Справа № 808/2357/18
Суддя: Чумак С.Ю.
Дата ухвалення: 2019-03-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

26 березня 2019 року м. Дніпросправа № 808/2357/18

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів:

судді - доповідача Чумака С.Ю.,

суддів: Чабаненко С.В., Юрко І.В.,

секретар судового засідання Сколишев О.О.

за участі позивача ОСОБА_1, представника позивача ОСОБА_2, представника відповідача та третьої особи ОСОБА_3, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Дніпрі апеляційну скаргу Фізичної особи- підприємця ОСОБА_1

на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 26 жовтня 2018 року у справі № 808/2357/18 (суддя І інстанції Батрак І.В.)

за позовом Фізичної особи- підприємця ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Запорізької міської ради про визнання незаконним та скасування рішення,

третя особа: Департамент архітектури та містобудування Запорізької міської ради,

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернулась до суду з позовом, в якому просила визнати протиправним та скасувати рішення відповідача № 116/2 від 23.03.2018 року «Про анулювання паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності з підстав невідповідності вимог паспорту привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності при її встановленні» в частині анулювання паспорту привязки тимчасової споруди №ТС-01138-Х від 28.04.2016 року (реєстраційний номер 1939 від 27.04.2016 року), який виданий позивачу для провадження підприємницької діяльності продажу товарів народного споживання (продовольчі товари) за адресою: м. Запоріжжя, вул. Воронезька, 10.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 26 жовтня 2018 року у задоволенні позову відмовлено.

Не погодившись з таким судовим рішенням, позивач подала апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

В обгрунтування скарги зазначає, що приймаючи оскаржене рішення в частині анулювання дії паспорту привязки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, який видано позивачу, вийшов за межі компетенції, визначеної Законом України «Про місцеве самоврядування». Вказує, що процедура оформлення та анулювання паспортів привязки тимчасових споруд знаходиться поза межами виконавчих органів місцевого самоврядування.

Від відповідача та третьої особи надійшли відзиви на апеляційну скаргу, в яких останні просять відмовити у її задоволенні, залишивши рішення суду першої інстанції без змін.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ

ОСОБА_1 зареєстрована як фізична особа-підприємець, перебуває на податковому обліку та з 01.01.2012 року зареєстрована як платник єдиного податку 2 групи. (ОСОБА_3 № 1, а.с. 11, 12)

27.04.2016 року на підставі заяви позивача (а.с. 46), Департаментом архітектури та містобудування Запорізької міської ради позивачу виданий паспорт привязки тимчасової споруди по продажу товарів народного споживання (продовольчі товари) по вул. Воронезькій, 10 для провадження підприємницької діяльності зі строком дії до 25.04.2021 року (ОСОБА_3 № 1, а.с. 13-16)

26.01.2018 року згідно з наказом начальника Інспекції з благоустрою Запорізької міської ради від 29.12.2017 № 33р здійснено перевірку стану благоустрою території за адресою: вул. Воронезька, 10 у м. Запоріжжя, за результатом якої складено акт обстеження території № 0309. (т. № 1 а.с. 17-19)

Перевіркою встановлено факт улаштування прибудови з заднього фасаду, що є порушенням вимог паспорту привязки ТС, згідно з яким тимчасова споруда має прямокутну форму у плані загальними розмірами 3000*4000. Також встановлено, що зовнішній вигляд ТС має незадовільний стан та занедбаний вигляд, фасади цілком заклеєні рекламною продукцією.

За фактом виявлених порушень, керуючись п. 6.8.4 рішення Запорізької міської ради від 25.08.2016 № 52 та вказаним актом, рекомендовано Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради розпочати процедуру анулювання паспорту привязки № ТС-01138-Х від 28.04.2016 року.

23.03.2018 року Виконавчим комітетом Запорізької міської ради прийнято рішення № 116/2 «Про анулювання паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності з підстав недотримання вимог паспорту привязки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності при її встановленні». (ОСОБА_3 № 1, а.с. 20)

Відповідно до п. 1 вказаного рішення вирішено анулювати паспорти привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності згідно з переліком паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, до якого включена, в тому числі, позивач.

