Справа № 280/986/19
Суддя: Калашник Юлія Вікторівна
Дата ухвалення: 2019-05-07 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

07 травня 2019 року (16 год. 45 хв.)Справа № 280/986/19 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Калашник Ю.В., секретар судового засідання Стовбур А.Ю.,

за участю представників: позивача - ОСОБА_2, відповідача - Догадаєва В.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 до Державної архітектурно-будівельної інспекції України в особі Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Приморська міська рада Приморського району Запорізької області, про визнання протиправним та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

07.03.2019 до Запорізького окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 (далі - позивач) до Державної архітектурно-будівельної інспекції України в особі Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області (далі - відповідач, Департамент), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Приморська міська рада Приморського району Запорізької області (далі - третя особа), в якому позивач просив суд визнати протиправним та скасувати рішення від 29.08.2018 №451 «Про скасування дії Паспорту прив`язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності. «Дві тимчасові споруди». Реєстраційний номер ТС №04-03/2024/7 від 13.07.2017».

Ухвалою суду від 12.03.2019 відкрито загальне позовне провадження в адміністративній справі та призначено підготовче засідання на 08.04.2019.

В підготовчому засіданні 08.04.2019 судом закрито підготовче провадження та призначено розгляд адміністративної справи по суті на 22.04.2019.

22.04.2019 в судовому розгляді адміністративної справи оголошено перерву до 07.05.2019.

В судовому засіданні 07.05.2019 судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що відділом ЖКГ, будівництва, архітектури та підприємництва Приморської міської ради позивачу видано паспорт прив`язки двох тимчасових споруд ТС НОМЕР_2, НОМЕР_3 (комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на перед пляжній території центрального пляжу по вул. Курортна, в м.Приморськ ), проте, рішенням Департаменту від 29.08.2018 №451 скасовано дію вказаного паспорту прив`язки ТС. Позивач вважає рішення Департаменту протиправним та зазначає, що відповідачем в порушення приписів чинного законодавства України скасовано рішення виконавчого органу Приморської міської ради діяльність якого під час проведення позапланової перевірки не перевірялась, тобто органу який не був об`єктом нагляду. Вказує на те, що відповідач взагалі не мав повноважень, передбачених чинним законодавством України, проводити перевірку предметом якої є законність видачі паспорту прив`язки належних позивачу тимчасових споруд та приймати рішення про його скасування. Зазначає, що чинне законодавство України не містить юридичних приписів щодо права головного інспектора будівельного нагляду скасовувати ті рішення об`єкта нагляду, які прийняті на виконання повноважень, що не передбачені Законом. На думку позивача, правовідносини щодо встановлення ТС, призупинення чи анулювання паспорта прив`язки ТС виникають між замовником та органом місцевого самоврядування, який надає дозвіл на розміщення ТС, відтак питання призупинення чи анулювання паспорта прив`язки ТС можливо виключно у спосіб прийняття рішення органом, до якого звертається замовник з відповідною заявою про можливість розміщення ТС.

В судовому засіданні представник позивача підтримав заявлені позовні вимоги у повному обсязі.

Відповідач проти позову заперечив. В обґрунтування заперечень зазначає, що твердження позивача щодо неналежного об`єкту нагляду є необґрунтованим, оскільки з 11.10.2017 єдиним виконавчим органом на території Приморської міської об`єднаної територіальної громади, якому органом місцевого самоврядування були наданні повноваження з керівництва у сфері розвитку містобудування та архітектури був Відділ містобудування та архітектури Приморської міської ради, у зв`язку з чим Департаментом проводилась перевірка зазначеного діючого та повноважного виконавчого органу місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури. Зазначає, що паспорт прив`язки ТС є рішенням органу місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури, яке надає право зацікавленій особі на розміщення ТС. В свою чергу, діяльність органів місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури щодо організації благоустрою населених пунктів в частині оформлення паспортів прив`язки ТС є містобудівною діяльністю, яка є піднаглядною органам державного архітектурно-будівельного контролю. Відповідач вважає, що перевірка законності рішення органу місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури щодо надання паспорту прив`язки ТС входить до компетенції відповідача, у зв`язку з чим Департамент мав повноваження на прийняття рішення про його скасування.

В судовому засіданні представник відповідача підтримав позицію викладену в письмових запереченнях та просив відмовити в задоволенні позовних вимог.

