Справа № 620/3504/18
Суддя: Коротких Андрій Юрійович
Дата ухвалення: 2019-04-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 620/3504/18 Суддя (судді) першої інстанції: Падій В.В.
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 квітня 2019 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді: Коротких А.Ю.,
суддів: Ганечко О.М.,
Сорочка Є.О.,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 30 січня 2019 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В :
ОСОБА_1 звернувся до Чернігівського окружного адміністративного суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому просив: зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 призначити посадову особу для прийняття посади начальника автомобільної служби Військової частини НОМЕР_1 ; зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 видати наказ по стройовій частині, яким виключити майора ОСОБА_1 , інженера з безпеки дорожнього руху автомобільної служби технічної частини заступника Військової частини НОМЕР_1 , звільненого у запас відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_2 від 15.08.2018 року № 171 за підпунктом к частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу та провести з ОСОБА_1 розрахунки.
Рішенням Чернігівського окружного адміністративного суду від 30 січня 2019 року адміністративний позов задоволено частково. Зобов`язано Військову частину НОМЕР_1 видати наказ по стройовій частині, яким виключити майора ОСОБА_1 , інженера з безпеки дорожнього руху автомобільної служби технічної частини зі списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 , звільненого у запас відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_2 від 15.08.2018 року № 171 за підпунктом к пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду першої інстанції, Військова частина НОМЕР_1 подала апеляційну скаргу. В апеляційній скарзі апелянт, посилаючись на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими, невідповідність висновків суду обставинам справи та на порушення судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.
На адресу суду надійшов відзив на апеляційну скаргу від представника позивача, в якому він просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.
Сторони були належним чином повідомлені про дату, час та місце апеляційного розгляду справи, проте у судове засідання 15 квітня 2019 року о 15:15 годині не з`явилися. За таких обставин колегія суддів, керуючись п. 2 ч. 1 ст. 311 КАС України, вирішила розглядати справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.
Розглянувши доводи апеляційної скарги та перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду першої інстанції - залишенню без змін, з наступних підстав.
Як вбачається з матеріалів справи, позивач з 28.05.2013 року проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 , що підтверджується довідкою тимчасово виконуючого обов`язки Військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_2 від 18.10.2018 року № 2251 (а.с.18).
Наказом тимчасово виконуючого обов`язки Командувача військ оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 від 15.08.2018 року № 171 майора ОСОБА_1 , інженера з безпеки дорожнього руху автомобільної служби технічної частини Військової частини НОМЕР_1 , звільнено з військової служби у запас за підпунктом к пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу (які проходять військову службу за контрактом, дію якого продовжено понад встановлені строки на період до закінчення особливого періоду або оголошення демобілізації, та які вислужили не менше 18 місяців з дати продовження дії контракту, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу під час особливого періоду), що підтверджується письмовим повідомленням тимчасово виконуючого обов`язки начальника штабу першого заступника командира Військової частини НОМЕР_2 полковника ОСОБА_3 від 27.08.2018 року № 502/2/4/1/1516 (а.с.8-10).
31.10.2018 року позивачем подано рапорт командиру Військової частини НОМЕР_3 , у якому останній просив прийняти рішення та призначити посадову особу, яка буде приймати справи та посаду начальника автомобільної служби Військової частини НОМЕР_1 (а.с.12).
У цей же день, тимчасово виконуючим обов`язки командира Військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_4 , на ім`я командира Військової частини НОМЕР_3 електронною поштою АСУ Дніпро направлено лист від 31.08.2018 року № 296/282 щодо прийняття рішення та призначення посадової особи, яка буде приймати справи та посаду начальника автомобільної служби Військової частини НОМЕР_1 , разом з рапортом позивача від 31.10.2018 року (а.с.11,13).
05.09.2018 року позивачем повторно подано командиру Військової частини НОМЕР_1 рапорт, у якому він просив прийняти рішення та призначити посадову особу, яка буде приймати справи та посаду начальника автомобільної служби Військової частини НОМЕР_1 (а.с.14,15).
Наказом тимчасово виконуючого обов`язки командира Військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_5 від 05.11.2018 року № 280 (по стройовій частині) майору ОСОБА_1 надано 15 діб для здачі справ та посади начальника автомобільної служби технічної частини Військової частини НОМЕР_1 з 05.11.2018 року по 19.11.2018 року та призначено комісію (а.с.55).
З 19.11.2018 року позивач вибув у госпіталь у м. Чернігів до Військової частини НОМЕР_4 , що підтверджується наказом тимчасово виконуючого обов`язки командира Військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_5 від 05.11.2018 року № 280 (по стройовій частині) (а.с.56).
28.11.2018 року майор ОСОБА_1 після лікування прибув із госпіталю та приступив до виконання службових обов`язків, що підтверджується наказом тимчасово виконуючого обов`язки командира Військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_5 від 28.11.2018 року № 302 (по стройовій частині) (а.с.57).
Позивач, вважаючи протиправною бездіяльність відповідача, що полягає у не прийнятті рішення щодо призначення посадової особи на посаду ТВО начальника автомобільної служби Військової частини НОМЕР_1 , звернувся до суду з відповідним позовом.
Колегія суддів, розглядаючи справу в межах доводів апеляційної скарги, дійшла висновку про обґрунтованість та правомірність висновків суду першої інстанції з огляду на наступне.
Спеціальним законом, який здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби, є Закон України від 25.03.1992 року №2232-XII Про військовий обов`язок і військову службу (далі Закон №2232-XII, у редакції станом на час виникнення спірних правовідносин).
Відповідно до частини 2 статті 24 Закону №2232-XII закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.
Згідно з підпунктом к пункту 2 частини 5 статті 26 Закону №2232-XII контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації), які проходять військову службу за контрактом, дію якого продовжено понад встановлені строки на період до закінчення особливого періоду або до оголошення демобілізації, та які вислужили не менше 18 місяців з дати продовження дії контракту, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу під час особливого періоду.
