Справа № 1.380.2019.000895
Суддя: Коморний Олександр Ігорович
Дата ухвалення: 2019-05-15 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
справа№1.380.2019.000895
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
15 травня 2019 року м.Львів

Львівський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого-судді Коморного О.І.,

секретар судового засідання Бабич Ю.Б.

за участі:

позивача ОСОБА_1

представник відповідача Захарченко О.С.

розглянув у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 про визнання протиправною бездіяльності Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України та зобов`язання вчинити дії.

Обставини справи:
На розгляд Львівського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 , в якій містяться вимоги :

- визнати протиправною бездіяльність командування військової частини НОМЕР_1 щодо не нарахування з 01.04.2018 року та не виплати надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премії в розмірі 10% посадового окладу, згідно з розпорядженням Міністра оборони України від 10.04.2018 року № 207/у/2 як особі льотного складу, а саме фахівцю пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби, якій є авіаційним рятувальником;

- зобов`язати командування військової частини НОМЕР_1 м. Броди нарахувати та виплатити заборгованість надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премії в розмірі 10%) посадового окладу з 01.04.2018 року, відповідно до розпорядження Міністра оборони України від 10.04.2018 року № 207/у/2 як особі льотного складу;

- встановити та нараховувати надбавку за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премію в розмірі 10% посадового окладу щомісячно згідно наказу командира військової частини НОМЕР_1 «Про зміни до порядку виплат грошової надбавки за особливості проходження служби льотному складу частини».

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач проходить службу в Збройних Силах України на посаді старшого інструктора рятувальної парашутно-десантної групи військової частини НОМЕР_1 армійської авіації Сухопутних військ ЗС України. Згідно своїх функціональних обов`язків які затверджені наказом Міністра оборони України від 29 грудня 2016 р № 736 Про затвердження Правил пошуково-рятувального забезпечення польотів державної авіації України п.5, на протязі всієї своєї служби постійно виконує польоти в складі екіпажу на виконання пошуково-рятувальних робіт (ПРР) та аварійно-рятувальних повітряних робіт (АРПР) під час проведення польотів, тренувань, навчань тощо. Крім того зазначає, що безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей. Вказує, що згідно з розпорядженням Міністра оборони України від 10.04.2018 року №207/у/2 військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу з 01.04.2018 року, виплачують надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100% від посадового окладу з урахуванням надбавки за військовим званням та надбавки за вислугу років. Командиром в/ч НОМЕР_1 виданий наказ від 26.12.2018р. № 565 «Про визначення персонального складу екіпажів вертольотів на 2019 рік». Позивач зазначає, що у даному наказі вказано, що військовослужбовці пошуково-рятувальних та парашутно-десантних служб (далі - ПР і ПДС), рятувальних парашутно-десантних груп (далі - РПДГ) (авіаційні рятувальники) відносяться до льотного складу екіпажу пасажирського і вантажного салону, яким підлягає виплачувати вищезазначену надбавку. Проте, незважаючи на вищевказані розпорядження та накази Міністра оборони України, помічник командира - начальник фінансово-економічної служби військової частини НОМЕР_1 відмовляється нараховувати та виплачувати позивачу вищезазначену надбавку передбачену розпорядженням Міністра оборони України від 10.04.2018 року №207/у/2. На рапорт позивача командиру в/ч НОМЕР_1 щодо роз`яснення виплати даної надбавки, помічником командира - начальником фінансово-економічної служби частини у відповіді від 16.07.2018 року №389/582 командування частини посилається на лист тимчасово виконуючого обов`язки начальника фінансово-економічного управління, де визначається загальний порядок виплати вищезазначеної надбавки. У зв`язку з чим позивачу не нараховується надбавка за особливості проходження служби в розмірі 100% як для льотного складу. Вважає протиправним дії відповідача та просить суд задовільнити позов в повному обсязі.

