Справа № 824/497/18-а
Суддя: Шидловський В.Б.
Дата ухвалення: 2019-04-09 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 824/497/18-а

Головуючий у 1-й інстанції: Левицький В.К.

Суддя-доповідач: Шидловський В.Б.

09 квітня 2019 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Шидловського В.Б.

суддів: Франовської К.С. Кузьменко Л.В. ,

за участю:

секретаря судового засідання: Ткач В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 20 грудня 2018 року (судове рішення ухвалене 20 грудня 2018 року в порядку письмового провадження) у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку,

В С Т А Н О В И В :
У травні 2018 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом у якому, з урахуванням уточнених позовних вимог, просив:

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Західного регіонального управління (1 категорії) від 19.04.2018 р. №161-ОС щодо припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби за пунктом "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту) частини 6 (із застосуванням ч.8) ст.26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", його майора ОСОБА_1 (П-004600), начальника відділу прикордонної служби "Селятин" II категорії (тип Б);

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Західного регіонального управління державної прикордонної служби України від 24.04.2018 р. № 84-ос "По особовому складу" в частині виключення зі списків особового складу та всіх видів забезпечення майора ОСОБА_1 (П-004600), начальника відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б);

- поновити його, ОСОБА_1 , на військовій службі на посаді начальника відділу прикордонної служби "Селятин" II категорії (тип Б) з 25.04.2018 р.;

- стягнути з Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України на його користь грошове забезпечення за час вимушеного прогулу з 25.04.2018 р. по день поновлення на посаді.

- стягнути з Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України на його користь моральну шкоду в сумі 7 000,00 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що підставою для його звільнення є п."и" ч.6 ст.26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" - у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту, оскільки його тричі було притягнуто до дисциплінарної відповідальності за наказами начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 11.12.2017 р. № 1983-аг (оголошено зауваження), від 16.02.2018 р. № 289-аг (оголошено догану) та від 05.03.2018 р. № 401-аг (оголошено догану). Під час його звільнення з військової служби Західним регіональним управлінням Державної прикордонної служби України не враховано ряд інших обставин, а саме, що: він є учасником бойових дій та перебував у зоні проведення АТО; в 2013 та 2017 роках йому діагностовано ряд захворювань, які зазначені у виписках з його медичної картки, тому періодично вимушений проходити курси лікування; висновком ВЛК 13.04.2017 р. він визнаний обмежено придатним до військової служби; за час проходження військової служби у нього наявні ряд заохочень та нагород; до закінчення дії контракту залишилось менше двох місяців та ним 15.03.2018 р. було подано начальнику Чернівецького прикордонного загону рапорт про звільнення з військової служби в запас у зв`язку із закінченням строку контракту. Вважає, що Західне регіональне управління Державної прикордонної служби України мало й інші підстави для припинення (розірвання) контракту та звільнення його з військової служби, однак застосувало підставу для звільнення п. "и" ч. 6 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу". Зазначав, що за три місяці до закінчення дії контракту, а саме 15.03.2018 р. ним було подано рапорт про звільнення з військової служби в запас у зв`язку із закінченням строку контракту, оскільки не виявив бажання укладати новий контракт, а тому посилаючись на Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України вважає, що відповідачі зобов`язані були його звільнити. Позивач вказував, що контракт з ним припинено (розірвано) не у день зазначений у наказі про виключення його зі списків особового складу 24.04.2018 р., а раніше 19.04.2018 р. На думку позивача, відповідачі не дотрималися вимог чинного законодавства при достроковому розірванні контракту, чим порушили його право на припинення контракту, передбаченого ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Рішенням Чернівецького окружного адміністративного суду від 20 грудня 2018 року в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням ОСОБА_1 звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати вищевказане рішення та ухвалити нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. В апеляційній скарзі апелянт посилається на незаконність, необ`єктивність та необґрунтованість оскаржуваного рішення, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що є підставою для скасування рішення суду першої інстанції.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши законність та обгрунтованість судового рішення, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на таке.

Судом встановлено, що 06.03.2013 р. між начальником Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України (І категорії) Державної прикордонної служби України генерал-лейтенантом Горбенком А.І. та ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , місце фактичного проживання АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 ) капітаном офіцером інформаційно-аналітичного відділу штабу П-004600 укладено контракт про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України. Даний контракт укладено на п`ять років з 18.06.2013 р. по 17.06.2018 р. (а.с. 18-19).

