Справа № 160/8578/18
Суддя: Ільков Василь Васильович
Дата ухвалення: 2019-03-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 березня 2019 року Справа № 160/8578/18
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючий суддя: Ільков В.В.,
при секретарі: Мартіросян Г.А.,
представника позивача: Юдіна В.Л.,
представника відповідача: Атрошенко В.М.,
розглянувши в відкритому судовому засіданні у м. Дніпрі матеріали позовної заяви у справі № 160/8578/18 за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" до Головного управління ДФС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, -
Товариство з обмеженою відповідальністю «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» звернулось до Дніпропетровського окружного адміністративного суду із позовною заявою до Головного управління ДФС у Дніпропетровській області, у якій просить суд:
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20.11.2018 року відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, з призначенням підготовчого судового засідання на 10.12.2018 року (суддя Барановський Р.А).
10.12.2018 року розгляд справи відкладено на 17.12.2018 року.
10.12.2018 року представник відповідача надав відзив на позовну заяву, в якому заперечив проти позову, просив відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі, в обґрунтування своєї позиції зазначив, що в ході проведення перевірки позивача було здійснено аналіз податкової інформації контрагентів позивача, первинних документів та встановлено, що останні мають типовий характер, неможливо встановити ланцюг постачання товару та послуг, що характеризує діяльність суб'єктів господарювання, задіяних в ланцюгу, з метою створення виключно документообігу по нереальним господарським операціям для отримання податкової вигоди. Відповідач вважає, що надані ТОВ "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" до перевірки документи свідчать про відсутність факту реального вчинення господарської операції; досліджені операції спрямовані на документальне оформлення купівлі-продажу товарів та послуг, та не спрямовані на реальне настання наслідків, що обумовлені ними. Також, відповідач посилався на вирок стосовно посадових осіб (засновників) одного з контрагента позивача - ТОВ «Фьючерс-Драйв». Просив в задоволенні позовних вимог - відмовити.
17.12.2018 року розгляд справи відкладено на 21.01.2019 року.
20.02.2019 року згідно розпорядження в.о. керівника апарату Дніпропетровського окружного адміністративного суду за № 270 д, у зв'язку із перебуванням судді Барановського Р.А. у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трьох років, цю справу було передано для розгляду судді Ількову В.В.
Ухвалою суду від 22.02.2019 року справу № 160/8578/18 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" до Головного управління ДФС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, прийнято до свого провадження новим складом суду та призначено підготовче засідання на 06.03.2019 року.
06.03.2019 року розгляд справи відкладено до 22.03.2019 року.
21.03.2019 року позивач надав відповідь на відзив, в якій зазначив про те, що на замовлення товариства була проведена судово-економічна експертиза. За результатами проведення судовим експертом судово-економічної експертизи, було складено висновок експерта № 18/10/2018 від 22.11.2018 року, згідно якого судовим експертом було зроблено висновок:
Ухвалою суду від 22.03.2019 року закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 22.03.2019 року.
22.03.2019 року у судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, просив суд задовольнити позов в повному обсязі, надав пояснення, аналогічні доводам, викладеним у позові.
Представник відповідача в судовому засіданні проти позову заперечував, зазначив про необґрунтованість та безпідставність позовних вимог та висновку експертизи.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, представника відповідача, суд зазначає про таке.
ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» є юридичною особою, яка обліковується в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за кодом 37975921 та перебуває на обліку в Дніпропетровській ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області як платник податків. Основний вид діяльності за КВЕД: 41.25 - роздрібна торгівля напоями в спеціалізованих магазинах.
Судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що Головним управлінням Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області була проведена документальна планова виїзна перевірка ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» з питань дотриманням вимог податкового валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 року по 30.06.2018 року.
Головним управлінням Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області встановлено такі порушення ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР»:
-п. 198.1 ст.198 ПКУ, в результаті чого ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» занижено ПДВ усього у сумі 990 грн., у тому числі у червні 2016 року у сумі 990 гривень;
- п.п. 164.1.1 п. 164.1 ст. 164, п.п.164.2.5. п. 164.2. ст.164, пп. 168.1.1 п. 168.1 ст.168, пп. 168.1.5. п.168.1. ст.168, пп.170.1.2 п.170.1 ст.170, абз «а» п. 176.2 ст.176 ПК України: не нараховано та не сплачено до бюджету ПДФО в сумі 2 958,14 гривень.;
- п.п. 1.2; п.п. 1.6 п. п.16.1 підрозділу 10 Розділу XX; абз. «а» п. 176.2 ст.176, п.161 підрозділу 10 розділу XX Податкового Кодексу №2755-VІ від 02.12.10 року.: не нараховано та не сплачено до бюджету військовий збір в сумі 246,45 гривень.;
- абз. б» п. 176.2 ст.176 ПК України № 2755-VI та п.3.6 Наказу Міністерства доходів і зборів України від 21.01.2014 року № 49 Про Порядок заповнення та подання податковими агентами Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку, застосовується штрафна санкція у розмірі 510 гривень.
Так, в обґрунтування вказаних висновків, відповідач зазначає про те, що перевіркою було встановлено, створення штучного документообігу по операціям «реалізацію сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи із вищевказаними контрагентами позивача, а саме ТОВ «Хорс Табако», ТОВ «Загран», ТОВ «Оптспецторг», ТОВ «Фьючерс-Драйф», ТОВ «Вин-Пром», ТОВ «Бізнес Лейкс», а саме не підтверджено рух товарів, їх приймання - передача, встановлено відсутність діяльності контрагентів по купівлі - продажу сигарет, встановлено пересорт купівлі - продажу по ЄРПН.
На підставі акту перевірки ГУ ДФС у Дніпропетровській області були прийняті оскаржувані податкові повідомлення-рішення Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 31.10.2018 року:
У ході адміністративного оскарження висновків акту перевірки позивач ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» подав заперечення від 19.10.2018 року на акт перевірки, в яких просив переглянути висновки, встановлені в акті перевірки від 17.09.2018 року.
Рішенням ГУ ДФС у Дніпропетровській області про результати розгляду заперечень від 29.10.2018 року № 65914/10/04-36-14-01-14 висновки, викладені в акті, залишено без змін.