Відповідач подав суду відзив на позовну заяву, у якому проти позову заперечує повністю. Позиція відповідача полягає у тому, що Міністром оборони України прийняте окреме рішення від 25.04.2018 року №207/у/3 про збільшення з 01.04.2018 року надбавки за особливості проходження служби в розмірі 100 відсотків посадового окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років військовослужбовцям, які проходять службу на посадах льотного складу. Вказує, що згідно абзацу 5 п. 6. телеграми Департаменту фінансів МОУ від 25.06.2018 року №248/3966, «право на виплату Надбавки мають військовослужбовці, які займають штатні посади льотного складу (за льотними військово-обліковими спеціальностями) і виконують польоти за відповідними планами льотної підготовки у складі екіпажів літаків, вертольотів». Вважає, що оскільки посада позивача в рятувальній парашутно-десантній групі не є льотною військово-обліковою спеціальністю то і права на виплату надбавки в розмірі 100 відсотків у позивача не має. Відповідач вважає безпідставним покликання позивача на наказ Міністерства оборони України від 05.02.2018 року №40 Про затвердження Переліку посад авіаційного персоналу Збройних Сил України, які відносять їх ніби то до льотного складу, оскільки даний наказ визначає перелік посад авіаційного персоналу, а не встановлює посадильотного складу. Також даний наказ не зареєстровано в Міністерстві юстиції України, і відповідно до Положення про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.12.1992 року № 731, він не провірений правовою експертизою на відповідність законодавству України, він не несе юридичних наслідків для виділення коштів на виплату Надбавки в МОУ, і є внутрішнім наказом рекомендаційного характеру. Наведене вказує, що позивач не проходить службу на посаді льотного складу, а відтак не має права на вказану надбавку.

Позивач подав відповідь на відзив де зазначив, зокрема, що трактування відповідача рішення Міністерства оборони України від 25.04.2018 року №207/у/3 викладається у вільній формі, оскільки в такому не виключені штатні посади льотного складу (за льотними військово-обліковими спеціальностями). Зазначає, що в роз`ясненні заступника директора департаменту від 25.06.2018 року №248/3966, а саме у п. 6 абз.5 стосується військовослужбовців усунених від льотної роботи, а позивач як авіаційний рятувальник входить до екіпажу салону (пасажирського, вантажного) особа льотного складу, який по медичним показникам від виконання польотів в складі екіпажу не відсторонений.

Представник відповідача подав заперечення на відповідь позивача, та зазначив, що не заперечується факт здійснення польотів позивачем у складі екіпажу, однак такі польоти здійснює як фахівець не постійно, а за необхідністю та не як особа льотного складу.

Ухвалою суду від 01.03.2019 року відкрито провадження в адміністративній справі в порядку спрощеного позовного провадження в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін.

У судовому засіданні позивач підтримав позовні вимоги та просить суд задовольнити позов повністю.

Представник відповідача проти позову заперечив повністю з підстав викладених у поданому відзиві та запереченнях на відповідь позивача, вважає вимоги необґрунтованими, просить у задоволенні позову відмовити повністю.

Суд заслухав вступне слово представників сторін, дослідив подані сторонами докази та

встановив:

Позивач, старшина ОСОБА_1 військовослужбовець ЗС України, проходить службу на посаді інструктора рятувальної парашутно-десантної групи військової частини НОМЕР_1 армійської авіації Сухопутних військ ЗС України.

Рішенням міжвідомчої комісії з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій від 289.01.2015 року № 5/ІІІ/1/28, ОСОБА_1 надано статус учасника бойових дій. (а.с.13)

Наказом від 26.12.2018 року № 565 командира військової частини НОМЕР_1 про визначення персонального складу екіпажів вертольотів у 2019 році визначено персональний склад екіпажів (льотного складу) для виконання польотів, зокрема до складу екіпажу салону (пасажирського, вантажного) вертольотів авіаційні рятувальники включено старшину ОСОБА_1 - інструктор рятувальної парашутно-десантної групи. (а.с.28-29)

Наказом від 26.12.2018 року № 188 командира військової частини НОМЕР_1 про допуск льотного складу до польотів у 2019 році, допущено до виконання польотів на вертольотах Мі-8, Мі-24, Мі-2 всіх модифікацій в складі штатних екіпажів в якості авіаційного рятувальника інструктора рятувальної парашутно-десантної групи старшину ОСОБА_1 (а.с.48)