26.03.2018 р. перший заступник начальника загону-начальника штабу Чернівецького прикордонного загону підполковник ОСОБА_2 звернувся до начальника Чернівецького прикордонного загону полковника ОСОБА_3 із рапортом, в якому повідомив, що відповідно до контракту про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України від 06.03.2013 р., підписаного капітаном ОСОБА_1 , останній взяв на себе серед інших такі зобов`язання:

- додержуватись Конституції України, законів України, статутів Збройних Сил України, Кодексу професійної етики військовослужбовця Державної прикордонної служби України та інших нормативно-правових актів з питань, що регламентують проходження військової служби, а також виконувати накази старших начальників;

- виконувати службові обов`язки військовослужбовця, вимоги посадової інструкції;

- дотримуватися вимог військової дисципліни, визначеного в органі Державної прикордонної служби України розпорядку дня; не допускати вчинення злочинів та адміністративних правопорушень, у тому числі корупційних або пов`язаних з корупцією правопорушень.

У зв`язку із систематичним не виконанням умов контракту, просив розглянути питання щодо подальшого проходження служби начальником відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б) майором ОСОБА_1 в лавах Державної прикордонної служби України, а саме звільнення з військової служби.

Разом із цим, повідомив, що на даний час майор ОСОБА_1 має три дисциплінарні стягнення (а.с. 75).

Із аркуша бесіди від 26.03.2018 р. видно, що начальник Чернівецького прикордонного загону полковник ОСОБА_3 повідомив позивача, що протягом останніх 12 місяців він неналежно виконував взяті на себе під час укладання контракту про проходження військової служби в Державній прикордонній службі України обов`язки та був притягнутий три рази до дисциплінарної відповідальності на підставі письмових наказів.

Вказував, що відповідно до пунктів 36 та 284 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України ним порушується клопотання перед вищим керівництвом про дострокове припинення (розірвання) з ним контракту з ініціативи командування та звільнення його з військової служби в запас у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем ( а.с. 76, 125).

26.03.2018 р. Чернівецьким прикордонним загоном Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України складено попередження, яким попереджено позивача про порушення клопотання перед вищим керівництвом про дострокове припинення (розірвання) з ним контракту з ініціативи командування та звільнення ОСОБА_1 з військової служби в запас Збройних Сил України за статтею 26 п. 6 пп. "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) (із застосуванням частини 8) Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу". Виключення із списків особового складу прикордонного загону буде здійснено у строк, встановлений законодавством (а.с. 77, 124).

26.03.2018 р. Чернівецьким прикордонним загоном підготовлено подання до звільнення з військової служби у запас Збройних Сил України за статтею 26 частиною 6 пунктом "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) (із застосуванням частини 8) Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" майора ОСОБА_1 (П-004600), начальника відділу прикордонної служби "Селятин" II категорії (тип Б) 31 прикордонного загону (I категорії) Західного регіонального управління (I категорії) Державної прикордонної служби України (а.с. 120).

Згідно матеріалів справи, 26.03.2018 р. складено акт підтвердження факту відмови майора ОСОБА_1 (П-004600), начальника відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б) Чернівецького прикордонного загону від підпису наступних документів: рапорта першого заступника начальника загону-начальника штабу п/п-ка ОСОБА_2 від 26.03.2018 р. №4114, попередження про порушення клопотання перед вищим керівництвом про дострокове припинення (розірвання) контракту від 26.03.2018 р. №30/3226, подання до звільнення від 26.03.2018 р., аркуша бесіди від 26.03.2018 р.

Разом із цим, в акті зазначено, що полковник ОСОБА_3 , підполковник ОСОБА_4 , майор ОСОБА_5 та майор ОСОБА_6 підтвердили факт доведення в їхній присутності до майора ОСОБА_1 вказаних документів, що підтверджується їхніми підписами, зробленими в акті ( а.с. 78, 122).

За результатами розгляду подання, 19.04.2018 р. начальником Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України №161-ОС прийнято наказ щодо припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби за пунктом "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 (із застосуванням частини 8) статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" майора ОСОБА_1 (П-004600), начальника відділу прикордонної служби "Селятин" II категорії (тип Б), без права носіння військової форми одягу (а.с. 86, 120).

На підставі вказаного наказу, 24.04.2018 р. начальником 31 прикордонного загону Західного регіонального управління державної прикордонної служби України прийнято наказ №84-ос "По особовому складу" щодо виключення зі списків особового складу та всіх видів забезпечення майора ОСОБА_1 (П-004600), начальника відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б) (а.с. 15).

Із вказаними наказами позивач ознайомився 24.04.2018 р., що підтверджується матеріалами справи (а.с. 68).

Не погоджуючись із вказаними наказами, позивач звернувся до суду із цим позовом.

