Справа № 743/575/19
Суддя: Сташків В. Б.
Дата ухвалення: 2019-04-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 743/575/19
Провадження № 2-а/743/107/19
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 квітня 2019 року Ріпкинський районний суд Чернігівської області у складі:

головуючого-судді СТАШКІВА В.Б.,

за участю: - секретаря судового засідання НЕРУС Н.І.,

- перекладачів СИМАНЦІВ О.І. та ШАФРІЯ БЕНЕДЖІ (в режимі відеоконференції з Першотравневим районним судом м. Чернівців),

учасники справи: - представник Чернівецького прикордонного загону Західного

регіонального управління Державної прикордонної служби України СКИБА В.С. (в режимі відеоконференції з Першотравневим районним судом м. Чернівців),

- громадянин Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Ріпки в залі суду справу

за позовом Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального

управління Державної прикордонної служби України (далі по тексту - Чернівецького прикордонного загону)

до громадянина Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1

про продовження строку затримання,

В С Т А Н О В И В :

Стислий виклад позиції позивача та відповідача, їх заяви (клопотання), інші процесуальні дії у справі.

2 квітня 2019 р. Чернівецький прикордонний загін звернувся до Ріпкинського районного суду Чернігівської області з адміністративним позовом до громадянина Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5 (а фактично ОСОБА_5), ІНФОРМАЦІЯ_1, в якому ставилось питання про продовження строку затримання останнього на 6 місяців, з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення.

Позовні вимоги мотивовані тим, що рішенням Першотравневого районного суду м. Чернівців від 19 жовтня 2018 року було примусово видворено за межі території України громадянина Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 та затримано останнього, з метою ідентифікації, з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, на строк шість місяців, починаючи з часу його фактичного затримання, а саме: з 22 год. 15 хв. 15 жовтня 2018 року. Вказують, що строк затримання відповідача закінчується 15 квітня 2019 р., а на даний час неможливо забезпечити його примусове видворення, останнього не ідентифіковано, ними не одержано відповідей на запити про розгляд питання щодо ідентифікації громадянина Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1.

Ухвалою судді Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 2 квітня 2019 р. відкрито провадження по справі та призначено її на 2 квітня 2019 р. в режимі відеоконференції з Першотравневим районним судом м. Чернівців, яке відкладено на 3 квітня 2019 р. в такому ж режимі з Першотравневим районним судом м. Чернівців.

В судовому засіданні:

- представник Чернівецького прикордонного загону СКИБА В.С. позов підтримав, з підстав вказаних в ньому. Зазначив, що відзив на позовну заяву не отримував. Наголосив на відсутність на території України посольства та консульства Народної Республіки Бангладеш;

- громадянин Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 проти задоволення позову та проти продовження йому строку затримання до 6 місяців заперечував та просив його звільнити з ПТПІ, так як у нього сім'я на Батьківщині та з підстав зазначених у відзиві на позовну заяву, який надійшов 3 квітня 2019 р. на електрону адресу суду, за підписом відповідача, а саме:

?по-перше, для продовження строку затримання необхідно встановити наявність одночасно двох умов: відсутність співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації та неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи, а в даному випадку немає одночасної наявності двох цих умов, так як він не ухиляється від співпраці під час процедури його ідентифікації, а навпаки надав всю інформацію для його анкетування;

?по-друге, позивач не зробив все можливе для того, щоб його ідентифікувати, що передбачено п.1 Розділу VІ Інструкції про примусове повернення та примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, при тому, що склалась судова практика про визнання недопустимим листів позивачів (по даній категорії справ) до Департаменту у справах іноземців та осіб без громадянства ДМС України, який не є належним суб'єктом щодо ідентифікації іноземців;

?по-третє, обмеження свобод іноземців є виключним заходом, а в даному випадку подальше тримання його в ПТПІ є не припустимим;

?по-четверте, якщо його звільнять з ПТПІ, то він зобов'язується безпосередньо звернутися до представництва своєї держави для прискорення процедури ідентифікації.

При цьому, не дивлячись на відсутність доказів направлення відзиву на позовну заяву на адресу Чернівецького прикордонного загону, враховуючи скорочені строки розгляду справ даної категорії та практику ЄСПЛ щодо можливості учасника справи представляти справу і докази, в умовах, що не є суттєво гіршими за умови опонента, суд приймає вказаний відзив та надає оцінку кожному аргументу, викладеному в ньому.