Наказом від 02.01.2019 року №1 командира військової частини НОМЕР_1 про підтвердження класної кваліфікації льотним складом частини, затверджено результати виконання встановлених перевірок теоретичної та льотної (парашутної) підготовки на підтвердження відповідної класної кваліфікації льотного складу частини, згідно додатків № 1-11 до даного наказу, відповідно до яких зокрема, вважати такими, що підтвердили класну кваліфікацію «Авіаційний рятувальник 2 класу» у 2018 році та гідні отримання на протязі 2019 року починаючи з 01.01.2019 року, щомісячної грошової винагороди за класну кваліфікацію у розмірі 3% від посадового окладу - інструктора рятувальної парашутно-десантної групи старшину ОСОБА_1 (а.с.49)

Розпорядженням Міністра оборони України від 25.04.2018 року №207/у/3, виданим на підставі листа МОУ від 10.04.2018 №207/у/2, військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу з 01.04.2018 року, вирішено виплачувати надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100% від посадового окладу з урахуванням надбавки за військовим званням та надбавки за вислугу років. (а.с.12)

У листі відповідача від 16.07.2018 року №389/582 на рапорти від 02.07.2018 року зазначено, що військова частина направила запит до фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України з проханням надати роз`яснення щодо розміру виплати надбавки за особливі проходження служби авіаційним рятувальникам. Також зазначено, що відповідно до Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженим наказом МО України від 07.06.2018 року №260, визначені умови виплати грошового забезпечення військовослужбовцям, в тому числі для позивача. (а.с.30)

Позивач не погоджуючись із позбавленням його надбавки звернувся із даним позовом до суду.

Завданням адміністративного судочинства відповідно до ч.1 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України (КАС України) є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Однією із основних засад (принципів) адміністративного судочинства відповідно до п.4 ч.3 ст. 2 КАС України є змагальність сторін, диспозитивність та офіційне з`ясування всіх обставин у справі.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З 01 березня 2018 року набула чинності постанова Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб.

Міністром оборони України з 01 квітня 2018 року прийнято рішення від 25.04.2018р. №207/у/3, яким установлено особам офіцерського складу та особам рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом на посадах льотного складу, надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премію в розмірі 10 відсотків посадового окладу.

Наказом Міністра оборони України від 05.01.2015 р. № 2 Про затвердження Правил виконання польотів державної авіації України затверджено Правила виконання польотів державної авіації України

Відповідно до глави 1 розділу II Правил виконання польотів державної авіації України, із змінами внесеними згідно з Наказом Міністерства оборони № 416 від 07.08.2017р., екіпаж ПС складається з осіб льотного складу, до якого належать особи льотного екіпажу та екіпажу пасажирського і вантажного салонів, які під час польоту постійно виконують такі функції:

виконання процедур, передбачених КЛЕ ПС;

обслуговування устаткування, механізмів та приладів, необхідних для польоту ПС, а також обладнання, встановленого на ПС та необхідного для виконання польотного завдання;

забезпечення процедур безпеки пасажирів на борту ПС та їх обслуговування.

До льотного екіпажу ПС належать особи льотного складу, які виконують обов`язки з пілотування, навігації, бойового застосування та експлуатації ПС під час польоту у кабіні ПС, а саме: льотчики, льотчики-штурмани, льотчики-оператори, штурмани, курсанти і слухачі ВНЗ, бортові інженери, бортові техніки, бортові механіки, бортові радисти, бортові стрільці.

До екіпажу салону (пасажирського, вантажного) належать особи льотного складу, які виконують обов`язки у салоні ПС з обслуговування устаткування, механізмів та приладів, необхідних для польоту ПС, а також обладнання, встановленого на ПС та необхідного для виконання польотного завдання, забезпечення процедур безпеки пасажирів на борту ПС та їх обслуговування, а саме: бортові механіки, бортові провідники, бортові радисти, бортові оператори (спостерігачі, перекладачі тощо), фахівці штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп, які мають відповідну підготовку та допущені до виконання пошуково-рятувальних робіт (далі - авіаційні рятувальники), а також інші особи авіаційного персоналу, які необхідні для експлуатації ПС, його систем та обладнання у польоті.

Наказом Міністра оборони України від 05.01.2015 р. № 3 Про затвердження Інструкції про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України затверджено Інструкцію про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України.

Відповідно до абзацу другого пункту 2.2 розділу ІІ Інструкції про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України (із змінами, внесеними згідно з Наказом Міністерства оборони № 550 від 31.10.2018) до льотного складу належать: члени екіпажу ПС, а саме: льотний екіпаж ПС та екіпаж салону (пасажирського, вантажного), в тому числі бортові механіки (провідники, радисти, оператори, спостерігачі, перекладачі тощо), персонал штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп.