Окрім цього судом встановлено, що 12.02.2018 р. командиром військової частини НОМЕР_3 ІНФОРМАЦІЯ_3 прийнято наказ №34-осв, згідно якого майора ОСОБА_1 , начальника відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б) звільнено від виконання службових обов`язків у зв`язку із хворобою, терміном на 03 (три) доби, з 09.02.2018 р. по 11.02.2018 р ( а.с. 107).

13.02.2018 р. командиром військової частини НОМЕР_3 ІНФОРМАЦІЯ_3 прийнято наказ №35-осв, згідно якого майора ОСОБА_1 , начальника відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б) звільнено від виконання службових обов`язків у зв`язку із хворобою, терміном на 03 (три) доби, з 12.02.2018 р. по 13.02.2018 р ( а.с. 108).

27.02.2018 р. командиром військової частини НОМЕР_3 ІНФОРМАЦІЯ_3 прийнято наказ №45-осв, згідно якого майора ОСОБА_1 , начальника відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б) направлено на стаціонарне лікування до військової частини НОМЕР_4 місто Львів, з 27.02.2018 р. (а.с. 109).

06.03.2018 р. командиром військової частини НОМЕР_3 ІНФОРМАЦІЯ_3 прийнято наказ №51-осв, згідно якого визнано таким, що прибув із стаціонарного лікування майор ОСОБА_1 , начальник відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б), який з 16.02.2018 р. по 26.02.2018 р. перебував на лікуванні у військовій частині НОМЕР_5 (а.с. 110).

Згідно витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_3 ІНФОРМАЦІЯ_3 №56-осв від 15.03.2018 р. визнано таким, що прибув із стаціонарного лікування майор ОСОБА_1 , начальник відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б), з військової частини НОМЕР_4 місто Львів, з 15.03.2018 р. (а.с. 111).

16.03.2018 р. командиром військової частини НОМЕР_3 ІНФОРМАЦІЯ_3 прийнято наказ №57-осв, згідно якого майора ОСОБА_1 , начальника відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б) звільнено від виконання службових обов`язків у зв`язку із хворобою, терміном на 05 (п`ять) діб, з 15.03.2018 р. по 19.03.2018 р. (а.с. 112).

26.03.2018 р. командиром військової частини НОМЕР_3 ІНФОРМАЦІЯ_3 прийнято наказ №63-осв, згідно якого майора ОСОБА_1 , начальника відділу прикордонної служби "Селятин" ІІ категорії (тип Б) звільнено від виконання службових обов`язків у зв`язку із хворобою, терміном на 02 (дві) доби, з 24.03.2018 р. по 25.03.2018 р. (а.с. 113).

26.03.2018 р. позивач звертався до начальника Чернівецького прикордонного загону полковника ОСОБА_3 із рапортом, в якому просив направити його на військово-лікарську комісію військово-клінічного центру Державної прикордонної служби України м. Львів у зв`язку із погіршенням стану здоров`я (а.с. 229).

27.03.2018 р. військовою частиною НОМЕР_3 Державної прикордонної служби України надано направлення на медичний огляд майора ОСОБА_1 до військово-лікарської комісії військово-клінічного центру Державної прикордонної служби України м. Львів (а.с. 220).

Згідно свідоцтва про хворобу №64/265 від 13.04.2018 р. ВЛК ВМКЦ ДПСУ м.Львів захворювання позивача визнано такими, що пов`язані з проходженням військової служби та визнано обмежено придатним до військової служби (а.с. 27-27).

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідачі, як суб`єкти владних повноважень, довели належними засобами доказування правомірність прийняття оскаржуваних наказів, тому позовні вимоги є необґрунтованими, безпідставними та не підлягають задоволенню.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.

Правові основи організації та діяльності Державної прикордонної служби України, її загальну структуру, чисельність, функції та повноваження визначає Закон України Про Державну прикордонну службу України від 03.04.2003 р. № 661-IV (далі - Закон № 661-IV, в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин).

Частиною 1 ст. 14 Закону № 661-IV передбачено, що до особового складу Державної прикордонної служби України входять військовослужбовці та працівники Державної прикордонної служби України.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначає Закон України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 р. № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII, в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин).

Частиною 1 ст. 2 Закону №2232-XII визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Згідно ч. 1 ст. 19 Закону №2232-XII військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.

Загальні умови укладення контракту на проходження військової служби визначені ст.19 Закону № 2232-XII.

Відповідно п.2 ч.1 ст.24 Закону № 2232-XII початком проходження військової служби вважається день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації.