Згідно з пп. 2.1, 2.2 п. 2 Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради протягом трьох робочих днів з набрання чинності рішення (з моменту його оприлюднення (п. 3 рішення)) направити копію рішення зацікавленим субєктам господарювання; внести інформацію щодо анулювання паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності до містобудівного кадастру.

Вказане рішення набрало чинності 7 квітня 2018 року. (а.с. 38-39)

12.04.2018 року, на виконання п. 2 рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради від 23.03.2018 року № 116/2, Департаментом архітектури та містобудування Запорізької міської ради направлено на адресу позивача копію такого рішення. (а.с. 21)

Не погоджуючись з рішенням відповідача від 23.03.2018 року № 116/2 в частині анулювання дії виданого їй паспорту привязки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, позивач звернулась з позовом до суду.

Відмовляючи у позові, суд першої інстанції виходив з доведеності факту порушення вимог паспорту привязки та наявності у виконавчих органів місцевих рад компетенції на анулювання паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, а відтак дійшов висновку, що оскаржене рішення в частині анулювання паспорту привязки тимчасової споруди, виданого позивачу є законним та обґрунтованим.

ОСОБА_4, ЯКІ РЕГУЛЮЮТЬ СПІРНІ ПРАВОВІДНОСИНИ, ТА ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ СУДОМ

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Положеннями частини четвертої статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, а з внесенням змін до Закону України «Про благоустрій населених пунктів» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) скасовані повноваження сільських, селищних, міських рад в частині надання дозволу на розміщення на території об'єктів благоустрою будівель і споруд соціально-культурного, побутового, торгового та іншого призначення.

Відповідно до статті 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), якою визначено повноваження сільських, селищних і міських рад та їх виконавчих органів у сфері благоустрою населених пунктів, встановлено, що до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів (частина перша) належить: затвердження місцевих програм та заходів з благоустрою населених пунктів; затвердження правил благоустрою територій населених пунктів; створення в разі необхідності органів і служб для забезпечення здійснення спільно з іншими суб'єктами комунальної власності благоустрою населених пунктів, визначення повноважень цих органів (служб); визначення на конкурсних засадах підприємств, установ та організацій (балансоутримувачів), відповідальних за утримання об'єктів благоустрою; а до повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад (частина друга) належить: забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; організація забезпечення на території населеного пункту чистоти і порядку, дотримання тиші в громадських місцях; організація місць відпочинку для населення; затвердження схем санітарного очищення населених пунктів та впровадження систем роздільного збирання побутових відходів; здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об'єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об'єктів тощо; визначення місць стоянок транспортних засобів та майданчиків для паркування на об'єктах благоустрою; визначення графіків роботи зовнішнього освітлення території; визначення на об'єктах благоустрою місць розміщення громадських вбиралень; залучення на договірних засадах коштів і матеріально-технічних ресурсів юридичних та фізичних осіб для здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; визначення обсягів пайової участі власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення в утриманні об'єктів благоустрою; визначення в установленому порядку розміру відшкодувань юридичними та фізичними особами за забруднення довкілля та інші екологічні збитки, спричинені порушенням законодавства у сфері благоустрою та охорони навколишнього природного середовища; інформування населення про здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; участь у проведенні щорічного всеукраїнського конкурсу "Населений пункт найкращого благоустрою і підтримки громадського порядку"; видача дозволу на порушення об'єктів благоустрою у випадках та порядку, передбачених цим Законом.

Спеціальним нормативно-правовим актом, який регулює спірні правовідносини є Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011року (далі Порядок), яким визначені механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, в тому числі отримання паспорту привязки тимчаосовї споруди (далі ТС) та підстави анулювання дії паспорту привязки ТС.

Згідно з вказаним Порядком до повноважень виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської, районної ради та районної державної адміністрації, відноситься:

затвердження своїм рішенням (розпорядженням, наказом) комплексної схеми розміщення тимчасової споруди та архітипу, що розроблені за рішенням сільської, селищної, міської, районної ради (пункт 1.6 Порядку);

розміщення тимчасових споруд під час проведення ярмарок, державних та місцевих святкових, урочистих масових заходів на строк проведення таких заходів у порядку, встановленому органами місцевого самоврядування (пункт 1.11 Порядку).