Від третьої особи до суду надійшли письмові пояснення, в яких третя особа підтримала заявлені позовні вимоги. Третьою особою зазначено, що висновком відділу ЖКГ, будівництва, архітектури та підприємництва виконавчого апарату Приморської міської ради погоджено місце розташування двох зблокованих тимчасових споруд НОМЕР_2 та НОМЕР_3. Рішенням виконавчого комітету Приморської міської ради від 24.03.2017 №31 позивачу надано згоду на можливість встановлення двох зблокованих тимчасових споруд загальною площею 60 кв.м. Також, третя особа вказала на те, що 13.07.2017 ФОП ОСОБА_1 видано паспорт прив`язки, а 21.07.2017 між Приморською міською радою та ФОП ОСОБА_1 підписано договір на право користування місцем для розташування двох зблокованих тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності. Зазначає, що на сьогодні жодне з зазначених рішень Приморської міської ради та виконавчого комітету Приморської міської ради не оскаржене та не скасовано.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін, повно та всебічно встановивши обставини справи, дослідивши матеріали справи, оцінивши надані докази, їх достатність і взаємний зв`язок у сукупності, вважає за необхідне зазначити наступне.

З матеріалів справи судом встановлено, що рішенням виконавчого комітету Приморської міської ради від 24.03.2017 №31 надано згоду ФОП ОСОБА_1 на можливість встановлення двох зблокованих тимчасових споруд, загальною площею 60 кв.м на земельній ділянці, розташованій в м.Приморськ по вул. Курортна , згідно «Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул. Курортна в м.Приморськ» НОМЕР_2, НОМЕР_3 , для здійснення підприємницької діяльності строком на 5 (п`ять) років. (а.с.16).

13.07.2017 ФОП ОСОБА_1 видано Паспорт прив`язки двох тимчасових споруд ТС НОМЕР_2, НОМЕР_3 згідно (Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул. Курортна в м.Приморськ ) Запорізька область, Приморський район, м.Приморськ, вул . Курортна (перед пляжна територія центрального пляжу) (а.с.17).

23.08.2018 першим заступником голови ДАБІ України видано наказ №1089 «Про проведення позапланової перевірки», яким наказано Департаменту ДАБІ у Запорізькій області провести позапланову перевірку з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження відділом містобудування та архітектури Приморської міської ради Приморського району Запорізької області містобудівної діяльності, а саме: надання паспортів прив`язки групи тимчасових споруд від 04.05.2017 №04-03/829/2; від 23.05.2017 №04-03/931/4; від 25.05.2017 №04-03/963/5; від 13.07.2017 №04-03/2024/7; від 03.05.2018 №50/30/04-15, №52/32/04-15, №51/31/04-15, №53/33/04-15; від 07.05.2018 №56/36/04-15, №54/34/04-15, №55/35/04-15; від 10.05.2018 №57/37/04-15; від 11.05.2018 №58/38/04-15 (а.с.53).

29.08.2018 Департаментом видано направлення на проведення позапланової перевірки №25 (а.с.54).

29.08.2018 головним інспектором будівельного нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту складено Акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил (а.с.55-59).

Відповідно до висновків Акту перевірки, серед іншого, встановлено, що «2. 13.07.2017 відділом містобудування та архітектури Приморської міської ради Приморського району Запорізької області за реєстраційним номером ТС №04-03/2024/7, видано Паспорт прив`язки тимчасової споруди, відповідно до якого: назва об`єкту - «Дві тимчасові споруди»; адреса будівництва - Запорізька область, Приморський район, м.Приморськ, вул. Курортна (предпляжна територія центрального пляжу згідно комплексної схеми ТС НОМЕР_2, НОМЕР_3); замовник - ФОП ОСОБА_1 ; підписаний - начальником відділу житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємництва Приморської міської ради Приморського району Запорізької області - Кононовим В.В. Паспорт прив`язки тимчасової споруди оформлено з порушенням вимог п.8.25 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ДБН 360-92** та ст.89 Водного кодексу України, зокрема ТС розміщена на прибережній захисній смузі та не зазначено відстані до урізу води».

У висновках зазначеного Акту перевірки зазначено, що при видачі всіх вищевказаних паспортів прив`язки ТС відділом містобудування та архітектури Приморської міської ради Приморського району Запорізької області було порушено вимоги п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №24, вимоги п.8.2.5 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», вимоги п.10.17 ДБН 360-92** та ст.89 Водного кодексу, згідно яких забороняється будівництво будинків, споруд та комунікацій у приміських прибережних смугах завширшки менше 100 м від урізу води, а у приморських курортних зонах за наявності пляжу - менше 100 м від його суходільної межі.

