Справа № 400/538/19
Суддя: Біоносенко В. В.
Дата ухвалення: 2019-04-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ
Іменем України
25 квітня 2019 р. № 400/538/19
Миколаївський окружний адміністративний суд у складі судді Біоносенка В.В., розглянув у порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу

за позовомОСОБА_1 , АДРЕСА_1
доМиколаївського обласного військового комісаріату, вул. Спаська, 33, Миколаїв, 54030
про зобов`язання вчинити певні дії,
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 звернувся до адміністративного суду з позовною заявою до ІНФОРМАЦІЯ_1 з вимогами зобов`язати відповідача розглянути повторно на комісії з питань розгляду матеріалів про визначення учасників бойових дій у Збройних Силах України документи позивача та прийняти рішення про визнання учасником бойових дій та видати посвідчення встановленого зразка.

Свої позовні вимоги ОСОБА_1 обґрунтував тим, що в період з 08.08.2014 по 21.02.2017 проходив військову службу за мобілізацією у військовій частині польова пошта НОМЕР_1 . Позивач зазначає, що під час військової служби в період з 23.08.2014 по 03.10.2014 року позивач безпосередньо приймав участь у бойових діях в зоні проведенні антитерористичної операції в Донецькій області. Зазначений факт підтверджується довідкою військової частини та відповідними наказами командира військової частини. З цього приводу позивач звернувся до Кривоозерського РВК Миколаївській області за місцем проживання для надання статусу учасника бойових дій. Але, рішенням комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 №9 від 14.09.2018 документи позивача було повернуті для отримання витягів з наказів командирів оперативно-тактичного угруповання. Позивач вважає такі дії протиправними, оскільки ним було надано всі необхідні документи для отримання статусу учасника бойових дій, а відповідачем безпідставно повернуті документи до військового комісаріату нижчого рівня.

Відповідач надав відзив, в якому просив в задоволенні позову ОСОБА_1 відмовити. Свою позицію відповідач аргументував тим, що у пакеті поданому позивачем для отримання статусу учасника бойових дій були відсутні витяги з наказів командира ОТУ та по стройовій частині про прибуття та вибуття з зони проведення АТО. Відповідачем вживалися заходи щодо самостійного витребування з військової частини зазначених документів, але військова частини повідомила, що відсутня інформація стосовно номерів наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення (вилучення) до (з) виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення, а також друковані витяги з відповідних наказів з оригіналами печаток за відповідний період. Відповідно до пункту 12 Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, яке затверджено наказом Міністра оборони України №200 від 07.05.2015, комісія приймають рішення щодо визнання громадян учасниками бойових дій на підставі таких документів: для військовослужбовців (резервістів, військовозобов`язаних) Збройних Сил, Державної спеціальної служби транспорту, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах проведення антитерористичної операції не менше ніж 30 календарних днів: довідка про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України; витяг із наказу керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України (далі - Антитерористичний центр при СБУ) або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції; витяги із наказів командира військової частини (по стройовій частині) про вибуття для виконання завдань антитерористичної операції та прибуття після їх виконання; витяги із наказів (по стройовій частині) керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про прибуття (вибуття) до (з) районів проведення антитерористичної операції; інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення; витяги з директив, розпоряджень, журналів бойових дій, оперативних завдань, бойових донесень, дислокацій, книг нарядів, графіків несення служби, звітів, зведень, донесень; посвідчення про відрядження; матеріали спеціальних (службових) розслідувань за фактами отримання поранень.

Відповідно до пункту 4 Порядку надання та позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпечення її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій і Луганській областях, підставою для надання особам статусу учасника бойових дій є такі документи про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях в районах її проведення: для осіб, які брали участь в антитерористичній операції, - витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення та про прибуття (вибуття) до (з) районів проведення антитерористичної операції, документи про направлення у відрядження до районів проведення антитерористичної операції або інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення.

Таким чином, оскільки позивачем не було надано вищезазначеного необхідного переліку документів, а саме: витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення та про прибуття (вибуття) до (з) районів проведення антитерористичної операції, в результаті чого Комісією Миколаївського ОВК було прийнято рішення направити документи на доопрацювання до Кривоозерського РВК Миколаївської області для надання на наступне засідання комісії витягів із наказів командира ОТУ.

