Справа № 480/446/19
Суддя: С.О. Бондар
Дата ухвалення: 2019-04-12 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

СУМСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
12 квітня 2019 р. справа № 480/446/19
Сумський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді - Бондаря С.О.
за участю секретаря судового засідання - Алексеєнко Є.А.
представника позивача - ОСОБА_1
представника відповідача - ОСОБА_2
представника третьої особи - ОСОБА_3
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Суми адміністративну справу № 480/446/19 за позовом Приватного підприємства "ЛОРД" до Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради, третя особа: комунальне підприємство "Спеціалізований комбінат" про визнання протиправними дій, визнання протиправним та скасування рішення,-
В С Т А Н О В И В:
Приватне підприємство "ЛОРД" звернулося до суду з адміністративним позовом до Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради про визнання протиправними дій щодо застосування переговорної процедури при закупівлі поховальних та супутніх послуг, виконання яких повинно здійснюватися протягом 2019 року; визнання протиправним та скасування рішення, оформленого Протоколом засідання тендерного комітету Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради від 26.12.2018 №347/05.09-08/2018. Свої вимоги мотивує тим, що Департамент інфраструктури міста Сумської міської ради, як замовник, використав переговорну процедуру при закупівлі поховальних та супутніх послуг у сумі 9 883 197,98 гривень, виконання яких повинно бути здійснено протягом 2019 року, та за рахунок коштів міського бюджету міста Суми. Однак, відповідач не мав законного права використати при закупівлі цих послуг переговорну процедуру, так як на її застосування не існувало жодної з підстав, що встановлені частиною 2 статті 35 Закону України Про публічні закупівлі. Крім того, Департаментом інфраструктури міста Сумської міської ради був порушений порядок проведення переговорної процедури. Вказані протиправні дії та рішення від 26.12.2018 № 347/05.09-08/2018 Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради порушили законні права позивача на можливу його участь у публічній закупівлі поховальних та супутніх послуг, виконання яких на території міста Суми є його основною діяльністю, як суб'єкта господарювання.
Ухвалою Сумського окружного адміністративного суду від 07 лютого 2019 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче судове засідання.
Ухвалою суду від 13.03.2019 закрито підготовче провадження у справі, призначено справу до розгляду по суті.
Департамент інфраструктури міста Сумської міської ради надав до суду відзив на позов, у якому заперечує проти позову та зазначає, що при закупівлі поховальних та супутніх послуг, виконання яких повинно здійснюватися протягом 2019 року, Департаментом на законних підставах була застосована переговорна процедура. Так, департамент інфраструктури міста Сумської міської ради звернувся листом від 09.01.2018 до Сумського обласного територіального відділення АМКУ стосовно надання висновку щодо наявності у субєктів господарювання, які здійснюють господарську діяльність, повязану з наданням послуг з утримання та поточного ремонту кладовищ м. Суми, підбору та транспортування померлих в морг одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, трупів після ДТП та вбивств спеціальною службою, а також поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, осіб під поховання яких відмовилися рідні, монопольного становища. На що, 04.04.2018р Сумське обласне територіальне відділення АМКУ надало звіти про результати дослідження, згідно яких Комунальне підприємство «Спецкомбінат» Сумської міської ради має ознаки субєкта господарювання, що займає монопольне (домінуюче) становище на вищезазначених ринках послуг. Тому, у відповідності до чинного законодавства Департамент інфраструктури міста Сумської міської ради, як замовник, використав переговорну процедуру при закупівлі зазначених послуг на суму 9883197,98 гривень, виконання яких повинно бути здійснено протягом 2019 року. Крім того, оскаржуване рішення вичерпало свою дію укладенням відповідного договору з КП «Спецкомбінат» Сумської міської ради, а тому не може бути скасованим.