Не погоджуючись із прийнятими податковими повідомленнями-рішеннями позивач звернувся з цим позовом до суду.

Так, вирішуючи спір по суті суд зазначає про таке.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Оцінюючи правомірність дій та рішень органу власних повноважень, суд керується критеріями, закріпленими у статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, які певною мірою відображають принципи адміністративної процедури, які повинні дотримуватися при реалізації дискреційних повноважень владного субєкта, встановлюючи чи прийняті (вчинені) ним рішення (дії): 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5)добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов'язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов'язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства встановлені Податковим кодексом України (далі по тексту - в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

У відповідності до підпункту 134.1.1 пункту 134.1 статті 134 Податкового кодексу України прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом зменшення суми доходів звітного періоду, визначених згідно зі статтями 135-137 цього Кодексу, на собівартість реалізованих товарів, виконаних робіт, наданих послуг та суму інших витрат звітного податкового періоду, визначених згідно зі статтями 138-143 цього Кодексу, з урахуванням правил, встановлених статтею 152 цього Кодексу (в редакції станом на 2015-2016 рік).

Відповідно до пункту 138.1 статті 138 Податкового кодексу України витрати, що враховуються при обчисленні об'єкта оподаткування, складаються із: витрат операційної діяльності, які визначаються згідно з пунктами 138.4, 138.6 - 138.9, підпунктами 138.10.2 - 138.10.4 пункту 138.10, пунктом 138.11 цієї статті (в редакції станом на 2014 рік).

Згідно абзацу 1 пункту 138.2 статті 138 Податкового кодексу України витрати, які враховуються для визначення об'єкта оподаткування, визнаються на підставі первинних документів, що підтверджують здійснення платником податку витрат, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачено правилами ведення бухгалтерського обліку, та інших документів, встановлених розділом ІІ цього Кодексу.

Підпунктом 139.1.9 пункту 139.1 статті 139 Податкового кодексу України визначено, що не включаються до складу витрат витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими первинними документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку (в редакції станом на 2014 рік).

Відповідно до пункту 134.1 статті 134 Податкового кодексу України (в редакції станом на 2014 рік) об'єктом оподаткування є: прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які виникають відповідно до положень цього розділу (підпункту 134.1.1 пункту 134.1 статті 134 Податкового кодексу України).

Статтею 135 Податкового кодексу України визначено, що базою оподаткування є грошове вираження об'єкту оподаткування, визначеного згідно із статтею 134 цього Кодексу з урахуванням положень цього Кодексу (в редакції станом на 2015-2016 рік).

Порядок оподаткування податком на додану вартість визначений розділом V Податкового кодексу України.

Статтею 198 Податкового кодексу України передбачено право платників податку на віднесення сум податку до податкового кредиту, яким є сума, на яку платник податку на додану вартість має право зменшити податкове зобов'язання звітного (податкового) періоду (п.п.14.1.181 п.14.1 ст.14 Податкового кодексу України ).

