Справа № 340/670/19
Суддя: Т.М. Кармазина
Дата ухвалення: 2019-05-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 травня 2019 року м. Кропивницький Справа № 340/670/19

Кіровоградський окружний адміністративний суд

у складі: головуючого - судді Кармазиної Т.М.,

за участю секретаря - Сириці І.О.,

за участю представника позивача - ОСОБА_1,

відповідача - Батяшова С.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду справу за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 до Начальника відділу архітектури та містобудування виконавчого комітету Світловодської міської ради - головного архітектора м.Світловодськ Батяшова Сергія Олексійовича про визнання протиправною бездіяльність та зобов'язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернулась до суду з позовом, в якому просить:

- визнати бездіяльність відповідача протиправною щодо не продовження терміну дії паспорту прив'язки належного їй торгівельного павільйону, розташованого біля будинку АДРЕСА_2;

- зобов'язати відповідача вчинити дії щодо продовження терміну дії паспорта прив'язки належного їй торгівельного павільйону, розташованого біля будинку АДРЕСА_2, шляхом зазначення в ньому нової дати, проставлення підпису та печатки.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що вона являється фізичною особою-підприємцем та володіє торгівельним павільйоном, розташованим біля будинку АДРЕСА_2. Вищевказаний торгівельний павільйон, який є тимчасовою спорудою, встановлений нею на підставі паспорту прив'язки торгівельного павільйону №023 від 06.09.2013 року. Строк дії паспорту прив'язки до 06.09.2018 року. По закінченню строку дії паспорта, вона 16.10.2018 року звернулась до відповідача із заявою про продовження терміну дії паспорту прив'язки. Однак, замість виконання приписів п.2.18 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, головним архітектором міста Світловодськ строк дії паспорта прив'язки їй продовжений не був, натомість було направлено лист №86 від 18.10.2018, в якому їй повідомлено про закінчення строку дії паспорту прив'язки та договору користування земельною ділянкою, а також про порядок встановлення тимчасових споруд. Відомостей про відмову в задоволенні її заяви про продовження терміну дії паспорту та причин відмови названий лист не містив. До цього часу строк дії паспорта прив'язки належного їй торгівельного павільйону відповідачем продовжений не був. Позивач вважає таку бездіяльність відповідача протиправною.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги в повному обсязі із зазначених підстав, а також уточнив, що ОСОБА_3 звертається до суду не як фізична особа, а як фізична особа-підприємець.

Відповідач в судовому засіданні та письмовому відзиві на позовну заяву (а.с.23), заперечуючи проти задоволення позовних вимог, посилався на те, що звернення позивача щодо вирішення питання про продовження терміну дії паспорту прив'язки тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності було опрацьовано відповідачем в межах наданих повноважень, про результати опрацювання було повідомлено позивача листом, у зв'язку з чим просив відмовити у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази і письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи, з'ясувавши всі фактичні обставини, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд дійшов висновку, що позовні вимоги задоволенню не підлягають, з таких підстав.

ОСОБА_3 з 25.04.1997 року зареєстрована як фізична особа-підприємець, основним видом її економічної діяльності є роздрібна торгівля меблями, освітлювальним приладдям та іншими товарами для дому в спеціалізованих магазинах (а.с.17).

06 вересня 2013 року, відділом архітектури та містобудування виконавчого комітету Світловодської міської ради було видано паспорт прив'язки тимчасової споруди торгівельного павільйону для провадження підприємницької діяльності, яка розташована за адресою: біля будинку АДРЕСА_2. Паспорт прив'язки ТС зареєстрований за №023 від 06.09.2013 року, строком дії до 06.09.2018 року (а.с.7-12).

16 жовтня 2018 року позивач звернулась до головного архітектора м. Світловодська Батяшова С.О. із заявою від 10.10.2018 року про продовження терміну дії паспорта прив'язки (а.с.30-31).

18.10.2018 року листом №86 начальник відділу архітектури та містобудування виконавчого комітету Світловодської міської ради - головний архітектор м. Світловодськ Батяшов С.О. повідомив позивача, що дія паспорту прив'язки та договір оренди земельної ділянки скінчились 06.09.2018 року, тому земельна ділянка вважається вільною. Також, даним листом було роз'яснено, що відповідно до п.2.2., п.2.3 "Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Світловодськ" затвердженого рішенням Світловодської міської ради від 25.09.2012 р. №582, замовник який має намір встановити тимчасову споруду, звертається до виконавчого комітету Світловодської міської ради з відповідно заявою, до заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС їх розмірів та конфігурації виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості та реквізити замовника (а.с.14).