29.08.2018 Департаментом прийнято рішення №451 про скасування дії Паспорту прив`язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності. «Дві тимчасові споруди». Реєстраційний номер ТС №04-03/2024/7 від 13.07.2017, у зв`язку з тим, що Паспорт видано з порушенням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, а саме вимог п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, п.8.2.5 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ДБН 360-92** та ст.89 Водного кодексу України.

Позивач, не погодившись із спірним рішенням про скасування дії Паспорту прив`язки тимчасової споруди, звернувся з даним позовом до суду.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з приписів ч.1 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України, які визначають, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до ч.2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, адміністративні суди перевіряють: чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноважень з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії): безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Суд зазначає, що згідно з частинами 1, 2 статті 10 Закону України «Про архітектурну діяльність», для забезпечення під час забудови територій, розміщення і будівництва об`єктів архітектури додержання суб`єктами архітектурної діяльності затвердженої містобудівної та іншої проектної документації, вимог вихідних даних, а також з метою захисту державою прав споживачів будівельної продукції здійснюється в установленому законодавством порядку державний архітектурно-будівельний контроль та нагляд.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюють органи державного архітектурно-будівельного контролю, визначені статтею 6 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Відповідно до частини 3 статті 6 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» до органів державного архітектурно-будівельного контролю належать: 1) структурні підрозділи з питань державного архітектурно-будівельного контролю Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій; 2) виконавчі органи з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад.

Органом державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду є центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду.

Відповідно до Положення про Державну архітектурно-будівельну інспекцію України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 9 липня 2014 року №294 (далі - Положення №294), Держархбудінспекція у своїй діяльності керується Конституцією України, указами Президента України та постановами Верховної Ради України, прийнятими відповідно до Конституції та законів України, актами Кабінету Міністрів України, іншими актами законодавства.

Нормами Положення №294 визначено, що Держархбудінспекція є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Віце-прем`єр-міністра України - Міністра регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства і який реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду.

Згідно пункту 3 Положення №294, одним із основних завдань Держархбудінспекції є реалізація державної політики з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, зокрема, здійснення державного контролю та нагляду за дотриманням вимог законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил.

Пунктом 4 Положення №294 визначено, що до покладених на Держархбудінспекцію завдань, окрім іншого, здійснює державний контроль за дотриманням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, проектної документації, будівельних норм, державних стандартів і правил, технічних умов, інших нормативних документів під час провадження містобудівної діяльності.

Держархбудінспекція здійснює свої повноваження безпосередньо через апарат та свої територіальні органи.

Згідно зі п.8 ч.1 ст.7 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», управління у сфері містобудівної діяльності та архітектурно-будівельного контролю здійснюється шляхом здійснення державного архітектурно-будівельного контролю щодо об`єктів, розташованих в межах та за межами населених пунктів, на території кількох адміністративно-територіальних одиниць, зазначених у пункті 7 частини першої цієї статті.

Відповідно до частини 1 статті 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Згідно з положеннями частини 1 статті 41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» державний архітектурно-будівельний нагляд - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання уповноваженими органами містобудування та архітектури, структурними підрозділами Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій та виконавчими органами сільських, селищних, міських рад з питань державного архітектурно-будівельного контролю, іншими органами, що здійснюють контроль у сфері містобудівної діяльності (далі - об`єкти нагляду), вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності.

Частиною 2 статті 41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», державний архітектурно-будівельний нагляд здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, через головних інспекторів будівельного нагляду у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що відповідач, як структурний підрозділ ДАБІ України, мав повноваження на здійснення нагляду за діяльністю органами містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради в частині дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності. В свою чергу, відповідний нагляд здійснюється органами ДАБІ через головних інспекторів будівельного нагляду.

Щодо здійснення Департаментом нагляду за Відділом містобудування та архітектури Приморської міської ради, суд зазначає наступне.

Як зазначалось судом вище, відповідно до ч.1 ст.41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», державний архітектурно-будівельний нагляд здійснюється зокрема за дотриманням уповноваженими органами містобудування та архітектури виконавчих органів сільських, селищних, міських рад вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності.

Суд зазначає, що рішенням Приморської міської ради від 05.10.2017 №15 затверджено Положення про відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради (міститься у вільному доступі на веб-сайті Приморської міської ради).