Відповідно до пункту 198.1 статті 198 Податкового кодексу України право на віднесення сум податку до податкового кредиту виникає у разі здійснення операцій з:

а) придбання або виготовлення товарів (у тому числі в разі їх ввезення на митну територію України) та послуг;

б) придбання (будівництво, спорудження, створення) необоротних активів, у тому числі при їх ввезенні на митну територію України (у тому числі у зв'язку з придбанням та/або ввезенням таких активів як внесок до статутного фонду та/або при передачі таких активів на баланс платника податку, уповноваженого вести облік результатів спільної діяльності);

в) отримання послуг, наданих нерезидентом на митній території України, та в разі отримання послуг, місцем постачання яких є митна територія України;

г) ввезення необоротних активів на митну територію України за договорами оперативного або фінансового лізингу.

Згідно з пунктом 198.2 статті 198 Податкового кодексу України датою виникнення права платника податку на віднесення сум податку до податкового кредиту вважається дата тієї події, що відбулася раніше:

- дата списання коштів з банківського рахунка платника податку на оплату товарів/послуг;

- дата отримання платником податку товарів/послуг, що підтверджено податковою накладною.

Відповідно до пункту 198.6 статті 198 Податкового кодексу України не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв'язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені податковими накладними (або підтверджені податковими накладними, оформленими з порушенням вимог статті 201 цього Кодексу) чи не підтверджені митними деклараціями, іншими документами, передбаченими пунктом 201.11 статті 201 цього Кодексу.

У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим пунктом документами, платник податку несе відповідальність відповідно до цього Кодексу.

Статтею 200 Податкового кодексу України визначалося, що сума податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до Державного бюджету України або бюджетному відшкодуванню, визначається як різниця між сумою податкового зобов'язання звітного (податкового) періоду та сумою податкового кредиту такого звітного (податкового) періоду.

При позитивному значенні суми, розрахованої згідно з пунктом 200.1 цієї статті, така сума підлягає сплаті (перерахуванню) до бюджету у строки, встановлені цим розділом.

При від'ємному значенні суми, розрахованої згідно з пунктом 200.1 цієї статті, така сума враховується у зменшення суми податкового боргу з податку, що виник за попередні звітні (податкові) періоди (у тому числі розстроченого або відстроченого відповідно до цьогоКодексу), а в разі відсутності податкового боргу - зараховується до складу податкового кредиту наступного звітного (податкового) періоду.

Якщо в наступному податковому періоді сума, розрахована згідно з пунктом 200.1 цієї статті, має від'ємне значення, то:

а) бюджетному відшкодуванню підлягає частина такого від'ємного значення, яка дорівнює сумі податку, фактично сплаченій отримувачем товарів/послуг у попередніх податкових періодах постачальникам таких товарів/послуг або до Державного бюджету України, а в разі отримання від нерезидента послуг на митній території України - сумі податкового зобов'язання, включеного до податкової декларації за попередній період за отримані від нерезидента послуги отримувачем послуг;

б) залишок від'ємного значення попередніх податкових періодів після бюджетного відшкодування включається до складу сум, що відносяться до податкового кредиту наступного податкового періоду.

Із наведеного вбачається, що позивач, як платник податку, самостійно несе відповідальність за достовірність і своєчасність обчислення та внесення ним податку до бюджету відповідно до законодавства України, а визначальним фактором для формування податкового кредиту платником ПДВ є рух товарів (послуг) в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності такої особи - платника податку та наявність у платника податків виданої йому продавцем товару податкової накладної, оформленої з дотриманням вимог чинного законодавства та як підтверджує сплату податку на додану вартість у складі ціни товару.

Разом з тим, необхідною умовою для віднесення сплачених у ціні товарів (послуг) сум податку на додану вартість є факт придбання товарів та послуг із метою їх використання в господарській діяльності.

Процесуальна діяльність суду із встановлення обґрунтованості права платника податку на податковий кредит та/або бюджетне відшкодування з податку на додану вартість повинна включати такі етапи:

1. встановлення факту здійснення господарської операції. При цьому, дослідженню підлягають усі первинні документи, які належить складати залежно від певного виду господарської операції - договори, акти виконаних робіт, документи про перевезення, зберігання товарів, тощо. Необхідно перевірити фізичні, технічні та технологічні можливості певної особи до вчинення тих чи інших дій, що становлять зміст господарської операції, як-от: наявність кваліфікованого персоналу, основних фондів, у тому числі транспортних засобів для перевезення, приміщень для зберігання товарів тощо; можливість здійснення операцій з відповідною кількістю певного товару у відповідні строки з урахуванням терміну його придатності, доступності на ринку тощо; наявність відповідних ліцензій та інших дозвільних документів, що необхідні для ведення певного виду господарської діяльності.

2. встановлення спеціальної правосуб'єктності учасників господарської операції. Особа, яка видає податкову накладну, повинна бути зареєстрована як платник податку на додану вартість на момент вчинення відповідної господарської операції.

