Справа № 360/4166/18
Суддя: Гаврищук Тетяна Григорівна
Дата ухвалення: 2019-04-09 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 квітня 2019 року справа №360/4166/18

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Гаврищук Т.Г.

суддів: Сіваченко І.В.

Ястребова Л.В.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення Луганського окружного адміністративного суду (суддя - Секірська А.Г.) від 08 лютого 2019 року у справі № 360/4166/18 (повний текст рішення складено 08 лютого 2019 року) за позовом ОСОБА_2 до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Луганській області в особі ліквідаційної комісії про скасування рішення, зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Луганській області в особі ліквідаційної комісії про визнання протиправними дії в частині не зарахування у наказі № 402 о/с від 06.11.2015 про звільнення відповідно до Закону України «Про національну поліцію» ст. 64 «г» (через скорочення штатів) до календарної вислуги років на пільгових умовах час участі в АТО; зобов'язання обчислити вислугу років з урахуванням Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб», та Постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби га військової служби за контрактом. особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей» від 17.07.1992 № 393 (у редакції, чинній на час призначення заявника на посаду - 23 серпня 2000 р. зі змінами № 1144 віді9.09.2007 р.) та внести часткову зміну пункту в наказі № 402 о/с від 06.11.2015, про звільнення відповідно до Закону України «Про національну поліцію» за ст.64 «г» (через скорочення штатів) з зараховуванням йому до календарної вислуги років на пільгових умовах час участі в АТО та час служби на пільгових умовах у підрозділі УБНОН; зобов'язання ліквідаційну комісію ГУМВС України в Луганській області оформити всі необхідні документи та подати їх до Головного управління Пенсійного фонду України в Луганській області для призначення пільгової пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (у редакції, чинній на час призначення ОСОБА_2 на посаду - 23 липня 2000 р.).

Рішенням Луганського окружного адміністративного суду від 08 лютого 2019 року у задоволені позовних вимог відмовлено.

В апеляційній скарзі позивач просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги позивач посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального права. Позивач вважає, що суд першої інстанції не проаналізував, що норми Закону №2262 та Порядку №393 не ставлять набуття права на пенсію за вислугу років у залежність від наявності відповідної кількості виключено календарної вислуги. Крім того, вказаними нормативно-правовими актами не встановлено виключень стосовно того, що вислугу років в пільговому обчисленні не може бути зараховано до вислуги років для призначення особі відповідної пенсії. Також нормами вищевказаних нормативно-правових актів не встановлено, що вислуга років у пільговому обрахуванні впливає лише на розмір пенсії та не може зараховуватись до вислуги років для призначення особі відповідної пенсії. Отже, пільгова вислуга має враховуватись при призначенні пенсії згідно з п. «а» ст.12 Закону України «Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб». Позивач зазначив, що Закон №2262 містить відсилочну норму, що відображена в ст.17№, згідно з якою порядок обчислення вислуги років та визначення пільгових умов призначення пенсії особам, які мають право на пенсію за цим Законом, встановлюються КМУ. Позивач також зазначає, що суд першої інстанції не розглянув його вимоги про зобов'язання відповідача внести часткову зміну пункту в наказі № 402 о/с від 06.11.2015, про звільнення відповідно до Закону України «Про національну поліцію» за ст.64 «;г» (через скорочення штатів) з зараховуванням йому до календарної вислуги років на пільгових умовах час участі в АТО та час служби на пільгових умовах у підрозділі УБНОН. Крім того, суд першої інстанції не звернув увагу на те, що в наказі про звільнення повинен бути зазначений термін часу служби у календарному обчисленні, пільговому обчисленні та загальний стаж служби.

Позивачем на адресу суду апеляційної інстанції надіслано клопотання про розгляд справи за його відсутністю.

Всі особи, які беруть участь у справі, у судове засідання не прибули, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання, тому відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 311 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) суд апеляційної інстанції розглянув справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Апеляційний суд, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, дійшов висновку про те, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає виходячи з наступного.

Судом першої інстанції та під час апеляційного провадження встановлено, що позивач має статус внутрішньо переміщеної особи відповідно до довідки про взяття на облік внутрішньо переміщеної особи від 28.10.2014 № 919003677, фактичне місце проживання/перебування: АДРЕСА_1. (арк. спр. 10,11,12).

В період з 26.08.1996р. по 06.11.2015р. позивач проходив службу в органах внутрішніх справ, що підтверджується копією трудової книжки НОМЕР_1, довідкою ГУМВС України в Луганській області (арк. спр. 16-17, 18).

Безпосередня участь позивача в Антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України у період з 27.06.2014 по 07.11.2015, підтверджена довідкою ГУМВС в Луганській області від 14.11.2017 № А-10579 (арк. спр. 15), а також посвідченням від 08.10.2015 серії НОМЕР_2 (арк. спр. 13).