Позивач не погоджується із вищевказаними діями відповідача щодо відмови у продовженні терміну дії паспорту прив'язки тимчасової споруди для провадження господарської діяльності та вважає їх такими, що не відповідають вимогам законодавства, що і стало підставою для звернення з даним позовом до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч.1 ст.20 Закону України "Про благоустрій населених пунктів", організацію благоустрою населених пунктів забезпечують місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування відповідно до повноважень, установлених законом.

Відповідно до ч.2 ст.28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" №3038-VI від 17.02.2011 (в редакції Закону від 01.09.2015) тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Питання розміщення та прийняття рішень щодо розміщення тимчасових споруд врегульовано Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 (далі - Порядок № 244).

Так, відповідно до п.1.4 Порядку №244 паспорт прив'язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

У відповідності до п.2.1. Порядку №244, підставою для розміщення ТС є паспорт прив'язки ТС (додаток 1).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним (п.п.2.2, 2.3 Порядку №244).

За пунктами 2.5, 2.6, 2.7 Порядку №244 про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Згідно п.2.10 Порядку №244 паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку.

Паспорт прив'язки тимчасової споруди не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Ненадання паспорта прив'язки з інших підстав не допускається (п. 2.14 Порядку №244).

Відповідно до п.2.17 Порядку №244 строк дії паспорта прив'язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень.

Пунктом 2.18 Порядку №244 встановлено, що продовження строку дії паспорта прив'язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив'язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

Відповідно до п.2.19 Порядку №244, у разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб'єкта господарювання, паспорт прив'язки може переоформлюватись на строк дії цього паспорта прив'язки або на новий строк.

Проте, у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив'язки, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу (п. 2.30 Порядку № 244).

Між тим, матеріали справи містять копію рішення виконавчого комітету Світловодської міської ради Кіровоградської області від 22.02.2019 року №131 "Про демонтаж некапітальної споруди на розі АДРЕСА_2 фізичної особи-підприємця ОСОБА_3" (а.с.39).

Суд також погоджується з доводами відповідача, що на час закінчення строку дії паспорта прив'язки діяло рішення Світловодської міської ради від 25.09.2012 №582 "Про затвердження порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Світловодськ", пунктом 2 якого, затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м.Світловодськ" (далі Порядок №582) (а.с.50-55).

Відповідно до п.2.2, 2.2.1 Порядку №582, замовник, який має намір встановити ТС, звертається до виконавчого комітету Світловодської міської ради з відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС, який направляє пакет документів до відділу архітектури та містобудування виконкому Світловодської міської ради.

Відділ архітектури та містобудування виконкому Світловодської міської ради реєструє заяви з обов'язковою їх нумерацією.

Пунктом 2.7 Порядку №582 передбачено, що паспорт прив'язки ТС оформлюється відділом архітектури та містобудування виконкому Світловодської міської ради протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Пунктом 2.10 Порядку №582 встановлено, що паспорт прив'язки ТС оформлюється відділом архітектури та містобудування виконкому Світловодської міської ради за формою, встановленою наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244 "Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до п.2.17 Порядку №582 строк дії паспорта прив'язки визначається відділом архітектури та містобудування виконкому Світловодської міської ради відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану території та з урахуванням строків реалізації їх положень.

Пунктом 2.18 Порядку №582 визначено, що продовження дії паспорта прив'язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив'язки відділом архітектури та містобудування виконкому Світловодської міської ради.

Представник позивача посилався на те, що оскільки Порядком №244 не передбачено терміну, в який особа повинна звернутися із заявою для продовження дії паспорта прив'язки, тому вважає, що відповідач допустив протиправну бездіяльність не продовживши строк дії паспорта прив'язки.

Так, суд погоджується з такими доводами позивача, що дійсно жодним нормативно-правовим актом не визначено у який строк особа має звернутися із заявою для продовження дії паспорта прив'язки. Проте, вважає, що при розгляді вказаного питання необхідно виходити із загальних норм права, згідно яких особа має завчасно звернутися із заявою про продовження терміну дії будь-якого документа до закінчення його дії. А також виходити із тлумачення самого терміну продовження.

Продовження - це дія за значеннями продовжити і продовжувати, продовжитися і продовжуватися; частина чого-небудь, що продовжує його. Тобто термін продовження будь-якого документа передбачає встановлення нового строку саме діючого документа.