3. встановлення зв'язку між фактом придбання товарів (послуг), спорудженням основних фондів, імпортом товарів (послуг) і господарською діяльністю платника податку.

4. встановлення дотримання платником податку спеціальних вимог щодо документального підтвердження сум податкового кредиту та/або бюджетного відшкодування з податку на додану вартість.

5. встановлення факту надмірної сплати податку на додану вартість у ціні товарів (послуг), що придбані платником податку.

З метою встановлення факту здійснення господарської операції, формування витрат для цілей визначення об'єкта оподаткування податком на прибуток або податкового кредиту з податку на додану вартість судам належить з'ясовувати, зокрема, такі обставини: рух активів у процесі здійснення господарської операції.

Слід ураховувати, що наявність укладеного між учасниками господарської операції цивільно-правового договору або відсутність визнання такого договору недійсним або нікчемним сама собою не свідчить про реальність вчинення відповідної операції.

Отже, надаючи оцінку правомірності винесення оскаржуваних податкових повідомлень-рішень, судом підлягає дослідженню факт реальності господарських операцій між позивачем ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» та контрагентами-постачальниками, а саме: ТОВ «Хорс Табако», ТОВ «Загран», ТОВ «Оптспецторг», ТОВ «Фьючерс-Драйв», ТОВ «Вин-Пром», ТОВ «Бізнес Лейкс».

Судом встановлено, що ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» та ТОВ "ХОРС ТАБАКО" було укладено договір поставки №127-16/ОС від 26.10.2016 року згідно умов якого здійснювалося постачання тютюнових виробів.

ТОВ "Хорс Табако " () 03.06.2016 року зареєстровано в ЄДРПОУ, як юридична особа за № 0005277. Види діяльності: Код КВЕД 46.18 Діяльність посередників, що спеціалізуються в торгівлі іншими товарами; Код КВЕД 46.19 Діяльність посередників у торгівлі товарами широкого асортименту; Код КВЕД 46.34 Оптова торгівля напоями; Код КВЕД 46.35 Оптова торгівля тютюновими виробами; Код КВЕД 46.90 Неспеціалізована оптова торгівля (основний); Код КВЕД 47.11 Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами; Код КВЕД 47.25 Роздрібна торгівля напоями в спеціалізованих магазинах; Код КВЕД 47.26 Роздрібна торгівля тютюновими виробами в спеціалізованих магазинах; Код КВЕД 52.29 Інша допоміжна діяльність у сфері транспорту.

На право здійснення оптової торгівлі тютюновими виробами ТОВ "ХОРС ТАБАКО" отримано «Ліцензію на право оптової торгівлі тютюновими виробами» серія АЕ №297804 яка видана Державною фіскальною службою України та дійсна з 02.07.2016 року до 02.07.2021 року.

Отже, ТОВ "ХОРС ТАБАКО" має право здійснювати оптову торгівлю тютюновими виробами вітчизняного та імпортного виробництва.

ТОВ "ХОРС ТАБАКО" 01.07.2016 року зареєстровано платником податку на додану вартість, про що свідчить Витяг з реєстру платників податку на додану вартість №466.

На підтвердження реальності господарських операцій, а саме факту поставки тютюнових виробів ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» на адресу ТОВ "ХОРС ТАБАКО", контролюючому органу було надано договір поставки № 127-16/ОС від 26.10.2016 року, укладеного між продавцем - ТОВ «Гермес Гранд Волмор», в особі директора ОСОБА_4, та ТОВ «Хорс Табако», від імені якого діє ОСОБА_5.

За даними Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб підприємців та наказу ТОВ «Хорс Табако» за №3 від 29.09.2016 року, директором ТОВ «Хорс Табако» з 29.09.2016 року був ОСОБА_5.

Крім договору поставки, товариством контролюючому органу, для підтвердження реальності господарських операцій із вказаним контрагентом, було надано також первинні документи, а саме, податкові накладні, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, про, що також, не заперечується відповідачем та про що є відомості в акті перевірки та розрахунки коригування кількісних і вартісних показників до податкових накладних ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Хорс Табако» за період грудень 2016 року, березень-липень 2017 року; видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор Гранд» на поставку товару ТОВ «Хорс Табако» за період з 21.12.2016 року по 01.07.2017 року; договір оренди транспортних засобів, укладених між ОСОБА_6 та ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР»; шляхові листи за період з 21.12.2016 року по 01.07.2017 року; довіреності складені ТОВ «Хорс Табако» в період з 21.04.2017 року по 30.06.2017 року; виписки з ЄДРПОУ ТОВ «Хорс Табако», копії актів звірки взаємних розрахунків між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД» та ПП «ОККО-БІЗНЕС КОНТРАКТ» ().