З метою визначення посад авіаційного персоналу Збройних Сил України Наказом Міністерства оборони України від 05.02.2018 року №40 Про затвердження Переліку посад авіаційного персоналу Збройних Сил України затверджено Перелік посад авіаційного персоналу Збройних Сил України

Відповідно до пункту 1.2.2. Переліку посад авіаційного персоналу Збройних Сил України посади старших інструкторів штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп віднесені до льотного складу екіпажу салону (пасажирського, вантажного) повітряного судна.

В той же час, наказом Міністра оборони України від 12.01.2004 року за №9, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 23.01.2004 року за №103/8702, затверджений Перелік посад льотного складу який має право виконувати польоти у складі екіпажів повітряних суден, авіації Збройних Сил України, військова служба на яких зараховується до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах, і Єдиних річних норм нальоту годин для нарахування вислуги років на пенсію на пільгових умовах льотного складу авіації, який має право виконувати польоти у складі екіпажів повітряних суден авіації Збройних Сил України.

До переліку вказаних посад, посада інструктора рятувальної парашутно-десантної групи, яку займає позивач, не відноситься до посад льотного складу.

Відповідно до статті 6 Кодексу адміністративного судочинства України суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого, зокрема, людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави.

За таких обставин, системно проаналізувавши вищенаведені норми законодавства, суд дійшов висновку про те, що до переліку посад льотного складу посада інструктора рятувальної парашутно-десантної групи військової частини, яку займає позивач, не відноситься.

Крім того, відповідач зауважив, що позивач звернувся до суду з пропущеним строком звернення до суду відповідно до ст. 122 КАС України.

Суд зазначає, що згідно з ч.3 ст.122 КАС України, для захисту прав, свобод та інтересів особи цим Кодексом та іншими законами можуть встановлюватися інші строки для звернення до адміністративного суду, які, якщо не встановлено інше, обчислюються з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів.

Частиною 5 цієї ж статті визначено, що для звернення до суду у справах щодо прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби встановлюється місячний строк.

В той же час, положеннями ч.2 ст.233 КЗпП України передбачено, що у разі порушення законодавства про оплату праці працівник має право звернутися до суду з позовом про стягнення належної йому заробітної плати без обмеження будь-яким строком.

При цьому, згідно з рішенням Конституційного Суду України від 15.10.2013 року №8-рп/2013 у справі щодо офіційного тлумачення положень ч. 2 ст. 233 КЗпП України, ст.ст.1, 12 Закону України «Про оплату праці» (справа № 1-13/2013), аналізуючи положення трудового законодавства в контексті конституційного звернення, Конституційний Суд України виходив з того, що поняття «заробітна плата» і «оплата праці», які використано у законах, що регулюють трудові правовідносини, є рівнозначними в аспекті наявності у сторін, які перебувають у трудових відносинах, прав і обов`язків щодо оплати праці, умов їх реалізації та наслідків, що мають настати у разі невиконання цих обов`язків.

Таким чином, суд звертає увагу відповідача, що у разі порушення роботодавцем законодавства про оплату праці працівник має право без обмежень будь-яким строком звернутись до суду з позовом про стягнення заробітної плати, яка йому належить, тобто усіх виплат, на які він має право згідно з умовами трудового договору і відповідно до державних гарантій, встановлених законодавством, незалежно від того, чи здійснив роботодавець нарахування таких виплат.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Згідно зі ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Суд вважає, що відповідач, заперечуючи проти задоволення позовних вимог позивача, належним чином довів правомірність своїх дій, а позивач не навів переконливих та нормативно обґрунтованих доказів про порушення чинного законодавства відповідачем та порушення його прав, відтак, у задоволенні позовних вимог слід відмовити.

Судові витрати згідно ст. 139 КАС України з сторін не стягуються, оскільки позивач звільнений від сплати судового збору.

Керуючись ст.ст. 2, 8-10, 14, 72-79, 90, 139, 241-246, 250, Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ухвалив:

1. У задоволенні позову відмовити повністю.

2. Судові витрати з сторін не стягуються.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення до суду апеляційної інстанції через Львівський окружний адміністративний суд.

Повний текст рішення складений 20.05.2019р.

Суддя Коморний О.І.