Третя особа Комунальне підприємство "Спеціалізований комбінат", заперечуючи проти позову, свою позицію обґрунтовує тим, що вказане підприємство було створене Сумською міською радою саме з метою здійснення господарської діяльності, повязаної з наданням послуг з утримання та поточного ремонту кладовищ м. Суми, підбору та транспортування померлих в морг одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, трупів після ДТП та вбивств спеціальною службою, а також поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, осіб під поховання яких відмовилися рідні, монопольного становища. Даними видами діяльності підприємство займається вже декілька десятиліть. Інші субєкти господарювання в місті Суми такими видами діяльності не займаються. Тому, КП «Спецкомбінат» з даного виду послуг займає монопольне становище в місті. Таким чином, замовник вищевказаних послуг повинен був застосувати переговорну процедуру під час їх закупівлі.
Представник позивача ОСОБА_1 в судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі.
Представник відповідача ОСОБА_2 та представник третьої особи ОСОБА_3 проти позову заперечували з підстав, викладених у відзиві на позов та письмових запереченнях на позов.
Суд, заслухавши пояснення представників сторін, вивчивши письмові матеріали справи, вважає, що у задоволенні позову необхідно відмовити, виходячи з наступного.
Згідно з протоколом № 346/05.09-08/2018 від 26.12.2018 засідання тендерного комітету щодо проведення переговорної процедури на закупівлю послуг по поточному ремонту та утриманню міських кладовищ та ритуальних послуг виникла необхідність укладення договору про надання послуг з утримання в чистоті кладовищ (управління і догляд) з комунальним підприємством «Спеціалізований комбінат», оскільки міські кладовища перебувають в управлінні КП «Спецкомбінат» і згідно чинного законодавства в управлінні інших субєктів господарювання перебувати не можуть (89-91).
У відповідності до протоколу № 347/05.09-08/2018 від 26.12.2018 засідання тендерного комітету про намір укласти договір за підсумками проведення переговорної процедури на закупівлю послуг по поточному ремонту та утриманню міських кладовищ та ритуальних послуг прийнято рішення про намір укласти договір з комунальним підприємством «Спеціалізований комбінат» (а.с.94).
На підставі вказаного рішення, між Департаментом інфраструктури міста Сумської міської ради та Комунальним підприємством "Спеціалізований комбінат" був укладений договір від 11.01.2019 № 3-б про надання послуг по поточному ремонту та утриманню міських кладовищ та ритуальні послуги (а.с.95-98).
Надаючи правову оцінку обставинам справи, суд зазначає наступне.
Відповідно до ч. 1 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками.
Пунктом другим частини другої статті 35 вказаного Закону передбачено, що переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи.
З матеріалів справи вбачається, що департамент інфраструктури міста Сумської міської ради звернувся листом від 09.01.2018 №19/05.01.01-07 до Сумського обласного територіального відділення АМКУ стосовно надання висновку щодо наявності у субєктів господарювання, які здійснюють господарську діяльність, повязану з наданням послуг з утримання та поточного ремонту кладовищ м. Суми, підбору та транспортування померлих в морг одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, трупів після ДТП та вбивств (для потреб Сумського відділу поліції ГУНП у Сумській області) спеціальною службою, а також поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, знайдених невпізнаних трупів, осіб під поховання яких відмовилися рідні - монопольного становища.
04.04.2018 Сумське обласне територіальне відділення АМКУ надало звіти про результати дослідження ринків послуг:
- з підбору та транспортування померлих одиноких громадян та послуг з підбору та транспортування трупів після ДТП та вбивств в м. Суми;
- з утримання та ремонту кладовищ в м. Суми;
- з організації поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, осіб, від поховання яких відмовилися рідні, знайдених, невпізнаних трупів, у разі відсутності родичів або осіб чи установ, які можуть взяти на себе організацію поховання в м. Суми.
За результатами дослідження у звіті зазначено, що відповідно до частини 1 статті 12 Закону України «Про захист економічної конкуренції» КП «Спецкомбінат» СМР має ознаки субєкта господарювання, що займає монопольне (домінуюче) становище на вищезазначених ринках послуг.