Частиною 2 ст.24 Закону № 2232-XIІ передбачено, що закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Водночас підстави припинення контракту та звільнення військовослужбовців з військової служби наведені у ст.26 Закону № 2232-XII.

Згідно п."б" ч.2 ст.26 Закону № 2232-XII звільнення зі служби проводиться військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, - на підставах, передбачених частиною шостою, з урахуванням випадків, визначених частиною восьмою цієї статті.

Пунктом и ч.6 ст.26 Закону № 2232-XII визначено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

11.12.2017 р. Чернівецьким прикордонним загоном Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України прийнято наказ "Про результати службового розслідування" № 1983-аг, яким за порушення вимог підпункту 9 пункту 6 "Положення про відділ прикордонної служби Державної прикордонної служби України", затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 13.05.2016 р. № 311, начальника відділу прикордонної служби "Селятин" майора ОСОБА_1 (П-004600) притягнуто до дисциплінарної відповідальності відповідно до пункту "а" ст. 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та оголошено дисциплінарне стягнення "Зауваження" (а.с. 69).

Вказаний наказ прийнято на підставі встановленого в ході проведення службового розслідування факту незаконного перетину державного кордону з України в Румунію 01.12.2017 р. на напрямку 677 прикордонного знаку, що на ділянці відповідальності відділу прикордонної служби "Селятин".

16.02.2018 р. Чернівецьким прикордонним загоном Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України прийнято наказ "Про результати службового розслідування" № 289-аг, яким за порушення вимог пункту 6 розділу ІІІ "Положення про відділ прикордонної служби Державної прикордонної служби України", затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 13.05.2016 р. № 311 начальника відділу прикордонної служби "Селятин" майора ОСОБА_1 (П-004600) притягнуто до дисциплінарної відповідальності відповідно до пункту "в" ст.68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та оголошено дисциплінарне стягнення "Сувора догана". Знято премію за лютий в розмірі 50% від належного розміру, розглянуто питання щодо доцільності перебування на посаді. З прибуттям з ВМКЦУ м.Львів приряджено до відділу прикордонної служби штабу терміном на 30 діб (а.с. 71-72).

Як видно із даного наказу, позивача притягнуть до дисциплінарної відповідальності у зв`язку з порушення державного кордону з України в Румунію 25.01.2018 р. на напрямку 681 прикордонного знаку, що на ділянці відповідальності відділу прикордонної служби "Селятин".

05.03.2018 р. Чернівецьким прикордонним загоном Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України прийнято наказ "Про результати службового розслідування" № 401-аг, яким за порушення вимог п.14 Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Державній прикордонній службі України, затвердженої наказом АДПСУ від 14.02.2005 р. №111 начальника відділу прикордонної служби "Селятин" майора ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та оголошено дисциплінарне стягнення "Сувора догана" відповідно до пункту "в" ст.68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, позбавлено премію за березень 2018 р. в розмірі 90 % від належного розміру (а.с. 73-74).

Дослідженням вказаного наказу, встановлено, що підставою для його прийняття стало підтвердження факту інформації, яка викладена у звіті №1234 від 07.01.2018 р., стосовно можливого невиконання персоналом прикордонного загону функціональних обов`язків.

Отже, протягом одного року до позивача застосовано три дисциплінарні стягнення, які накладені у формі наказів.

Судом встановлено, та не заперечувалося позивачем, що накази про притягнення його до дисциплінарної відповідальності доведені йому до відома під підпис.

Колегія суддів наголошує, що позивач у встановленому законом порядку не оскаржив

зазначені вище накази, ні до вищестоящого командира, ні до суду, а відтак такі стягнення на час прийняття рішення про звільнення позивача були діючими.

Аналогічні висновки Верховного Суду, викладеними в постанові від 21.03.2018 по справі № 822/838/17.

Вказані накази стали підставою для прийняття начальником Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України 19.04.2018 р. наказу №161-ОС щодо припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби за пунктом "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 (із застосуванням частини 8) статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" майора ОСОБА_1 .

Отже підставами для звільнення позивача з військової служби було саме систематичне невиконання ним умов контракту, за що на нього накладено дисциплінарні стягнення.

Судом встановлено, що позивача звільнено з військової служби на підставі п."и" ч.6 ст.26 Закону № 2232-XII.

Відповідно до ч.4 ст.2 Закону № 2232-XII порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби в Державній прикордонній службі України (далі - Держприкордонслужба) у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29 грудня 2009 року №1115/2009 (далі - Положення № 1115/2009, в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин).