Відтак, позивачем контролюючому органу були надані первинні документи складені між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та ТОВ "ХОРС ТАБАКО" на підставі укладеного між ними господарського договору, які містять необхідні реквізити передбачені Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".

Отже, ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» відповідно до положень п. 201.10 статті 201 Податкового кодексу України, по взаємовідносинам що виникли на підставі договору поставки №127-16/ОС від 26.10.2016 року було складено податкові накладні які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що про що не заперечується Відповідачем та про що є відомості в Акті перевірки від 17.09.2018 року №52824/04-36-14-01/37975921.

Так, з наданих товариством накладних на постачання сигарет в асортименті на адресу ТОВ «Хорс Табако» за договором поставки № 127-16/ОС від 26.10.2016 року вбачається, що за період з 21.12.2016 року по 01.07.2017 року, здійснено в загальній кількості 9 170 058 пачок на загальну суму поставленого товару з ПДВ - 196 963 000,00 грн., в т.ч. сума без ПДВ - 164 135 833,37 грн., ПДВ - 32 827 166,63 гривень.

Видаткові накладні з постачання товару на адресу ТОВ "Хорс Табако» містять печатки підприємств постачальника та покупця, підписи осіб, що відвантажили та отримали товар.

Перевезення вантажу на адресу ТОВ «Хорс Табако», за даними шляхових листів,

здійснено автомобілями постачальника ТОВ «Гермес Гранд Волмор», що підтверджуються шляховими листами, які також були надані товариством контролюючому органу. Таким чином, за даними шляхових листів, перевезення вантажу на адресу ТОВ «Хорс Табако» здійснено 4 автомобілями з державними номерами: НОМЕР_19, АЕ3112НХ, АЕ3052ЕЕ, АЕ6555ЕЕ, які на час перевезення вантажу перебували в оренді у ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР», що підтверджується договорами оренди транспортних засобів у приватних осіб, які укладені між орендодавцями та ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР», скріплені підписами сторін та печаткою орендаря.

Отже, перевезення вантажу було здійснено автомобілями, які перебували в оренді товариства та власниками яких були ОСОБА_6, ОСОБА_7, згідно укладеного між сторонами договору оренди транспортних засобів.

Також, слід зазначити про те, що за даними наданих документів, шляхом співставлення даних автомобілів, що здійснювали перевезення вантажу на адресу ТОВ «Хорс Табако», згідно шляхових листів, та договорів оренди транспортних засобів, з даними ДАІ, зазначеними в акті перевірки, встановлено, що перевезення вантажу ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Хорс Табако» здійснено чотирма автомобілями, які на час-перевезення вантажу перебували в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор», що також підтверджено матеріалами справи.

Так, в матеріалах справи, наявні відомості бухгалтерського обліку по рахунку 203 «Паливо» з обліку наявності та руху дизельного палива А0375 та помісячні Акти звірки взаєморозрахунків між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ПП «ОККО-Бізнес-Контракт».

Крім того, в бухгалтерському обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор» поставку товару на адресу ТОВ «Хорс Табако», за даними картки контрагента ТОВ «Хорс Табако» за період з 01.12.2016 року по 31.12.2016 року та з 01.03.2017 по 31.07.2017 року, відображено в кореспонденції бухгалтерський рахунків за дебетом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" та кредитом рахунку 702 "Дохід від реалізації товарів" в загальній сумі 196963000,00 гривень.

За даними платіжних доручень щодо розрахунків ТОВ «Хорс Табако» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 21.12.2016 року по 30.06.2017 року розрахунки за товар - сигарети за договором поставки №127-16/ОС від 26.10.2016 року здійснені в безготівковій формі шляхом передплати в загальній сумі 196 963 000,00 грн., в грудні 2016 року з рахунку ТОВ «Хорс Табако» №3058 в АТ "ОТП Банк" МФО 300528 на рахунок ТОВ «Гермес Гранд Волмор» №6672 в АТ КБ "Приватбанк", а в березні - червні 2017 року з рахунку ТОВ «Хорс Табако» - №7201 в АТ "Атьфа-Банк", МФО 300346 на рахунок ТОВ «Гермес Гранд Волмор» №1 в Полікомбанк, МФО 353100.

За даними бухгалтерського обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор», а саме картки контрагента ТОВ «Хорс Табако» за період з 01.12.2016 року по 31.12.2016 року та з 01.03.2017 по 31.07.2017 року передплата за товар за договором поставки №127-16/00 від| 26.10.2016 року відображена в кореспонденції бухгалтерських рахунків за дебетом рахунку 311 "Поточні рахунки в національній валюті" та кредитом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" в загальні сумі 196 963 000,00 гривень. Станом на 31.07.2017 року заборгованість по взаєморозрахунках між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Хорс Табако» відсутня.

