСОБА_2 .; підписаний начальником відділу житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємництва Приморської міської ради Приморського району Запорізької області ОСОБА_4 . Паспорт прив`язки тимчасової споруди оформлено з порушенням вимог п.8.25 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ОСОБА_5 360-92 НОМЕР_3 * та ст.89 Водного кодексу України, зокрема ТС розміщена на прибережній захисній смузі та не зазначено відстані до урізу води».

У висновках зазначеного акту перевірки зазначено, що при видачі всіх вищевказаних паспортів прив`язки ТС відділом містобудування та архітектури Приморської міської ради Приморського району Запорізької області було порушено вимоги п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №24, вимоги п.8.2.5 ОСОБА_6 .2.2-5:2011 «Благоустрій територій», вимоги п.10.17 ОСОБА_5 360-92 ОСОБА_7 * та ст. 89 Водного кодексу, згідно яких забороняється будівництво будинків, споруд та комунікацій у приміських прибережних смугах завширшки менше 100 м від урізу води, а у приморських курортних зонах за наявності пляжу менше 100 м від його суходільної межі.

На підставі проведення позапланової перевірки відповідачем 29.08.2018 року прийнято рішення №458 про скасування дії Паспорту прив`язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності. Назва об`єкту «Паспорт прив`язки двох тимчасових споруд». Реєстраційний номер ТС №04-03/913/4 від 23.05.2017 року, у зв`язку з тим, що Паспорт видано з порушенням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, а саме вимог п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, п.8.2.5 ОСОБА_5 Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ОСОБА_5 360-92 НОМЕР_3 * та ст.89 Водного кодексу України.

Не погоджуючись із винесеним рішенням від 29.08.2018 року №458 про скасування дії Паспорту прив`язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності позивач звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з приписів ч. 1 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України) завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно з ч. 1 та 2 ст. 10 Закону України «Про архітектурну діяльність», для забезпечення під час забудови територій, розміщення і будівництва об`єктів архітектури додержання суб`єктами архітектурної діяльності затвердженої містобудівної та іншої проектної документації, вимог вихідних даних, а також з метою захисту державою прав споживачів будівельної продукції здійснюється в установленому законодавством порядку державний архітектурно-будівельний контроль та нагляд.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюють органи державного архітектурно-будівельного контролю, визначені статтею 6 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Відповідно до ч. 3 ст. 6 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» до органів державного архітектурно-будівельного контролю належать: 1) структурні підрозділи з питань державного архітектурно-будівельного контролю Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій; 2) виконавчі органи з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад.

Органом державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду є центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду.

Відповідно до Положення про Державну архітектурно-будівельну інспекцію України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 09.07.2014 року №294 (далі Положення №294), Держархбудінспекція у своїй діяльності керується Конституцією України, указами Президента України та постановами Верховної Ради України, прийнятими відповідно до Конституції та законів України, актами Кабінету Міністрів України, іншими актами законодавства.

Разом з цим положенням №294 визначено, що Держархбудінспекція є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Віце-прем`єр-міністра України - Міністра регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства і який реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду.

Згідно п. 3 Положення №294, одним із основних завдань Держархбудінспекції є реалізація державної політики з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, зокрема, здійснення державного контролю та нагляду за дотриманням вимог законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил.

Пунктом 4 Положення №294 визначено, що до покладених на Держархбудінспекцію завдань, окрім іншого, здійснює державний контроль за дотриманням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, проектної документації, будівельних норм, державних стандартів і правил, технічних умов, інших нормативних документів під час провадження містобудівної діяльності.

Держархбудінспекція здійснює свої повноваження безпосередньо через апарат та свої територіальні органи.

Відповідно до п. 8 ч. 1 ст. 7 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», управління у сфері містобудівної діяльності та архітектурно-будівельного контролю здійснюється шляхом здійснення державного архітектурно-будівельного контролю щодо об`єктів, розташованих в межах та за межами населених пунктів, на території кількох адміністративно-територіальних одиниць, зазначених у пункті 7 частини першої цієї статті.

Згідно з ч. 1 ст. 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Частиною 1 ст. 41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» державний архітектурно-будівельний нагляд - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання уповноваженими органами містобудування та архітектури, структурними підрозділами Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій та виконавчими органами сільських, селищних, міських рад з питань державного архітектурно-будівельного контролю, іншими органами, що здійснюють контроль у сфері містобудівної діяльності (далі - об`єкти нагляду), вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності.

Частиною 2 ст. 41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», державний архітектурно-будівельний нагляд здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, через головних інспекторів будівельного нагляду у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що відповідач, як структурний підрозділ ДАБІ України, мав повноваження на здійснення нагляду за діяльністю органами містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради в частині дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності. В свою чергу, відповідний нагляд здійснюється органами ДАБІ через головних інспекторів будівельного нагляду.