Пунктами 2, 4, 5, 6, 7 Положення № 1115/2009 передбачено, що громадяни проходять військову службу в Держприкордонслужбі (далі - військова служба) в добровільному порядку або за призовом. Громадяни, які проходять військову службу в Держприкордонслужбі, є військовослужбовцями Держприкордонслужби (далі - військовослужбовці). Статус військовослужбовця підтверджується службовим або спеціальним посвідченням. Громадяни, які добровільно вступають на військову службу за контрактом або призиваються на військову службу, проходять обов`язковий медичний огляд у порядку, що затверджується Адміністрацією Держприкордонслужби за погодженням із центральним органом виконавчої влади в галузі охорони здоров`я. Громадяни, які вступили на військову службу за контрактом або за призовом, складають Військову присягу на вірність Українському народу в порядку, визначеному Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України. Початок і закінчення проходження військової служби, строки військової служби, а також граничний вік перебування на військовій службі визначено Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу". Закінченням проходження громадянином військової служби вважається день, зазначений у наказі про виключення військовослужбовця зі списків особового складу Адміністрації Держприкордонслужби чи її розвідувального органу, регіональних управлінь, органів охорони державного кордону, загонів Морської охорони, навчальних закладів, науково-дослідних установ або органів (підрозділів) забезпечення Держприкордонслужби (далі - органи Держприкордонслужби) у зв`язку з його звільненням з військової служби в запас або у відставку, загибеллю (смертю), визнанням судом безвісно відсутнім або оголошенням померлим.

Відповідно до п.17 Положення № 1115/2009 контракт - письмова угода, укладена відповідно до вимог, визначених цим Положенням, між громадянином і державою, від імені якої виступає уповноважений орган Держприкордонслужби, для встановлення правових відносин між сторонами під час проходження військової служби.

Пунктом 267 Положення №1115/2009 передбачено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби з підстав, визначених частиною шостою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу", з ініціативи: 1) командування органу Держприкордонслужби - за наявності підстав, передбачених пунктами "а", "б", "в", "г", "е", "є", "ж", "и", "і", "ї", "й" та "л" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу"; 2) військовослужбовця - за наявності підстав, передбачених пунктами "а", "б", "в", "д", "з", "к" та "м" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Відповідно до п.284 Положення №1115/2009 військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.

Отже, військовослужбовця може бути звільнено лише за проступок, вчинений після застосування до нього дисциплінарного стягнення за невиконання ним своїх обов`язків, визначених контрактом або за порушення дисципліни.

У розумінні зазначеного спеціального законодавства з питань проходження військової служби під терміном "систематичне невиконання умов контракту" необхідно розуміти вчинення військовослужбовцем дисциплінарного проступку після застосування до нього дисциплінарного стягнення, яке не втратило юридичної сили.

Згідно п. 87-1 Дисциплінарного статуту передбачає можливість оскарження рішення про звільнення або притягнення до дисциплінарної відповідальності військовослужбовця.

Військовослужбовець, який вважає, що не вчинив правопорушення, має право протягом місяця з часу накладення дисциплінарного стягнення подати скаргу старшому командирові або звернутися до суду у визначений законом строк (п. 88 Дисциплінарного статуту).

Як зазначено вище, протягом одного року до позивача застосовано три дисциплінарні стягнення, які накладені у формі наказів та які в подальшому не були оскаржені позивачем у встановленому порядку та були діючими на час звільнення позивача зі служби.

Отже, наявність у позивача трьох дисциплінарних стягнень, накладених на нього протягом року за різні за змістом і суттю проступки, є підставою для звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту.

З урахуванням вказаних вище положень законодавства, суд зазначає, що станом на дату прийняття оскаржуваного наказу №161-ос від 19.04.2018 р. у позивача були діючими три стягнення, накладені письмовими наказами, що свідчить про систематичність невиконання позивачем умов контракту.

Беручи до уваги вищенаведене, суд приходить до переконання, що відповідачами враховано характер та обставини вчиненого правопорушення, попередню поведінку позивача, досліджено ступень та форми його провини.

З урахуванням зазначених обставин суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що при винесенні оскаржуваних наказів №161-ос від 19.04.2018 р. та № 84-ос від 24.04.2018 р., відповідачі діяли на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачений законодавством.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції та вважає, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права, приведені в апеляційній скарзі доводи, висновку суду не спростовують, а зводяться до переоцінки доказів та незгоди з ними.

Відповідно до ст.316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За таких підстав апеляційна скарга задоволенню не підлягає, підстав для скасування рішення суду першої інстанції колегія суддів не знаходить.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :
апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 20 грудня 2018 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 10 квітня 2019 року.

Головуючий Шидловський В.Б.

Судді Франовська К.С. Кузьменко Л.В.