Фактичні обставини, встановлені судом та зміст спірних правовідносин.

Судом встановлено, що:

- 30 серпня 2018 року в м. Києві по вул. Березняківська, 4-А було виявлено громадянина Народної Бангладеш Республіки ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, який не має документів, що посвідчують його особу, який перебуває на території України без документів, які дають право законно перебувати в Україні, який не має законного джерела існування, родинних зв'язків в Україні;

- 30 серпня 2018 р. уповноваженими особами ГУДМС України в м.Києві було притягнуто громадянина Народної Бангладеш Республіки ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 203 КУпАП, згідно постанови про накладення адміністративного стягнення (ПН МКМ 005097), за порушення встановленого порядку перебування іноземців в Україні;

- 30 серпня 2018 р. уповноваженими особами ГУДМС України в м.Києві було прийнято рішення про примусове повернення з України громадянина Народної Бангладеш Республіки ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 у термін до 18.09.2018 року;

- рішення уповноважених осіб ГУДМС України в м.Києві від 14.08.2018 р. про примусове повернення з України залишилось не виконаним громадянином Народної Бангладеш Республіки ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 до 18.09.2018 року;

- 15 жовтня 2018 р., о 22 год. 15 хв., на ділянці відповідальності ВПС "Красноїльск" Чернівецького прикордонного загону на напрямку 772 прикордонного знаку, на відстані 32 км від лінії державного кордону, громадянин Народної Бангладеш Республіки ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 здійснив спробу незаконного перетину державного кордону України з Румунії, групою осіб, поза встановленими пунктами пропуску через державний кордон, за що останнього притягнуто до адміністративної відповідальності за ч. 2 ст. 204-1 КУпАП, згідно постанови Сторожинецького районного суду Чернівецької області від 18.10.2018 р.;

- рішенням Першотравневого районного суду м. Чернівців від 19 жовтня 2018 року було примусово видворено за межі території України громадянина Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 та затримано останнього, з метою ідентифікації, з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, на строк шість місяців, починаючи з часу його фактичного затримання, а саме: з 22 год. 15 хв. 15 жовтня 2018 року;

- згідно Листа від 07.12.2018 р. № 0.81-12254/0/6-18-Вих, Адміністрація Державної прикордонної служби України зверталась до Надзвичайного і Повноважного Посла України в Республіці Польща та до Департаменту консульської служби МЗС України щодо ідентифікаціїгромадянина Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1;

- відповідь на вказаний лист від вказаних органів не одержано;

- згідно Листа від 14.03.2019 р. № 0.81-2567/0/6-19-Вих, Адміністрація Державної прикордонної служби України зверталась до Департаменту консульської служби МЗС України з проханням доручити Посольству України в Республіці Польща повторно звернутися до Посольства Бангладеш у м. Варшава з метою встановлення термінів завершення процедури ідентифікаціїгромадян Народної Республіки Бангладеш.

Джерела права застосовані (не застосовані) судом.

Закон України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначає правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та встановлює порядок їх в'їзду в Україну та виїзду з України.

Стаття 30 вказаного Закону регламентує, що іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більше як на 18 місяців (ч. 4).

Згідно пп. f п.1 ст.5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен має право на свободу та особисту недоторканність. Нікого не може бути позбавлено свободи, крім таких випадків і відповідно до процедури, встановленої законом, зокрема, законний арешт або затримання особи з метою запобігання її недозволеному в'їзду в країну чи особи, щодо якої провадиться процедура депортації або екстрадиції.

Затримання особи з метою запобігання її недозволеному в'їзду в країну чи особи, щодо якої провадиться процедура депортації або екстрадиції може бути виправдане у відповідності до другої частини статті 5 § 1 (f) Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод запитами від компетентних органів, навіть якщо офіційне прохання або наказ про екстрадицію не видано, оскільки такі запити можуть вважатися «заходами» в розумінні цього положення (рішення Європейської комісії з прав людини від 9 грудня 1980 року у справі "Х проти Швейцарії").

Особливості провадження у справах за адміністративними позовами з приводу затримання та видворення іноземців та осіб без громадянства визначені статтею 289 КАС України.

Згідно ч.ч. 11, 13 ст. 289 КАС України строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців. За наявності умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця або особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи у зазначений строк або прийняти рішення за заявою про визнання її біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, цей строк може бути продовжений, але не більш як на вісімнадцять місяців. Умовами, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, є:

1) відсутність співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації;

2) неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи.