Щодо здійснення Департаментом нагляду за Відділом містобудування та архітектури Приморської міської ради, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч.1 ст.41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», державний архітектурно-будівельний нагляд здійснюється зокрема за дотриманням уповноваженими органами містобудування та архітектури виконавчих органів сільських, селищних, міських рад вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності.

Отже рішенням Приморської міської ради від 05.10.2017 №15 затверджено Положення про відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради (міститься у вільному доступі на веб-сайті Приморської міської ради).

Відповідно до пункту 1 Положення про відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради, Відділ містобудування та архітектури Приморської міської ради Приморського району Запорізької області (далі - Відділ) утворюється як самостійний структурний підрозділ Приморської міської ради, підпорядковується міській раді, міському голові та профільному заступнику міського голови.

Відділ здійснює керівництво у сфері розвитку містобудування та архітектури на території Приморської міської об`єднаної територіальної громади.

Пунктом 3 Положення про відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради передбачено, що основними завданнями відділу є забезпечення реалізації державної політики у сфері містобудування та архітектури на території населених пунктів Приморської міської ради.

11.10.2017 відповідні відомості про утворення відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань.

За таких обставин з 11.10.2017 до відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради перейшли повноваження в частині забезпечення реалізації державної політики у сфері містобудування та архітектури на території населених пунктів Приморської міської ради, які до утворення зазначеного Відділу були покладені на інші підрозділи виконавчого комітету Приморської міської ради.

Отже відповідачем державний архітектурно-будівельний нагляд здійснювався щодо належного об`єкту нагляду, оскільки на момент проведення нагляду відповідні повноваження перейшли до відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради.

Щодо правомірності скасування Паспорту прив`язки ТС, суд зазначає наступне.

Пунктом 7 ч. 1 ст. 30 Закону України «Про місцеве самоврядування» встановлено, що до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належать власні (самоврядні) повноваження з організації благоустрою населених пунктів, залучення на договірних засадах з цією метою коштів, трудових і матеріально-технічних ресурсів підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, а також населення; здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян.

Статтею 5 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» встановлено, що Управління у сфері благоустрою населених пунктів здійснюють Кабінет Міністрів України, центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства. Рада міністрів Автономної Республіки Крим, місцеві державні адміністрації, органи місцевого самоврядування та інші органи влади в межах їх повноважень.

Частиною 4 статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» передбачено, що розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244 затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, який визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі Порядок №244).

Відповідно до пункту 1.3 Порядку №244, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Згідно пункту 1.4 Порядку №244, паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

Відповідно до пункту 2.1 Порядку №244, підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС. Згідно пункту 2.7 Порядку №244, паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Паспорт прив`язки ТС є рішенням виконавчого органу місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури, яке надає право зацікавленій особі на розміщення ТС.

Відповідно до п. 6 ч. 4 статті 41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», у разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, вчинених об`єктами нагляду, головні інспектори будівельного нагляду мають право: скасовувати чи зупиняти дію рішень, прийнятих об`єктами нагляду відповідно до визначених цим Законом повноважень, які порушують вимоги містобудівного законодавства, з одночасним складанням протоколу відповідно до Кодексу України про адміністративні правопорушення та подальшим оприлюдненням такої інформації на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду.

З урахуванням вищевикладеного Департамент мав повноваження на скасування рішення виконавчого органу місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури, яке порушує вимоги містобудівного законодавства, в даному випадку паспорта прив`язки тимчасової споруди для ведення підприємницької діяльності.

В даному випадку під час проведення перевірки Департаментом було встановлено, що Паспорт видано з порушенням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, а саме порушено вимоги п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, п.8.2.5 ОСОБА_5 Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ОСОБА_8 * та ст.89 Водного кодексу України.

Відповідно до пункту 1.12 Порядку №244, при розміщенні ТС ураховуються всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами.

Згідно п.8.2.5 ОСОБА_5 Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», в межах водоохоронних зон залежно від призначення і стану водного об`єкту, функціонального призначення і стану прилеглих територій і їх природної цінності треба виділяти наступні категорії територій: природні території, що особливо охороняються - території природного комплексу, для яких встановлено відповідний статус; проектування в межах територій з цим статусом регламентується режимами особливої охорони і використання природних територій, що особливо охороняються, відповідно до [22]; території реконструкції і екологічної реабілітації - у межах цих територій під час проектування треба передбачати реабілітацію основних функцій водоохоронних зон, відновлення елементів і компонентів природного комплексу відповідно до [22]. Господарська діяльність у прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах, в прибережних смугах уздовж морів, морських заток і лиманів і на островах у внутрішніх морських водах регламентується ст.89 Водного кодексу України [10].