Відповідно до наказу від 06.11.2015р. № 402 о/с звільнено у запас Збройних Сил за пунктом 64 «г» (через скорочення штатів): по Управлінню боротьби з незаконним обігом наркотиків Головного управління МВС України у Луганській області підполковника міліції ОСОБА_2, начальника відділу протидії наркозлочинності на міжрайонному рівні Управління боротьби з незаконним обігом наркотиків ГУМВС України у Луганській області. Вислуга років на день звільнення у календарному обчислені становить 19 років 02 місяці 10 днів (арк. спр. 14).

Позивач 29.01.2018р. звернувся до Ліквідаційної комісії Головного управління МВС України в Луганській області із заявою, в якій просив врахувати до вислуги років час участі в антитерористичній операції, оформити та подати необхідні документи до органів Пенсійного фонду для призначення пенсії за вислугу років (арк. спр. 40-41).

Висновком Ліквідаційної комісії ГУМВС України в Луганській області від 07.02.2018 року встановлено, що оскільки позивач на день звільнення має вислугу років у календарному обчисленні 19 років 02 місяці 10 днів, якої недостатньо для призначення пенсії за вислугу років (з 1 жовтня 2015 року по 30 вересня 2016 року і на день звільнення вислуга років має складати 22 календарних роки та 6 місяців і більше), тому він не є особою, яка має право на пенсію за вислугу років відповідно до статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб». У зв'язку з вищевикладеним, відсутні правові підстави для зарахування вислуги років у пільговому обчисленні до вислуги років у календарному обчисленні та внесення цих змін до наказу ГУМВСУ від 06.11.2015.№ 402 о/с про звільнення ОСОБА_2 з ОВС України, а також складання розрахунку вислуги років для оформлення та призначення пенсії за вислугу років і направлення їх до Пенсійного фонду України (арк. спр. 42-44).

Листами № 6/2-55ЛК, від 13.08.2018 року № 6/2-323ЛК, у відповідь на звернення позивача, відповідач також повідомляв, що у Ліквідаційної комісії ГУМВС у Луганській області відсутні підстави для зарахування вислуги років у пільговому обчисленні до вислуги років у календарному обчисленні та внесення цих змін до наказу ГУМВСУ від 06.11.2015.№ 402 о/с про звільнення ОСОБА_2 з ОВС України, а також складання розрахунку вислуги років для оформлення та призначення пенсії за вислугу років і направлення їх до Пенсійного фонду України (арк. спр. 45,46-47).

Згідно із довідкою Ліквідаційної комісії ГУМВС у Луганській області від 04.02.2019 року №6/2-32ЛК, наданою на виконання вимог ухвали суду від 24.01.2019, вислуга років у пільговому обчисленні (без урахування календарної вислуги) позивач протягом проходження ним служби на посадах в Управлінні боротьби з незаконним обігом наркотиків ГУМВС України у Луганській області за переліком посад і умовами, що визначаються Міністром внутрішніх справ у період з 23.08.2000 по 26.07.2011 складає 05 років 05 місяців 16 днів; час проходження служби, протягом якого позивач брав безпосередню участь в АТО, а саме: період з 27.06.2014 по 07.11.2015 складає у пільговому обчисленні (без урахування календарної вислуги) - 02 роки 08 місяців 18 днів. Загальна вислуга років позивача у пільговому обчисленні (без урахування календарної вислуги) за час проходження ним служби в ОВС України на відповідних посадах у підрозділах, що підлягають зарахуванню до вислуги років на пільгових умовах та прийняття участі в АТО складає 08 років 02 місяці 04 днів (арк.спр. 65-66).

Наведені обставини сторонами не оспорюються.

Умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, державній пожежній охороні, Державній службі спеціального зв'язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції чи Державній кримінально-виконавчій службі України, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом визначені Законом України від 9 квітня 1992 року № 2262-XII «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі Закон № 2262-XII) .

Відповідно до частини 1 статті 1 Закону № 2262-XII особи офіцерського складу, прапорщики і мічмани, військовослужбовці надстрокової служби та військової служби за контрактом, особи, які мають право на пенсію за цим Законом, при наявності встановленої цим Законом вислуги на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, Службі судової охорони і в державній пожежній охороні, службі в Державній службі спеціального зв'язку та захисту інформації України, в органах і підрозділах цивільного захисту, податкової міліції, Державної кримінально-виконавчої служби України мають право на довічну пенсію за вислугу років.

Умови призначення пенсії за вислугою років визначені у статті 12 Закону № 2262-ХІІ, згідно якої пенсія за вислугу років призначається: а) особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах "б" - "д" статті 1 - 2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби з 1 жовтня 2015 року по 30 вересня 2016 року і на день звільнення мають вислугу 22 календарних роки та 6 місяців і більше.

До календарної вислуги років зараховується також період, зазначений у частині другій статті 17 цього Закону.

Статтею 17 Закону № 2262-ХІІ визначено вичерпний перелік видів служби та періоди часу, які зараховуються до вислуги років для призначенні пенсії.