Виходячи з правового аналізу ст. 289 КАС України можна стверджувати, що інститут продовження строку затримання застосовується адміністративним судом у разі наявності АЛЬТЕРНАТИВНИХ УМОВ, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, якими є:

- або відсутність співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації;

- або неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи.

П.1 Розділу VІ «Порядок дій з ідентифікації та документування іноземців» Інструкції про примусове повернення та примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, Служби безпеки України від 23.04.2012 р. № 353/271/150 (у редакції наказу Міністерства внутрішніх справ України, Служби безпеки України від 22.01.2018 р. № 38/77) передбачає, що якщо іноземець не має документів, що посвідчують особу, орган ДМС, орган охорони державного кордону України, орган СБУ вживають заходів щодо його ідентифікації та документування. З цією метою до дипломатичних представництв або консульських установ держави походження іноземця надсилаються відповідні запити, до яких долучаються кольорові фотокартки на кожну особу, заповнені анкети визначеного консульською установою зразка та інші відомо мості про іноземця, які дають змогу встановити особу та підтвердити громадянство. У разі відсутності акредитованого в Україні дипломатичного представництва або консульської установи країни походження іноземця запити до компетентних органів відповідної країни щодо його ідентифікації надсилаються через Департамент консульської служби МЗС. Якщо від компетентних органів країни походження іноземця не надходить відповідь, запити щодо його ідентифікації надсилаються через Департамент консульської служби МЗС України повторно.

Оцінка суду.

На думку суду, Лист Адміністрації Державної прикордонної служби України від 07.12.2018 р. № 0.81-12254/0/6-18-Вих, який був адресований не до Департаменту у справах іноземців та осіб без громадянства ДМС України, як вказано у відзиві, а до Надзвичайного і Повноважного Посла України в Республіці Польща та до Департаменту консульської служби МЗС України, тобто безпосередньо до компетентних органів відповідної країни походження іноземця та через Департамент консульської служби МЗС, є належним запитом в розумінні Розділу VІ вказаної Інструкції про примусове повернення та примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства.

У зв'язку з відсутністю відповіді на Лист від 07.12.2018 р. № 0.81-12254/0/6-18-Вих, суд приходить до висновку про доведеність такої умови, за якої неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, якнеодержання інформації та документів з країни громадянської належності іноземця необхідних для ідентифікації особи. При цьому, як вже зазначалось існування принаймні однієї з передбачених у ч. 13 ст. 289 КАС України умов за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, є достатнього підставою для продовження строку затримання іноземця.

Вказане, в сукупності з роботою, яка проводиться Адміністрацією Державної прикордонної служби України щодо налагодження механізму ідентифікації громадян Народної Республіки Бангладеш (Лист від 14.03.2019 р. № 0.81-2567/0/6-19-Вих), спростовує твердження, викладені у відзиві на позовну заяву щодо наявності бездіяльності позивача щодо ідентифікації відповідача.

Враховуючи наведене, те, що залишається не ідентифіковано особа громадянина Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5 (ОСОБА_5), ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо якого триває процедура примусового видворення, беручи до уваги те, що відповідач затримувався, за вказаним вище судовим рішенням, саме з метою ідентифікації, без зазначення "з метою забезпечення примусового видворення його за межі України", на думку суду, єпідставою для продовження строку затримання громадянина Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 до 3 жовтня 2019 року включно в Чернігівському ПТПІ, тільки з метою його ідентифікації на строк, що еквівалентний 6 місяцям, з часу винесення даного рішення, задовольнивши позов частково.

Керуючись ст. 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст.ст. 9, 241-246, 250, 289 КАС України, суд

В И Р І Ш И В :

Позов Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України - задовольнити частково.

Продовжити строк затримання громадянина Народної Республіки Бангладеш ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 до 3 жовтня 2019 року включно в Чернігівському пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, з метою його ідентифікації.

В задоволенні решти вимог - відмовити.

Рішення суду може бути оскаржена до ШОСТОГО АПЕЛЯЦІЙНОГО АДМІНІСТРАТИВНОГО СУДУ в десятиденний строк з дня його проголошення.

Головуючий В.Б.Сташків

Текст рішення виготовлено та

підписано 3 квітня 2019 року.