В судовому засіданні 02.04.2019 представник позивача підтримав позовні вимоги, додавши, що позивач приймав участь в АТО в найгарячіші часи - в серпні-вересні 2014 року, брав участь у захисті Донецького аеропорту, а відсутність документів, які вимагає відповідач, пояснюється відсутністю належного обліку у перші місяці бойових дій на Донбасі.

Представник відповідача в судове засідання 02.04.2019 не з`явився.

Суд розглянув справу в порядку спрощеного провадження 25.04.2019 без проведення судового засідання за наявними у справі матеріалами, відповідно до визначених строків в ухвалі про відкриття провадження в адміністративній справі, оскільки клопотань від сторін про проведення судового засідання з повідомленням (викликом) сторін, від сторін не надходило.

Дослідив матеріали справи, вислухав представника позивача, суд встановив наступне.

ОСОБА_1 07.08.2014 був призваний на військову службу за мобілізацією у особливий період.

В період з 08.08.2014 по 21.02.2017 ОСОБА_1 проходив військову службу у складі військовій частини НОМЕР_2 на посаді номера обслуги гранатометного відділення 2 механізованого взводу 5 механізованої роти 2 механізованого батальйону.

В період з 27.08.2014 по 03.10.2014 ОСОБА_1 безпосередньо у складі 93-окремої механізованої бригади ЗСУ, брав участь в антитерористичної операції на території Донецької та Луганської області, що підтверджується довідкою військової частини НОМЕР_2 .

В 2018 року, ОСОБА_1 звернувся до Кривоозерського РВС із заявою про надання йому статусу учасника бойових дій.

До заяви ОСОБА_1 було додано довідку про безпосередню участь в антитерористичної операції військової частини НОМЕР_2 , накази командира військової частини про командирування в район проведення АТО та про повернення з району проведення АТО, довідку військової частини польова пошта НОМЕР_1 про те, що він дійсно бере участь в антитерористичної операції.

Кривоозерським РВК зазначені матеріали відповідно до вимог Порядку надання та позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, направлені до ІНФОРМАЦІЯ_1 .

14.08.2018 комісія ІНФОРМАЦІЯ_1 ухвалила рішення, яким повернула матеріали ОСОБА_1 до Кривоозерського РВК, з тих підстав, що відсутні витяги з наказів командирів ОТУ про направлення до АТО.

При пройняте рішення Миколаївський ОВК та Кривоозерський РВК позивача не повідомляли.

Відповідно до п.19 ст.6 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту», військовослужбовці (резервісти, військовозобов`язані) Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, особи рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, державну політику у сфері державної митної справи, поліцейські, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів.

Порядок надання статусу учасника бойових дій особам, зазначеним в абзаці першому цього пункту, категорії таких осіб та терміни їх участі (забезпечення проведення) в антитерористичній операції, у заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, а також райони антитерористичної операції визначаються Кабінетом Міністрів України. Райони здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації визначаються відповідно до Закону України «Про особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях у Донецькій та Луганській областях». Порядок позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, зазначених в абзаці першому цього пункту, визначає Кабінет Міністрів України.

Відповідно до п.4 Порядку, підставою для надання особам статусу учасника бойових дій для осіб, які брали участь в антитерористичній операції, є такі документи - витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення та про прибуття (вибуття) до (з) районів проведення антитерористичної операції, документи про направлення у відрядження до районів проведення антитерористичної операції або інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення.

Таким чином, можливо погодитися з відповідачем що п.4 Порядку, дійсно вимагає підтвердження факту участі в АТО, у тому числі, і наказами командирів ОТУ про направлення до АТО.

Разом з тим, суд звертає увагу, що вимога про необхідність підтвердження факту перебування в АТО саме витягами з наказів командирів ОТУ, з`явилася у Порядку, лише 16.09.2016, у зв`язку з набранням чинності постанови Кабінету Міністрів України №602 від 08.09.2016 «Про внесення змін до Порядку надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення».