Згідно з частиною 2 статті 17 Закону № 2262-ХІІ до вислуги років особам офіцерського складу, особам середнього, старшого та вищого начальницького складу органів внутрішніх справ, державної пожежної охорони, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, органів і підрозділів цивільного захисту, податкової міліції чи Державної кримінально-виконавчої служби України при призначенні пенсії на умовах цього Закону додатково зараховується час їхнього навчання (незалежно від форми навчання) у цивільних вищих навчальних закладах, а також в інших навчальних закладах, після закінчення яких присвоюється офіцерське (спеціальне) звання, до вступу на військову службу, службу до органів внутрішніх справ, державної пожежної охорони, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, органів і підрозділів цивільного захисту, податкової міліції чи Державної кримінально-виконавчої служби України або призначення на відповідну посаду в межах до п'яти років із розрахунку один рік навчання за шість місяців служби.

Анализ наведених норм дозволяє дійти висновку про те, що Законом чітко визначено, що пенсія за вислугу років призначається при наявності на день звільнення вислуги 22 календарних роки та 6 місяців і більше, та міститься виключний перелік періодів служби, які враховуються в календарну вислугу років.

Жодна норма Закону не містить в собі приписів щодо призначення пенсії за вислугу років при наявності 22 років та 6 місяців, обчисленої на пільгових умовах.

Аналогічний правовий висновок щодо застосування норм матеріального права у спорах цієї категорії міститься у постанові Верховного Суду від 27 березня 2018 року у справі № 295/6301/17, від 19.09.2018 року по справі № 725/1959/17.

Як встановлено судом, вислуга років позивача на день звільнення в календарному обчисленні склала19 років 02 місяці 10 днів.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що відповідачем у наказі від 06.11.2015р. № 402 о/с правомірно було визначено вислугу років позивача на день звільнення у календарному обчисленні - 19 років 02 місяці 10 днів, а тому відсутні правові підстави для зобов'язання відповідача внести часткову зміну пункту в наказі № 402 о/с від 06.11.2015, про звільнення ОСОБА_2 відповідно до Закону України «Про національну поліцію» за ст.64 «г» (через скорочення штатів) з зараховуванням йому до календарної вислуги років на пільгових умовах час участі в АТО та час служби на пільгових умовах у підрозділі УБНОН.

Оскільки, період служби позивача на пільгових умовах, в розумінні частини 2 статті 17 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", не може бути зарахований до календарної вислуги років, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правомірно дійшов висновку про те, що наявної у позивача вислуги років не достатньо для призначення йому пенсії за вислугу років відповідно до пункту «а» частини першої статті 12 Закону № 2262-ХІІ.

Враховуючи, що позивач на час звільнення не набув права на призначення пенсії відповідно до пункту «а» частини першої статті 12 Закону № 2262-ХІІ, то у відповідача не виник обов'язок щодо оформлення всіх необхідних документів та подання про призначення пенсії за такою заявою.

З урахуванням вищевикладеного, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що судом першої інстанції правомірно відмовлено у задоволенні позову.

Посилання позивача на положення пункту 3 постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей", колегією суддів не прийнято до уваги з огляду на приписи частини 3 статті 7 КАС України, згідно якої у разі невідповідності нормативно-правового акта Конституції України, закону України, міжнародному договору, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, або іншому правовому акту суд застосовує правовий акт, який має вищу юридичну силу.

Колегія суддів також звертає увагу на те, що законодавець розмежовує такі поняття як "вислуга років" та "календарна вислуга років". При цьому, до вислуги років є можливим зарахування стажу роботи у пільговому обчисленні і цей стаж теж враховується при призначенні пенсії. В той же час, для отримання права на призначення пенсії обов'язковою умовою є наявність саме календарної вислуги років у мінімально визначеному Законом розмірі, а до цієї вислуги зарахування стажу роботи у пільговому обчисленні Законом не передбачено.

Посилання позивача на ті обставини, що в наказі про звільнення повинен бути зазначений термін часу служби у календарному обчисленні, пільговому обчисленні та загальний стаж, колегією суддів не прийнято до уваги, оскільки наведені вимоги не були предметом розгляду у суді першої інстанції. За приписами ч.5 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції не може розглядати позовні вимоги та підстави позову, що не були заявлені в суді першої інстанції.

Відповідно до вимог Кодексу адміністративного судочинства України підставами для скасування рішення є порушення судом норм матеріального чи процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновку про те, що при розгляді справи судом першої інстанції було допущено неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що підстави для скасування рішення суду першої інстанції відсутні, а тому відхиляє апеляційну скаргу і залишає судове рішення без змін.

Керуючись статтями 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 08 лютого 2019 року у справі № 360/4166/18 - залишити без задоволення.

Рішення Луганського окружного адміністративного суду від 08 лютого 2019 року у справі №360/4166/18 - залишити без змін.

Повне судове рішення складено 09 квітня 2019 року.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з 09 квітня 2019 року та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий: Т.Г. Гаврищук

Судді: І.В. Сіваченко

Л.В. Ястребова