Справа № 520/11883/18
Суддя: Калиновський В.А.
Дата ухвалення: 2019-04-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 квітня 2019 р.Справа № 520/11883/18
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

Головуючого судді: Калиновського В.А.,

Суддів: Кононенко З.О. , Калитки О. М. ,

за участю секретаря судового засідання Ковальчук А.С

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 24.01.2019 року, головуючий суддя І інстанції: Бабаєв А.І., м. Харків,, повний текст складено 04.02.19 року по справі № 520/11883/18

за позовом ОСОБА_1

до Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області

про визнання протиправним та незаконним рішення, скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ОСОБА_1, звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом до Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області, в якому просив суд: визнати протиправним і незаконним та скасувати рішення першого заступника начальника ГУ ДМС в Харківській області № б/н від 14.08.2018 року, щодо заборони в'їзду строком на 5 (п'ять) років громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1

Рішенням Харківського окружного адміністративного суду від 24.01.2019 року адміністративний позов ОСОБА_1 задоволено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідачем подано апеляційну скаргу, в якій він просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти постанову, якою в задоволенні позовних вимог відмовити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач посилається на порушення судом першої інстанції, при прийнятті рішення, норм матеріального права, а саме: Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", Інструкції про порядок прийняття Державною міграційною службою України та її територіальними органами рішень про заборону в'їзду в Україну іноземцям та особам без громадянства", затвердженої Наказом МВС України № 1235 від 17.12.2013 р., з обставин і обґрунтувань, викладених в апеляційній скарзі. Зазначив, що рішення ГУ ДМС України в Харківській області про заборону в'їзду в Україну громадянинові Республіки Азербайджан ОСОБА_1 від 14.08.2018 року є законним, обгрунтованим та прийнятим відповідно до вимог Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" та Інструкції про порядок прийняття Державною міграційною службою України та її територіальними органами рішень про заборону в'їзду в Україну іноземцям та особам без громадянства", затвердженої Наказом МВС України № 1235 від 17.12.2013 р.

Згідно до ч. 4 ст. 229 КАС України, колегія суддів вважає за можливе фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювати.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши рішення суду та доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що 20.08.2018 року на адресу ГУ ДМС України в Харківській області з Департаменту карного розшуку Національної поліції України надійшло подання № 14/01/10-5898 від 07.08.2018 року.

Згідно вказаного подання у ході здійснення комплексу організаційно-практичних заходів спрямованих на протидію нелегальному перебуванню на території України іноземців та осіб без громадянства, які становлять суспільну небезпеку для громадян України, систематично порушують законодавство України з громадської безпеки органом Національної поліції України отримано інформацію про перебування на території України Республіки Азербайджан ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, паспортний документ НОМЕР_1, виданий 09.06.2011 терміном до 09.06.2021, проживає: АДРЕСА_1

У зазначеному поданні, запропоновано органу Державної міграційної служби України розглянути питання, щодо заборони в'їзду терміном на 5 років громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1

ГУ ДМС України в Харківській області на підставі подання Департаменту карного розшуку Національної поліції України № 14/01/10-5898 від 07.08.2018 року та положень ст.13 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» 14.08.2018 року прийняло рішення про заборону громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, в'їзду в Україну строком на п'ять років.

Позивач, вважаючи вищевказане рішення відповідача протиправним, звернувся з даним позовом до суду.

Суд першої інстанції, задовольняючи позовні вимоги, виходив з того, що рішення № б/н від 14.08.2018 року про заборону в'їзду в Україну громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 прийнято Головним управлінням Державної Міграційної Служби України в Харківській області всупереч приписів чинного законодавства, а тому є протиправним та підлягає скасуванню.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Закон України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» № 3773-VI від 22 вересня 2011 року (далі по тексту - Закон № 3773-VI) визначає правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та встановлює порядок їх в'їзду в Україну та виїзду з України.

Пунктом 6 частини 1 статті 1 Закону № 3773-VI визначено, що іноземець - особа, яка не перебуває у громадянстві України і є громадянином (підданим) іншої держави або держав.