Статтею 9 Закону України «Про поховання та похоронну справу» визначено, що ритуальні служби - спеціалізовані комунальні підприємства, що створюються органами місцевого самоврядування в порядку, встановленому законом, з метою здійснення організації поховання померлих і надання ритуальних послуг.
Згідно з ч. 1 ст. 23 Закону України «Про поховання та похоронну справу» для розміщення місця поховання рішенням уповноваженого органу в установленому законом порядку відповідному спеціалізованому комунальному підприємству, установі, організації в постійне користування надається земельна ділянка. Порядок функціонування місць поховань визначається виконавчим органом сільської, селищної, міської ради.
Відповідно до положень статті 28 вказаного Закону, на території місця поховання не можуть бути розташовані обєкти іншої, крім комунальної форми власності.
На виконання Закону України «Про поховання та похоронну справу» Сумською міською радою розроблене та затверджене Положення про ритуальну службу в м. Суми (рішення від 26.01.2005 № 1068-МР «Про внесення змін та доповнень до рішення Сумської міської ради від 25.08.2004 № 906-МР «Про внесення змін до рішення Сумської міської ради від 25.05.2004 № 818-МР «Про утворення комунального підприємства «Спеціалізований комбінат»)
Згідно з п. 1 Положення про ритуальну службу в м. Суми, ритуальна служба в м. Суми відповідно до Закону України «Про поховання та похоронну справу» - це комунальне підприємство «Спеціалізований комбінат», що створене Сумською міською радою в порядку, установленому Законом, та діє за Статутом підприємства та цим Положенням.
Відповідно до пункту 1.1 Порядку утримання кладовищ та функціонування місць поховань в м. Суми, затвердженого рішенням Сумської міської ради від 28.11.2007 № 973-МР «Про порядок утримання кладовищ та функціонування місць поховань в місті Суми» (далі - Порядок утримання кладовищ в м. Суми)», ритуальна служба в м. Суми відповідно до Закону України «Про поховання та похоронну справу» - це є комунальне підприємство «Спеціалізований комбінат», що створено Сумською міською радою в порядку, встановленому Законом.
Таким чином, КП «Спеціалізований комбінат», як субєкт господарювання із статусом ритуальної служби, є єдиним субєктом господарювання, який має право на надання послуг з організації поховання одиноких громадян в м. Суми.
Послуги з підбору та транспортування померлих одиноких громадян та послуги з підбору та транспортування трупів після дорожньо-транспортних пригод та вбивств надаються Спеціалізованою службою по підбору та транспортуванню померлих в морги, яка підпорядкована комунальному підприємству «Спеціалізований комбінат». Спеціалізована служба по підбору та транспортуванню померлих в морги утримується за рахунок коштів Сумського міського бюджету. Відповідно до пунктів 19 та 20 Необхідного мінімального переліку вимог щодо порядку організації поховання і ритуального обслуговування населення, затвердженого рішенням Сумської міської ради від 26.01.2005 № 1068-МР «Про внесення змін та доповнень до рішення Сумської міської ради від 25.08.2004 № 906-МР «Про внесення змін до рішення Сумської міської ради від 25.05.2004 № 818-МР «Про утворення комунального підприємства «Спеціалізований комбінат», організація поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, осіб, від поховання яких відмовилися рідні, знайдених, невпізнаних трупів, у разі відсутності родичів або осіб чи установ, які можуть взяти на себе організацію поховання, покладається на ритуальну службу згідно з замовленням медичних закладів за рахунок коштів відповідних місцевих бюджетів. Доставка в морг для встановлення причин смерті цієї категорії осіб здійснюється Спеціалізованою службою, підпорядкованою Ритуальній службі.
У відповідності з вимогами п.1 ст.15 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» КП «Спеціалізований комбінат» Сумською міською радою визнано балансоутримувачем 13 міських кладовищ які перебувають на балансі підприємства на правах господарчого відання.