Відповідно до п. 10.17 ОСОБА_5 360-92**, у трикілометровій зоні узбережжя Азовського і Чорного морів забороняється будівництво: в) будинків, споруд і комунікацій у приморських прибережних смугах завширшки менше 100 м від урізу води, а у приморських курортних зонах за наявності пляжу - менше 100 м від його суходільної межі.

Згідно ч.1 ст.89 Водного кодексу України, прибережні захисні смуги є природоохоронною територією з режимом обмеженої господарської діяльності.

Так, частиною 2 ст. 89 Водного кодексу України, у прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах забороняється: будівництво будь-яких споруд (крім гідротехнічних, навігаційного призначення, гідрометричних та лінійних), у тому числі баз відпочинку, дач, гаражів та стоянок автомобілів.

Як зазначив Конституційний Суд України в рішенні від 02 листопада 2004 року №15-рп/2004, виходячи зі змісту частини першої статті 8 Конституції України, охоронюваний законом інтерес перебуває під захистом не тільки закону, а й об`єктивного права у цілому, що панує у суспільстві, зокрема, справедливості, оскільки інтерес у вузькому розумінні зумовлюється загальним змістом такого права і є його складовою. Одним з проявів верховенства права, як підкреслюється у підпункті 4.1 цього рішення, є те, що право не обмежується лише законодавством як однією з його форм, а включає й інші соціальні регулятори, зокрема, норми моралі, традиції, звичаї тощо, які легітимовані суспільством і зумовлені історично досягнутим культурним рівнем суспільства. Всі ці елементи права об`єднуються якістю, що відповідає ідеології справедливості, ідеї права, яка значною мірою дістала відображення в Конституції України.

Про необхідність забезпечення справедливого балансу, який потрібно встановити між конкуруючими інтересами особи та суспільства в цілому, йдеться також у ряді рішень Європейського Суду з прав людини (рішення у справі «Ст`єрна проти Фінляндії» (Stjerna v. Finland № 18131/91) та рішення у справі «Юханссон проти Фінляндії» (Johansson v. Finland № 10163/02).

Відтак, забезпечення справедливого балансу приватного та публічного інтересів у даній справі полягає у необхідності дотримання суб`єктом господарської діяльності правил благоустрою, визначених, зокрема, Законом України «Про благоустрій населених пунктів», Порядком №244, п.8.2.5 ОСОБА_6 .2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ОСОБА_5 360-92** та статтею 89 Водного кодексу України, та виконання обов`язку органом державного архітектурно-будівельн6ого нагляду щодо забезпечення дотримання правил благоустрою всіма суб`єктами містобудівної діяльності.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що Департамент ДАБІ у Запорізькій області встановивши порушення вимог містобудівного законодавства під час видачі Паспорту прив`язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності, реєстраційний номер ТС №04-03/931/4 від 23.05.2017, мав право та обов`язок прийняти рішення про його скасування, оскільки Паспорт видано з порушенням вимог містобудівного законодавства.

Суд звертає увагу на те, що позивач обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги жодним чином не спростовує зміст виявленого порушення щодо невідповідності Паспорту вимогам містобудівного законодавства, а лише посилається на відсутність у відповідача повноважень на прийняття рішення про скасування Паспорту, проте, зазначені доводи позивача були спростовані в ході розгляду адміністративної справи. Зокрема, факт того, що паспорт прив`язки було видано позивачу з порушенням п. 10.17 ОСОБА_9 підтверджується шляхом простого вимірювання відстані від тимчасової споруди до урізу води (як до лиману так і до моря) на схемі розміщення стаціонарних тимчасових споруд та схемі благоустрою (а.с.25, 26).

Згідно вимог статті 9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ч.1 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно ч.2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що при винесенні оскаржуваного рішення відповідач діяв обґрунтовано, у межах наданих повноважень, а також з урахування всіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, у зв`язку з чим спірне рішення скасуванню не підлягає, а отже відсутні підстави для задоволення позовної заяви.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

З урахуванням приписів ч. 2 ст. 2 КАС України суд оцінивши докази, які є у справі, в їх сукупності приходить до висновку, що при винесенні оскаржуваного рішення відповідач діяв обґрунтовано, у межах наданих повноважень, а також з урахування всіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, у зв`язку з чим спірне рішення скасуванню не підлягає, а у задоволенні позовних вимог слід відмовити.

Керуючись ст.ст. 2, 6, 8-10, 14, 90, 139, 143, 241-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_4 ) до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області (69095, м. Запоріжжя, пл. Пушкіна, 4, ) третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Приморська міська рада (72100, Запорізька область, м.Приморськ, вул. Центральна, б.7, ) про визнання протиправним та скасування рішення відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили у порядку та строки, передбачені ст.255 КАС України та може бути оскаржене у порядку та строки, передбачені ст.ст.293, 295, 296 та 297 КАС України.

Рішення у повному обсязі виготовлено 31.05.2019 року.

Суддя Н.В.Стрельнікова