У свою чергу, згідно з абзацами 1, 3 пункту 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 року №1153/2008 (далі - Положення №1153/2008, у редакції станом на час виникнення спірних правовідносин) після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) військових комісаріатів для взяття на військовий облік.
Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.
Відповідно до пункту 2.9 розділу ІІ Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014 року №333, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 12.06.2014 року за №611/25388 (далі - Інструкція №333) виключення зі списків особового складу військової частини проводиться наказом по стройовій частині в такі строки: осіб, звільнених з військової служби, призначених для проходження військової служби до інших військових частин (у тому числі направлених на навчання за кордоном строком понад один рік і на посади національного контингенту), зарахованих на навчання до військових навчальних закладів, обраних народними депутатами України, відряджених до органів, установ і організацій із залишенням на військовій службі, а також направлених для проходження військової служби до інших утворених відповідно до законів України військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту (далі - інші військові формування), - з дня вибуття; офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу, яким при звільненні з військової служби надано відпустку, - з дня, наступного за днем закінчення відпустки; випускників вищих військових навчальних закладів та військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів (далі - військові навчальні заклади), яким після закінчення надано відпустку, - з дня, наступного за днем закінчення відпустки; військовослужбовців, направлених до військових навчальних закладів для проходження випробувань і складання вступних іспитів, - з дня зарахування їх на навчання. У цьому разі виключення здійснюється тільки після отримання витягу з наказу про зарахування їх на навчання. Витяги надсилаються в частини не пізніше семи днів з дня видання наказу; працівників, звільнених з роботи відповідно до законодавства України про працю, - у день звільнення; військовослужбовців, засуджених за вчинений злочин до позбавлення волі або до тримання в дисциплінарному батальйоні, яких на час вступу вироку в законну силу тримають під вартою, - з дня вибуття до місця відбування покарання; військовослужбовців, позбавлених військового звання за вироком суду, після набрання вироком суду законної сили, - з дня, зазначеного у вироку суду про початок строку відбування покарання; військовослужбовців, позбавлених військового звання в порядку дисциплінарного стягнення, - з дня підписання відповідного наказу, а якщо законодавством установлено строки здавання посади, - з дати затвердження акта про здавання і прийняття посади. Початком здавання посади є день, що настає за днем підписання наказу про позбавлення військового звання; фізичної особи, визнаної судом безвісти відсутньою, - з дня, зазначеного в рішенні суду; військовослужбовців, які померли від хвороб, загинули унаслідок трагічного випадку, - з дня смерті (загибелі) після отримання документів, що засвідчують смерть (загибель); осіб, які самовільно залишили військові частини або місце служби, та тих, що не з`явилися в строк без поважних причин на службу при призначенні, переміщенні, з відрядження, відпустки, навчання або закладів охорони здоров`я тривалістю понад три доби, - тільки після з`ясування причин залишення ними (неповернення) військової частини та порушення кримінальної справи, але не раніше ніж через три місяці після закінчення встановленого строку відрядження, відпустки, лікування, навчання або самовільного залишення військової частини. Протягом цього часу вони вважаються тимчасово відсутніми і обліковуються у штабі військової частини у книзі обліку тимчасово відсутнього і тимчасово прибулого до військової частини особового складу в окремому розділі.
Зі змісту пункту 242 Положення №1153/2008 випливає, що військовослужбовець підлягає виключенню зі списків особового складу військової частини за наявності наступних умов: 1) надходження письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовця; 2) здавання військовослужбовцем посади; 3) проведення з військовослужбовцем усіх необхідних розрахунків, крім випадку наявності його згоди на виключення зі списків особового складу військової частини.
Аналогічна правова позиція висловлена Верховним Судом у постанові від 02.10.2018 року у справі № 817/1178/17.
На підставі вищевикладеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що відповідач був зобов`язаний виключити позивача зі списків особового складу військової частини.
Суд відхиляє посилання відповідача на відсутність підстав для виключення позивача зі списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 у зв`язку з введенням в Україні правового режиму воєнного стану, оскільки після припинення останнього 26.12.2018 року о 14:00 год. і до перегляду судового рішення у даній справі відповідачем не вчинено жодних дій щодо виключення позивача зі списків особового складу військової частини.
Також суд відхиляє посилання відповідача на той факт, що у зв`язку з необхідністю дотримання процедури, визначеної пунктом 9.2 Положення про військове корабельне господарство, затвердженого наказом Міністра оборони України від 16.07.1997 року № 300, виключення позивача зі списків особового складу неможливо до видання командиром Військової частини НОМЕР_1 наказу щодо результатів приймання і здавання справ та посади.
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції та вважає, що позов ОСОБА_1 підлягає частковому задоволенню, шляхом зобов`язання Військової частини НОМЕР_1 видати наказ по стройовій частині, яким виключити майора ОСОБА_1 зі списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 , звільненого у запас відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_2 від 15.08.2018 року № 171.
Згідно із частинами 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
Всі наведені апелянтом доводи не спростовують вірних висновків суду першої інстанції.
На підставі вищезазначеного, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 311, 315, 316, 321, 325, 328 КАС України, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 залишити без задоволення, а рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 30 січня 2019 року - без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до адміністративного суду касаційної інстанції в порядку і строки, встановлені статтями 329, 331 КАС України.

Головуючий суддя: Коротких А.Ю.

Судді: Ганечко О.М.

Сорочко Є.О.