Суд зауважує, що строк дії паспорту прив'язки закінчився 06.09.2018 року, а заяву про продовження строку дії паспорту прив'язки подано лише 16.10.2018 р., тобто після закінчення строку його дії.

Згідно матеріалів справи, доказів звернення позивача в термін дії до 06.09.2019 паспорта прив'язки №023 від 06.09.2013 р., щодо продовження його дії не надано.

Отже, суд виходить з того, що оскільки позивач не звернулася із заявою про продовження терміну дії паспорта прив'язки в строк дії самого паспорта, а саме до 06.09.2018 року, тому позивач повинен звертатися до відповідного виконавчого органу міської ради для отримання дозволу на розміщення ТС спочатку згідно з Порядком №244.

До того ж, до матеріалів справи надано заяву ФОП ОСОБА_3 від 05.03.2019 року на видачу паспорта прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності (а.с.40).

На підставі викладеного, суд дійшов висновку, що відповідач надаючи інформацію позивачу на її звернення діяв на підставі та у спосіб передбачений законодавством України, а тому позовні вимоги щодо визнання протиправною бездіяльності відповідача щодо не продовження терміну дії паспорту прив'язки задоволенню не підлягають.

Щодо позовної вимоги про зобов'язання начальника відділу архітектури та містобудування виконавчого комітету Світловодської міської ради - головного архітектора м. Світловодськ Батяшова Сергія Олексійовича вчинити дії щодо продовження терміну дії паспорта прив'язки належного їй торгівельного павільйону, розташованого біля будинку АДРЕСА_2, шляхом зазначення в ньому нової дати, проставлення підпису та печатки, суд зазначає.

Так, дискреційне повноваження суб'єкта владних повноважень може полягати у виборі діяти, чи бездіяти, а якщо діяти, то у виборі варіанту рішення чи дії серед варіантів, що прямо або опосередковано закріплені у законі. Важливою ознакою такого вибору є те, що він здійснюється без необхідності узгодження варіанту вибору із будь-ким.

Дискреційне повноваження надається у спосіб його закріплення в оціночному понятті, відносно-визначеній нормі, альтернативній нормі, нормі із невизначеною гіпотезою. Для позначення дискреційного повноваження законодавець використовує, зокрема, терміни "може", "має право", "за власної ініціативи", "дбає", "забезпечує", "веде діяльність", "встановлює", "визначає", "на свій розсуд". Однак наявність такого терміну у законі не свідчить автоматично про наявність у суб'єкта владних повноважень дискреційного повноваження.

При реалізації дискреційного повноваження суб'єкт владних повноважень зобов'язаний поважати основоположні права особи, додержуватися: конституційних принципів; принципів реалізації відповідної владної управлінської функції; принципів здійснення дискреційних повноважень; змісту публічного інтересу; положень власної компетенції; вказівок, викладених у інтерпретаційних актах; фахових правил, закріплених у нормативних актах; адміністративної практики; судової практики; процедурних вимог.

Комітетом Міністрів Ради Європи розроблено принципи здійснення дискреційних повноважень, а саме - мета дискреційного повноваження; об'єктивність та неупередженість; рівність перед законом; пропорційність; розумний час; застосування вказівок; відкритість вказівок; відступ від вказівок; характер контролю; утримання правоохоронного органу від дій; повноваження контрольних органів щодо отримання інформації тощо.

З огляду на вищевказане, суд зазначає, що вказані вимоги - про продовження терміну дії паспорта прив'язки є дискреційним повноваженням, а також враховуючи, що у задоволенні вимоги визнати протиправною бездіяльність відповідача відмовлено, тому і дана вимога задоволенню не підлягає.

У відповідності до ч.1 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

При цьому в силу ч.2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що позов є безпідставним та необґрунтованим, а тому у його задоволенні слід відмовити.

У відповідності до ст.139 КАС України, судові витрати сплачені позивачем, стягненню не підлягають.

Керуючись ст.ст.77-79, 90, 132, 139, 243-246, 255, 293, 295-297 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовної заяви фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 (АДРЕСА_1, РНОКПП: НОМЕР_1) до Начальника відділу архітектури та містобудування виконавчого комітету Світловодської міської ради - головного архітектора м. Світловодськ Батяшова Сергія Олексійовича (АДРЕСА_3) про визнання протиправною бездіяльність та зобов'язання вчинити певні дії - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду бути оскаржено до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення за правилами, встановленими ст.ст.293, 295 - 297 КАС України.

Повний текст рішення складено - 08.05.2019.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду Т.М. Кармазина