Відповідно до ч.3 ст.3 Закону № 3773-VI іноземці та особи без громадянства зобов'язані неухильно додержуватися Конституції та законів України, інших нормативно-правових актів, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей, інтереси суспільства та держави.

Підстави для заборони в'їзду іноземців та осіб без громадянства в Україну визначено статтею 13 Закону № 3773-VI.

Так, в'їзд в Україну іноземцю або особі без громадянства не дозволяється: в інтересах забезпечення національної безпеки України або охорони громадського порядку; якщо це необхідно для охорони здоров'я, захисту прав і законних інтересів громадян України та інших осіб, які проживають в Україні; якщо при клопотанні про в'їзд в Україну така особа подала про себе завідомо неправдиві відомості або підроблені документи; якщо паспортний документ такої особи, віза підроблені, зіпсовані чи не відповідають установленому зразку або належать іншій особі; якщо така особа порушила у пункті пропуску через державний кордон України правила перетинання державного кордону України, митні правила, санітарні норми чи правила або не виконала законних вимог посадових та службових осіб органів охорони державного кордону, органів доходів і зборів та інших органів, що здійснюють контроль на державному кордоні; якщо під час попереднього перебування на території України іноземець або особа без громадянства не виконали рішення суду або органів державної влади, уповноважених накладати адміністративні стягнення, або мають інші не виконані майнові зобов'язання перед державою, фізичними або юридичними особами, включаючи пов'язані з попереднім видворенням, у тому числі після закінчення терміну заборони подальшого в'їзду в Україну; якщо така особа з порушенням встановленого законодавством України порядку здійснила в'їзд на тимчасово окуповану територію України або до району проведення антитерористичної операції чи виїзд з них або вчинила спробу потрапити на ці території поза контрольними пунктами в'їзду-виїзду (ч.1 ст.13 Закону № 3773-VI).

За наявності підстав, зазначених в абзацах другому, сьомому і восьмому частини першої цієї статті, відомості про іноземця або особу без громадянства вносяться до бази даних осіб, яким згідно із законодавством України не дозволяється в'їзд в Україну або тимчасово обмежено право виїзду з України (ч.2 ст.13 Закону № 3773-VI).

Судом встановлено, що згідно подання Національної поліції України № 14/01/10-5898 від 07.08.2018 року, на підставі якого прийнято оскаржуване у даній справі рішення, позивачем допущено порушення законодавства України.

При цьому, представником позивача було надіслано адвокатські запити до Служби Безпеки України в Харківській області, Головного управління Національної поліції у Харківській області слідчого управління, Державної прикордонної служби України Східного регіонального управління.

Служба Безпеки України на адвокатський запит листом № 70/6-К-886/7 від 04.12.2018 року надала відповідь про те, що у провадженні слідчого відділу Управління СБ України в Харківській області не знаходяться та не знаходились кримінальні провадження стосовно ОСОБА_1 (а.с. 13).

Головне управління Національної поліції у Харківській області на адвокатський запит листом № 28060/119-24/01-2018 від 26.11.2018 року надало відповідь про те, що відповідно до проведеного моніторингу даних ІІПС «Армор» відомості з приводу, наявності кримінальних проваджень, у яких ОСОБА_1 повідомлено про підозру в СУ ГУНП в Харківській області відсутні (а.с. 14).

Державна прикордонна служба України Східного регіонального управління на адвокатський запит листом № 23/8306 від 27.11.2018 року надала відповідь про те, що жодних рішень з приводу видворення з території України та заборони в'їзду в Україну громадянину Азербайджану ОСОБА_1 посадовими особами Східного регіонального управління не приймалося, документи з даного приводу не опрацьовувалися (а.с. 15).

Отже, згідно вищевикладеної інформації Службою Безпеки України в Харківській області, Головним управлінням Національної поліції у Харківській області слідчого управління, Державною прикордонною службою України Східного регіонального управління порушень законодавства України ОСОБА_1 не встановлено.