Пунктом 2 ст.15 вказаного Закону передбачено, що балансоутримувач обєкта благоустрою забезпечує належне утримання та своєчасний ремонт обєкта благоустрою. Отже, відповідно до вимог законодавства КП «Спеціалізований комбінат» має не тільки право, але й зобовязане утримувати міські кладовища, як обєкти благоустрою міста.
За приписами пункту 3 ст.15 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» власник обєкта благоустрою (у даному випадку Сумська міська рада) за поданням його балансоутримувача (у даному випадку КП «Спеціалізований комбінат») щорічно затверджує заходи з утримання та ремонту цього обєкта на наступний рік та передбачає кошти на виконання цих заходів, а балансоутримувач несе повну відповідальність за виконання затверджених заходів у повному обсязі.
Комунальне підприємство утримує доглядачів кладовищ, веде книгу реєстрації поховань на території міста Суми, виконує свої повноваження на підставі Закону України «Про поховання та похоронну справу», Типового положення про ритуальну службу, затвердженого Наказом Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 19.11.2003 № 193 - забезпечує утримання в належному стані вищевказані обєкти, здійснює благоустрій місць поховання, ремонт огорожі, видалення аварійних дерев, встановлення секторних стовпів, ремонт контейнерів, ремонт покриття та пішохідних доріжок на кладовищах, прибирання сміття та ін., тобто виконує роботи з благоустрою місць поховань відповідно до кошторису; забезпечує функціонування місць поховань відповідно до порядку, визначеного відповідним виконавчим органом сільської, селищної та міської ради, згідно ст.23 Закону України «Про поховання та похоронну справу».
Враховуючи вищезазначені обставини, оскаржуваним рішенням тендерного комітету департаменту інфраструктури міста від 26.12.2018 протокол (№347/05.09-08/2018) правомірно було вирішено укласти договір за підсумками проведення переговорної процедури на закупівлю послуг по поточному ремонту та утриманню міських кладовищ та ритуальних послуг з комунальним підприємством «Спеціалізований комбінат».
Посилання позивача на те, що оскаржуване рішення порушує його права на здійснення ним господарської діяльності в частині надання ритуальних послуг є безпідставним, оскільки переговорна процедура проведена з КП «Спеціалізований комбінат» щодо закупівлі лише трьох видів послуг, де комунальне підприємство дійсно займає монопольне становище, а саме: з підбору та транспортування померлих одиноких громадян та послуг з підбору та транспортування трупів після ДТП та вбивств в м. Суми; з утримання та ремонту кладовищ в м. Суми; з організації поховання одиноких громадян, осіб без певного місця проживання, осіб, від поховання яких відмовилися рідні, знайдених, невпізнаних трупів, у разі відсутності родичів або осіб чи установ, які можуть взяти на себе організацію поховання в м. Суми.
Тому права позивача щодо здійснення ним господарської діяльності в частині надання ритуальних послуг, передбачених діючим законодавством, оскаржуваними діями та рішенням не порушуються.
Таким чином, у суду відсутні підстави для визнання протиправними дій Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради щодо застосування переговорної процедури при закупівлі поховальних та супутніх послуг, виконання яких повинно здійснюватися протягом 2019 року, а також відсутні підстави для визнання протиправним та скасування рішення, оформленого Протоколом засідання тендерного комітету Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради від 26.12.2018 №347/05.09-08/2018.
Керуючись ст.ст. 90, 139, 143, 241- 246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -
В И Р І Ш И В:
В задоволенні адміністративного позову Приватного підприємства "ЛОРД" до Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради про визнання протиправними дій щодо застосування переговорної процедури при закупівлі поховальних та супутніх послуг, виконання яких повинно здійснюватися протягом 2019 року; визнання протиправним та скасування рішення, оформленого Протоколом засідання тендерного комітету Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради від 26.12.2018 №347/05.09-08/2018 відмовити.
Рішення може бути оскаржено до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення. Апеляційні скарги до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи подаються через Сумський окружний адміністративний суд.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя С.О. Бондар

Повний текст рішення виготовлений 22.04.2019.