Станом на 2014 рік, в той час, коли ОСОБА_1 приймав участь в АТО, пункт 4 Порядку був викладений у іншій редакції, а саме підставою для надання особам статусу учасника бойових дій є - документи про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення, направлення (прибуття) у відрядження до районів проведення антитерористичної операції, їх перебування в таких районах з метою виконання завдань із захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України шляхом безпосередньої участі в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення (витяги з наказів, директив, розпоряджень, посвідчень про відрядження, журналів бойових дій, бойових донесень, дислокацій, книг нарядів, графіків несення служби, звітів, зведень, донесень, матеріалів спеціальних (службових) розслідувань за фактами отримання поранень).

З цього можливо дійти до висновку, що оскільки станом на 2014 рік, для підтвердження факту участі в АТО законодавство не вимагало наказів командирів ОТУ про направлення до АТО конкретного військовослужбовця, такі накази на той час могли не складатися та не видаватися.

А за таких обставин, позивач позбавлений можливості виконати умови відповідача про надання таких наказів у 2018 році.

Зазначене підтверджується і листом військової частини НОМЕР_2 №2775 від 20.07.2018, в якому зазначається, що військовослужбовцям, які приймали участь в АТО в 2014 року по вересень 2017 року статус учасника бойових дій присвоюються без витягів з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення (вилучення) до (з) виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення.

За таких обставин, рішення про надання ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій, повинно прийматися відповідачем з урахуванням вимог до документів, які існували станом на серпень-жовтень 2014 року, тобто у редакції п.4 Порядку від 20.08.2014.

Суд розглядає рішення ІНФОРМАЦІЯ_1 №9 від 14.09.2018 про повернення документів солдата ОСОБА_1 до Кривоозерського РВК, як фактичну відмову ОСОБА_1 у наданні статусу учасника бойових дій.

При цьому, суд дійшов висновку, про протиправність цієї відмови з підстав, зазначених вище, оскільки на час прийняття участі позивача в АТО, такі документи не вимагалися та не видавалися, а тому, він не має можливості їх надати.

У цьому випадку, суд вбачає можливість використати повноваження, передбачені ч.2 ст.9 КАС України, та вийти за межі позовних вимог, з метою надання ефективного захисту правам позивача, - визнавши протиправною відмову відповідача надати ОСОБА_1 статус учасника бойових дій.

Відповідно до ч.4 ст.245 КАС України, у випадку, визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.

У випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

За таких обставин, суд вважає за необхідним також задовольнити позовні вимоги ОСОБА_1 про зобов`язання Миколаївський обласний військовий комісаріат повторно розглянути матеріали щодо надання солдату ОСОБА_1 статусу учасника бойової дій.

При цьому, під час повторного розгляду відповідач зобов`язаний врахувати правову оцінку суду щодо того, що підставами надання статусу учасників бойових дій військовослужбовцям, які приймали участь в АТО в 2014 році, є лише ті документи, які були зазначені у п.4 Порядку в редакції від 20.08.2014, а вимога надання наказів командирів ОТУ про направлення до АТО конкретного військовослужбовця не є обов`язковою.

Одночасно, суд не може задовольнити позовні вимоги позивача про прийняття рішення про визнання ОСОБА_1 учасником бойових дій та видання йому відповідного посвідчення. Зазначене рішення є повноваженням відповідача, яке він приймає на підставі повного дослідження всього пакету документів поданих військовослужбовцем.

Позов задовольнити частково.

На підставі викладеного, керуючись ст. 2, 19, 139, 241, 244, 242 - 246 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:
1. Позов задовольнити частково.

2. Визнати протиправним рішення ІНФОРМАЦІЯ_1 №9 від 14.09.2018 про відмову у наданні солдату ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій.

3. Зобов`язати Миколаївський обласний військовий комісаріат повторно розглянути питання надання статусу учасника бойових дій солдату ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , з урахуванням правової оцінки наданої судом.

4. В задоволенні позовних вимог про зобов`язання Миколаївський обласний військовий комісаріат прийняття рішення про визнання ОСОБА_1 учасником бойових дій та видання йому відповідного посвідчення відмовити.

5. Апеляційна скарга на це рішення може бути подана до П`ятого апеляційного адміністративного суду через Миколаївський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту рішення.
Суддя В. В. Біоносенко

Рішення складено в повному обсязі 03.05.19