Рішення про заборону в'їзду в Україну строком на три роки приймається центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, Службою безпеки України або органом охорони державного кордону. У разі невиконання рішення про заборону в'їзду в Україну іноземцям та особам без громадянства забороняється подальший в'їзд в Україну на десять років, що додається до частини строку заборони в'їзду в Україну, який не сплив до моменту прийняття повторного рішення про заборону в'їзду в Україну (ч.3 ст.13 Закону № 3773-VI).

Колегія суддів звертає увагу на те, що чинним законодавством України передбачено, що заборона в'їзду в Україну, застосована відповідним рішенням, не може перевищувати 3 років.

Проте, оскаржуваним рішенням відповідача заборонено позивачу в'їзд в Україну строком на 5 років.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає правомірним та обгрунтованим висновок суду першої інстанції про те, що рішення № б/н від 14.08.2018 року про заборону в'їзду в Україну громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 прийнято Головним управлінням Державної Міграційної Служби України в Харківській області всупереч приписів чинного законодавства, а тому є протиправним та підлягає скасуванню.

Зі змісту позовних вимог вбачається, що позивач зокрема просить суд визнати незаконним рішення першого заступника начальника ГУ ДМС в Харківській області № б/н від 14.08.2018 року, щодо заборони в'їзду строком на 5 (п'ять) років громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1

Згідно з п.2 ч.2 ст.245 Кодексу адміністративного судочинства України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень.

Отже, з огляду на приписи ст.245 Кодексу адміністративного судочинства України, суд може визнати саме протиправним оскаржуване позивачем рішення Головного управління Державної Міграційної служби України в Харківській області.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, для належного відновлення порушених прав позивача, правомірно визнав протиправним та скасував рішення першого заступника начальника Головного управління Державної Міграційної служби України в Харківській області № б/н від 14.08.2018 року про заборону в'їзду в Україну громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1

Щодо посилань відповідача про допущення технічної помилки при складанні тексту оскарженого рішення та її подальше виправлення висновком ГУДМСУ в Харківській області від 21.01.2019 року, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідачем надано до суду висновок від 21.01.2019 року про виправлення описки у рішенні ГУ ДМС України в Харківській області про заборону в'їзду в Україну громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 Проте, відповідачем не зазначено якими нормами законодавства керувався суб'єкт владних повноважень виправляючи описку в раніше прийнятому рішенні.

При цьому, суд перевіряє відповідність оскаржуваного рішення вимогам закону саме на дату прийняття такого рішення.

Відповідачем оскаржуване рішення прийнято 14.08.2018 року. Позовну заяву про оскарження вказаного рішення подано до суду 27.12.2018 року.

Висновок про виправлення описки в оскаржуваному рішенні прийнято 21.01.2019 року, тобто після звернення позивача з даним позовом до суду.

З огляду на викладене, колегія суддів приходить до висновку про необгрунтованість посилань відповідача щодо допущення технічної помилки при складанні тексту оскарженого рішення та її подальше виправлення висновком ГУДМСУ в Харківській області від 21.01.2019 року.

Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Колегія суддів зазначає, що відповідачем, як суб'єктом владних повноважень, не доведено правомірності прийнятого ним рішення.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що позовні вимоги позивача є обгрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Отже, колегія суддів переглянувши рішення суду першої інстанції, вважає, що при його прийнятті суд дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин сторін норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження в ході розгляду справи судом апеляційної інстанції, спростовані зібраними по справі доказами та встановленими обставинами, з наведених підстав висновків суду не спростовують.

Відповідно до ст. 242 КАС України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно ч. 1 ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Зважаючи на встановлені обставини справи, колегія суддів дійшла висновку, що рішення Харківського окружного адміністративного суду від 24.01.2019 року по справі 520/11883/18 прийнято з дотриманням норм чинного процесуального та матеріального права і підстав для його скасування не виявлено.

Керуючись ст. ст. 242, 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області залишити без задоволення.

Рішення Харківського окружного адміністративного суду від 24.01.2019 року по справі № 520/11883/18 залишити без змін.

.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України.

Головуючий суддя (підпис)В.А. Калиновський
Судді(підпис) (підпис) З.О. Кононенко О.М. Калитка
Повний текст постанови складено 24.04.2019 року