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив'язки ТС (додаток 1). Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (пункти 2.1 та 2.2 Порядку) з вичерпним переліком документів, що визначені пунктом 2.3 Порядку.

Пунктом 2.4 Порядку визначено, що відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Відповідно до пункту 2.5 Порядку про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Після розміщення ТС замовник подає до виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або відповідної районної державної адміністрації письмову заяву за формою, наведеною у додатку 2 до цього Порядку, у якій зазначає, що він виконав вимоги паспорта прив'язки. (пункт 2.23 Порядку)

Отже, повноваження виконавчих органів сільської, селищної, та міської ради в питання розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності є чітко визначеними і обмеженні приписами Порядку, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 року, відповідно якого процедура оформлення та анулювання паспортів прив'язки тимчасових споруд знаходиться поза межами повноважень виконавчих органів місцевого самоврядування.

Такі висновки апеляційним судом здійснені з урахуванням застосування зазначених норм права у постанові Верховного Суду від 24 квітня 2018 року у справі № 405/1317/15-а.

Крім того, апеляційний суд зазначає, що для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України" ( 2807-15 ); технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно. (пункт 2.6 Порядку)

Пунктом 2.7 Порядку визначено, що паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Згідно з пунктом 2.27 Порядку Дія паспорта прив'язки ТС анулюється за таких умов:

- недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні;

- невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання

паспорта прив'язки;

- надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у

пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив'язки

ТС.

Отже, оформлення та анулювання паспортів прив'язки тимчасових споруд відноситься до компетенції органу з питань містобудування та архітектури, а не виконавчого комітету відповідної ради.

ВИСНОВОК АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ

Враховуючи те, що процедура оформлення та анулювання паспортів прив'язки тимчасових споруд знаходиться поза межами повноважень виконавчих комітетів місцевих рад, а спеціальним нормативно-правовим актом такі повноваження покладені на орган з питань містобудування та архітектури, колегія суддів дійшла висновку, що рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради № 116/2 від 23.03.2018 року в частині анулювання паспорту привязки тимчасової споруди № ТС-01138-Х від 28.04.2016 (реєстраційний номер 1939 від 27.04.2016), який виданий Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 для провадження підприємницької діяльності продажу товарів народного споживання (продовольчі товари) за адресою: м. Запоріжжя, вул. Воронезька,10 є протиправним та таким, що підлягає скасуванню, оскільки прийняте відповідачем не у межах повноважень та у спосіб, що не передбачений Конституцією та чинним законодавством.

Оскільки ж відповідач діяв поза межами своїх повноважень, наявність чи відсутність факту порушення позивачем вимог паспорту привязки не має правового значення для вирішення спору.

Зазначені обставини не враховані судом першої інстанції, що призвело до неправильного вирішення справи.

З урахуванням викладеного суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції неправильно застосовано норми матеріального права, що є підставою для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення.

Повний текст судового рішення складений 1 квітня 2019 року.

На підставі викладеного, керуючись статтями 242, 243, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 26 жовтня 2018 року у справі № 808/2357/18 скасувати.

Адміністративний позов Фізичної особи- підприємця ОСОБА_1 задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради № 116/2 від 23.03.2018 року "Про анулювання паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької дфяльності з підстав невідповідності вимог паспорту привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності при її встановленні" в частині анулювання паспорту привязки тимчасової споруди № ТС-01138-Х від 28.04.2016 (реєстраційний номер 1939 від 27.04.2016), який виданий Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 для провадження підприємницької діяльності продажу товарів народного споживання (продовольчі товари) за адресою: м. Запоріжжя, вул. Воронезька,10.

Стягнути з Виконавчого комітету Запорізької міської ради () на користь Фізичної особи- підприємця ОСОБА_1 (і.п.н. НОМЕР_1) сплачений за подачу позову та апеляційної скарги судовий збір у розмірі 4405 (чотири тисячі чотириста пять) гривень.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя - доповідач С.Ю. Чумак

суддя С.В. Чабаненко

суддя І.В. Юрко