Щодо посилання контролюючого органу про те, що перевіркою встановлено, створення штучного документообігу по операціям «реалізацію

сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи: не підтверджено рух товарів, їх приймання - передача, встановлено відсутність діяльності контрагентів по купівлі - продажу сигарет, встановлено, пересорт купівлі-продажу по ЄРПН, на підставі чого відповідач дійшов висновку щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Хорс Табако» коштів у сумі 196 963 000 грн. є такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення.

Вищевказані висновки контролюючого органу ґрунтуються на протоколі допиту свідка ОСОБА_8, директора ПрАТ «Березаньпродтовари».

З протоколу допиту свідка, ОСОБА_8 директора ПрАТ «Березаньпродтовари», видно, що ним з ТОВ "Хорс Табако" було укладено договір оренди за №БП-003/09-16 від 01.09.2016 за адресою: Київська обл., м.Березань, вул. Шевченків шлях, 157 (період дії з 01.09.2016 року по 30.06.2017 року). У протоколі зазначено, що: «За час оренди транспортні засоби з сигаретами на територію не заїжджали, на склад не відвантажувались та не завантажувались зі складу. Тобто сигарети на складі орендованому ТОВ "ХОРС ТАБАКО" за адресою м. Березань, Київська обл., вул. Леніна, 157 склад Б не зберігались.».

На підставі вищезазначених показів свідка контролюючий орган дійшов висновку про те, що у видаткові накладні та шляхові листи на перевезення товарів (сигарет), фактично внесення неправдива (нереальна) інформація, яка не відповідає фактичним обставинам справи. Адже, відповідно до вищенаведених пояснень, сигарети за цією адресою не зберігались, на зазначений склад немає відповідних ліцензій на зберігання підакцизних товарів.

Проте, згідно із відомостями, наявними у шляхових листах, у квітні - червні 2017 року постачання товару - сигарет за договором №127-16/ОС від 26.10.2016 року, здійснювалося на адресу Київська обл. м. Березань, вул. Леніна, 157 (склад Б).

За даними Довідки про внесення місця зберігання до Єдиного державного реєстру №3 від 27.10.2016 року, приміщення за адресою Київська обл., м. Березань, вул. Леніна, 157 (склад Б), площею 140 кв. м., внесено як місце зберігання оптових партій тютюнових виробів ТОВ «Хорс Табако» (), отже, вищезазначені покази свідка ОСОБА_8 директора ПрАТ «Березаньпродтовари», не можуть слугувати належними та допустимими доказами, які б підтверджували висновки контролюючого органу про створення штучного документообігу по операціям «реалізація сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи.

Щодо твердження відповідача, що, як директор ТОВ «Хорс Табако» зазначений у податковій звітності та реєстраційних документах: ОСОБА_9 (НОМЕР_3), а договір між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР», а ТОВ "ХОРС ТАБАКО" підписано іншою особою - ОСОБА_5, і відповідно до протоколу допиту ОСОБА_8, директором ТОВ "ХОРС ТАБАКО" був - ОСОБА_28, тобто, посадовою особою ТОВ "ХОРС ТАБАКО" в один й той же період виступало три різних фізичні особи, що фактично є неможливим, слід зазначити про таке.

Згідно витягу з ЄДРПОУ та наказу ТОВ «Хорс Табако» за №3 від 29.09.2016 року, директором ТОВ «Хорс Табако» з 29.09.2016 року є ОСОБА_5 Договір №127-16/ОС від 26.10.2016 року зі сторони покупця, також було підписано ОСОБА_5, отже зазначене спростовує вищевказані висновки контролюючого органу.

Крім того, в матеріалах справи відсутні рішення, вироки суду щодо фіктивності цього підприємства, доказів зазначеного відповідачем до суду надано не було.

Щодо доводів відповідача про те, що перевіркою було встановлено, позивачем неправомірно визначило покупця товарів - ТОВ "ХОРС ТАБАКО".

Суд зазначає, що в акті перевірки контролюючим органом не було встановлено та підтверджено належними доказами порушень щодо включення до складу доходів та витрат ТОВ «Гермес Гранд Волмор» доходів від реалізації товарів (сигарет) та витрат, пов'язаних з отриманням цих доходів. Доходи від реалізації товарів визначені перевіряючими як доходи отримані від «невстановлених осіб».

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, в результаті проведеної перевірки та викладені в акті перевірки від 17.09.2018 №52824/04-36-14-01/37975921 висновки контролюючого органу щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Хорс Табако» коштів у сумі 196 963 000 грн. такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення, належними та допустимими доказами контролюючим органом не підтверджено.

Щодо операцій ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» з ТОВ «ЗАГРАН», слід зазначити про таке.