Відповідно до пункту 1 Положення про відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради, Відділ містобудування та архітектури Приморської міської ради Приморського району Запорізької області (далі - Відділ) утворюється як самостійний структурний підрозділ Приморської міської ради, підпорядковується міській раді, міському голові та профільному заступнику міського голови.

Відділ здійснює керівництво у сфері розвитку містобудування та архітектури на території Приморської міської об`єднаної територіальної громади.

Пунктом 3 Положення про відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради передбачено, що основними завданнями відділу є забезпечення реалізації державної політики у сфері містобудування та архітектури на території населених пунктів Приморської міської ради.

Також, судом встановлено, що 11.10.2017 відповідні відомості про утворення відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Тобто, з 11.10.2017 саме до відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради перейшли повноваження в частині забезпечення реалізації державної політики у сфері містобудування та архітектури на території населених пунктів Приморської міської ради, які до утворення зазначеного Відділу були покладені на інші підрозділи виконавчого комітету Приморської міської ради.

Зазначені обставини свідчать про те, що відповідачем державний архітектурно-будівельний нагляд здійснювався щодо належного об`єкту нагляду, оскільки на момент проведення нагляду відповідні повноваження перейшли до відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету Приморської міської ради.

Стосовно правомірності скасування Паспорту прив`язки ТС, суд зазначає наступне.

Також, пунктом 7 частини 1 статті 30 Закону України «Про місцеве самоврядування» встановлено, що до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належать власні (самоврядні) повноваження з організації благоустрою населених пунктів, залучення на договірних засадах з цією метою коштів, трудових і матеріально-технічних ресурсів підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, а також населення; здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян.

Статтею 5 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» встановлено, що Управління у сфері благоустрою населених пунктів здійснюють Кабінет Міністрів України, центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства. Рада міністрів Автономної Республіки Крим, місцеві державні адміністрації, органи місцевого самоврядування та інші органи влади в межах їх повноважень.

Частиною 4 статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» передбачено, що розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244 затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, який визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі - Порядок №244).

Відповідно до пункту 1.3 Порядку №244, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Згідно пункту 1.4 Порядку №244, паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

Відповідно до пункту 2.1 Порядку №244, підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС. Згідно пункту 2.7 Порядку №244, паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Отже, Паспорт прив`язки ТС є рішенням виконавчого органу місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури, яке надає право зацікавленій особі на розміщення ТС.

Відповідно до пункту 6 частини 4 статті 41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», у разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, вчинених об`єктами нагляду, головні інспектори будівельного нагляду мають право: скасовувати чи зупиняти дію рішень, прийнятих об`єктами нагляду відповідно до визначених цим Законом повноважень, які порушують вимоги містобудівного законодавства, з одночасним складанням протоколу відповідно до Кодексу України про адміністративні правопорушення та подальшим оприлюдненням такої інформації на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що Департамент мав повноваження на скасування рішення виконавчого органу місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури, яке порушує вимоги містобудівного законодавства, в даному випадку паспорта прив`язки тимчасової споруди для ведення підприємницької діяльності.

В даному випадку під час проведення перевірки Департаментом було встановлено, що Паспорт видано з порушенням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, а саме порушено вимоги п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, п.8.2.5 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ДБН 360-92** та ст.89 Водного кодексу України.

Так, відповідно до пункту 1.12 Порядку №244, при розміщенні ТС ураховуються всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами.

Згідно п.8.2.5 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», в межах водоохоронних зон залежно від призначення і стану водного об`єкту, функціонального призначення і стану прилеглих територій і їх природної цінності треба виділяти наступні категорії територій: природні території, що особливо охороняються - території природного комплексу, для яких встановлено відповідний статус; проектування в межах територій з цим статусом регламентується режимами особливої охорони і використання природних територій, що особливо охороняються, відповідно до [22]; території реконструкції і екологічної реабілітації - у межах цих територій під час проектування треба передбачати реабілітацію основних функцій водоохоронних зон, відновлення елементів і компонентів природного комплексу відповідно до [22]. Господарська діяльність у прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах, в прибережних смугах уздовж морів, морських заток і лиманів і на островах - у внутрішніх морських водах регламентується ст.89 Водного кодексу України [10].