Згідно договору поставки №499-18/ОС від 24.01.2018 року, укладеного між продавцем - ТОВ «Гермес Гранд Волмор», в особі директора ОСОБА_4, та ТОВ «Загран», від імені якого діє ОСОБА_10, на підставі Статуту та свідоцтва про державну реєстрацію, сторони уклади договір, відповідно до умов якого здійснювалося постачання тютюнових виробів.

За даними виписки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій від 20.02.2017 року, ТОВ «Загран» (), зареєстроване Голосіївською районною державною адміністрацією в місті Києві 17.12.2017 року за №0045258. Місцезнаходження: 03039, м. Київ, пров. Руслана Лужевського буд., 14, корпус 1, офіс 3-Б.

Керівник - ОСОБА_10. Основний вид діяльності за КВЕД: 49.90 - Неспеціалізована оптова торгівля.

За даними відомості з ЄДРПОУ від 21.12.2017 року, директором ТОВ «Загран», являлася ОСОБА_10, призначена наказом №08/12 від 08.12.2017 року.

Відповідно до Ліцензії реєстраційний № 76 від 18.12.2017 року, виданої Головним управлінням ДФС у Дніпропетровській області, строком дії з 26.12.2017 року по 26.12.2018 року, ТОВ «Загран» мало право здійснювати роздрібну торгівлю тютюновими виробами. Місце здійснення діяльності: Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Узвіз Крутогорний, 20А, Магазин-склад.

Отже, судом встановлено, що взаємовідносини ТОВ «Гермес Гранд Волмор» з ТОВ «Загран» здійснювались на підставі договору поставки № 499-18/00 від 24.01.2018 року, відповідно до умов якого здійснювалося постачання тютюнових виробів.

На підтвердження реальності господарських операцій, а саме факту поставки тютюнових виробів від ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» до ТОВ "ЗАГРАН", відповідачу, окрім договору поставки №499-18/ОС від 24.01.2018 року, було надано також первинні документи, а саме, податкові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період лютий-березень 2018 року, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що також не заперечується відповідачем та про що є відомості в акті перевірки, видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Загран» за період з 07.02.2018 року по 24.03.2018 року; шляхові листи за період з 07.02.2018 року по 24.03.2018 року; платіжні доручення щодо розрахунків ТОВ «Загран» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 07.02.2018 року по 23.03.2018 року; договір оренди транспортних засобів, укладний між ОСОБА_6 та позивачем; картка по рахунку 361 контрагент ТОВ «Загран» за період з 01.02.2018 року по 31.03.2018 року; акти звірки взаєморозрахунків між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ПП «ОККО-Бізнес-Контракт» за перевіряємий період; відомості з ЄДПРОУ щодо ТОВ «Загран».

Таким чином, позивачем контролюючому органу були надані первинні документи складені між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та ТОВ «Загран» на підставі укладеного між ними господарського договору, які містять необхідні реквізити передбачені Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".

Отже, ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» відповідно до положень п. 201.10 статті 201 Податкового кодексу України, по взаємовідносинам що виникли на підставі договору поставки №499-18/ОС від 24.01.2018 року було складено податкові накладні, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що про що не заперечується Відповідачем та про що є відомості в Акті перевірки від 17.09.2018 року №52824/04-36-14-01/37975921.

Відповідно до видаткових накладних, складених ТОВ «Гермес Гранд Волмор», постачання сигарет в асортименті на адресу ТОВ «Загран», за договором поставки №499-18/00 від 24.01.2018 року за період з 07.02.2018 року по 24.03.2018 року, здійснено у загальній кількості 71 524 пачок на загальну суму поставленого товару з ПДВ - 1 939 985,00 грн., в т.ч. сума без ПДВ - 1 616 654,17 грн., ПДВ-323 330,83 гривень.

Видаткові накладні з постачання товару на адресу ТОВ "Загран» містять печатки підприємств постачальника та покупця, підписи осіб, що відвантажили та отримали товар.

Так, за даними видаткових накладних склад відправника зазначено «Склад ГГВМ -ОПТ», а адреса отримувача: «м. Дніпро, вул. Крутогорний узвіз, 20А, магазин-склад».

Перевезення вантажу на адресу доставки ТОВ «Загран» (м. Дніпро, вул. Крутогорний узвіз, 20А, магазин-склад), за даними шляхових листів, здійснено автомобілями постачальника ТОВ «Гермес Гранд Волмор».

За даними шляхових листів, перевезення вантажу на адресу ТОВ «Загран» здійснено двома автомобілями за державними номерами: НОМЕР_17, НОМЕР_18, які на час перевезення вантажу перебували в оренді у ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР», що підтверджується договорами оренди транспортних засобів у приватних осіб, які укладені між орендодавцями та ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР», скріплені підписами сторін та печаткою орендаря, без відмітки про нотаріальне посвідчення, а також довіреність на укладення правочинів, в тому числі на здачу в оренду автомобіля між ОСОБА_11 та ОСОБА_6

Отже, перевезення вантажу ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Загран» здійснено автомобілями, які на час перевезення вантажу перебували в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор», згідно договору оренди транспортних засобів укладеного між ОСОБА_6 та позивачем.