Відповідно до пункту 10.17 ДБН 360-92**, у трикілометровій зоні узбережжя Азовського і Чорного морів забороняється будівництво: в) будинків, споруд і комунікацій у приморських прибережних смугах завширшки менше 100 м від урізу води, а у приморських курортних зонах за наявності пляжу - менше 100 м від його суходільної межі.

Згідно ч.1 ст.89 Водного кодексу України, прибережні захисні смуги є природоохоронною територією з режимом обмеженої господарської діяльності.

Частиною 2 статті 89 Водного кодексу України, у прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах забороняється: будівництво будь-яких споруд (крім гідротехнічних, навігаційного призначення, гідрометричних та лінійних), у тому числі баз відпочинку, дач, гаражів та стоянок автомобілів.

Як зазначив Конституційний Суд України в рішенні від 02 листопада 2004 року №15-рп/2004, виходячи зі змісту частини першої статті 8 Конституції України, охоронюваний законом інтерес перебуває під захистом не тільки закону, а й об`єктивного права у цілому, що панує у суспільстві, зокрема, справедливості, оскільки інтерес у вузькому розумінні зумовлюється загальним змістом такого права і є його складовою. Одним з проявів верховенства права, як підкреслюється у підпункті 4.1 цього рішення, є те, що право не обмежується лише законодавством як однією з його форм, а включає й інші соціальні регулятори, зокрема, норми моралі, традиції, звичаї тощо, які легітимовані суспільством і зумовлені історично досягнутим культурним рівнем суспільства. Всі ці елементи права об`єднуються якістю, що відповідає ідеології справедливості, ідеї права, яка значною мірою дістала відображення в Конституції України.

Про необхідність забезпечення справедливого балансу, який потрібно встановити між конкуруючими інтересами особи та суспільства в цілому, йдеться також у ряді рішень Європейського Суду з прав людини (рішення у справі «Ст`єрна проти Фінляндії» (Stjerna v. Finland № 18131/91) та рішення у справі «Юханссон проти Фінляндії» (Johansson v. Finland № 10163/02).

Відтак, забезпечення справедливого балансу приватного та публічного інтересів у даній справі полягає у необхідності дотримання суб`єктом господарської діяльності правил благоустрою, визначених, зокрема, Законом України «Про благоустрій населених пунктів», Порядком №244, п.8.2.5 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ДБН 360-92** та статтею 89 Водного кодексу України, та виконання обов`язку органом державного архітектурно-будівельн6ого нагляду щодо забезпечення дотримання правил благоустрою всіма суб`єктами містобудівної діяльності.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що Департамент ДАБІ у Запорізькій області встановивши порушення вимог містобудівного законодавства під час видачі Паспорту прив`язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності, реєстраційний номер ТС №04-03/2024/7 від 13.07.2017, мав право та обов`язок прийняти рішення про його скасування, оскільки Паспорт видано з порушенням вимог містобудівного законодавства.

Також, суд вважає за необхідне звернути увагу на ту обставину, що позивач обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги жодним чином не спростовує зміст виявленого порушення щодо невідповідності Паспорту вимогам містобудівного законодавства, а лише посилається на відсутність у відповідача повноважень на прийняття рішення про скасування Паспорту, проте, зазначені доводи позивача були спростовані в ході розгляду адміністративної справи.

Згідно вимог статті 9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ч.1 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. Згідно ч.2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Враховуючи вищевикладене у сукупності, суд дійшов висновку, що при винесенні оскаржуваного рішення відповідач діяв обґрунтовано, у межах наданих повноважень, а також з урахування всіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, у зв`язку з чим спірне рішення скасуванню не підлягає.

Зазначене зумовлює висновки суду про відсутність підстав для задоволення позовних вимог Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 .

У зв`язку із відмовою у задоволенні позовних вимог судові витрати на користь позивача стягненню не підлягають.

Керуючись статтями 241, 243-246, 250 КАС України, суд,

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 ) до Державної архітектурно-будівельної інспекції України в особі Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області (69095, м.Запоріжжя, пр.Пушкіна, 4), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Приморська міська рада Приморського району Запорізької області (72102, Запорізька область, м.Приморськ, вул. Центральна, 7, ), про визнання протиправним та скасування рішення - відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до п.п.15.5 п.15 ч.1 Перехідних положень КАС України рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд шляхом подачі протягом тридцяти днів, з дня його проголошення апеляційної скарги. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або справа розглянута в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Рішення у повному обсязі складено та підписано 13.05.2019.

Суддя Ю.В. Калашник