Крім того, в шляхових листах зазначені дані про показання кілометражу на початок і кінець, а також перебіг автомобіля.

Так, в матеріалах справи, наявні відомості бухгалтерського обліку по рахунку 203 «Паливо» з обліку наявності та руху дизельного палива А0375 та помісячні Акти звірки взаєморозрахунків між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ПП «ОККО-Бізнес-Контракт».

Також, слід зазначити про те, що у бухгалтерському обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор» поставку товару на адресу ТОВ «Загран», за даними картки контрагента ТОВ «Загран» за період з 01.02.2018 року по 31.03.2018 року, відображено в кореспонденції бухгалтерський рахунків за дебетом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" та кредитом рахунку 702 «Дохід від реалізації товарів» в загальній сумі 1 939 985,00 гривень.

За даними платіжних доручень щодо розрахунків ТОВ «Загран» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 07.02.2018 року по 23.03.2018 року, розрахунки за товар -сигарети за договором поставки №499-18/ОС від 24.01.2018 року здійснені в безготівковій формі повністю в загальній сумі 1 939 985,00 грн., шляхом перерахування грошових коштів з рахунку ГОВ «Загран» №3 в Полікомб банк, МФО 353100 на рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» №1, № в Полікомбанк, МФО 353100.

За даними бухгалтерського обліку ТОВ Гермес Гранд Волмор», а саме картки контрагента ТОВ «Загран» за період з 01.02.2018 року по 31.03.2018 року, оплата за товар за договором поставки №499-18/00 від 24.01.2018 року відображена в кореспонденції бухгалтерських рахунків за дебетом рахунку 311 "Поточні рахунки в національній валюті" та кредитом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" в загальні сумі 1 939 985,00 гривень. Станом на 31.03.2018 року заборгованість по розрахунках між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Загран» відсутня.

За даними наданих документів, остання операція з постачання товару - сигарет між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Загран» була здійснена 24.03.2018 року.

За даними ЄДПН та наданими до матеріалів справи доказами по ТОВ «Загран» не було встановлено відсутність реалізації, придбаних у ТОВ «Гермес Гранд Волмор» сигарет.

Щодо посилання відповідача на те, що перевіркою було встановлено, створення штучного документообігу по операціям «реалізацію сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи: не підтверджено рух товарів, їх приймання - передача встановлено відсутність діяльності контрагентів по купівлі - продажу сигарет, встановлено відсутність діяльності контрагентів по купівлі-продажу сигарет, встановлено пересорт купівлі-продажу по ЄРПН, на підставі чого відповідач дійшов висновку щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Загран» коштів у сумі 1939 985 грн. такими, такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення.

Так, судом встановлено, що вищевказані висновки відповідача, ґрунтуються на протоколі допиту свідка ОСОБА_12 за показами, якого на підприємстві ТОВ «Загран», він був оформлений на посаду директора.

Відповідач в судовому засіданні зазначив про те, що у періоді взаємовідносин з ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР», директор ТОВ "ЗАГРАН", зазначений у податковій звітності та реєстраційних документах: ОСОБА_12 (НОМЕР_4), проте договір між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та ТОВ "ЗАГРАН" підписати ОСОБА_10, тобто посадовою особою ТОВ "ЗАГРАН" в один й той же період виступало 2 різні фіз. особи, що фактично є нереальним.

Проте, згідно з відомостями з ЄДРПОУ від 21.12.2017 року, директором ТОВ «Загран» являється ОСОБА_10, призначена наказом №08/12 від 08.12.2017 року. Згідно протоколу зборів учасників ТОВ «Загран» №2 від 25.12.2017 року, прийнято рішення про звільнення ОСОБА_10 з посади директора 25.12.2017 року та призначення на посаду директора ОСОБА_12 з 26.12.2017 року.

Договір №499-18/ОС від 24.01.2018 року зі сторони покупця, підписано ОСОБА_10, яка зазначена в договорі як директор ТОВ «Загран», що діє на підставі Статуту та Свідоцтва про державну реєстрацію.

Крім того, в матеріалах справи відсутні рішення або вирок суду з приводу фіктивності цього підприємства, доказів зазначеного відповідачем до суду надано не було.

Щодо посилання відповідача, що перевіркою було встановлено, що позивачем неправомірно було визначило покупця товарів - ТОВ «ЗАГРАН».

Суд зазначає, що у акті перевірки контролюючим органом не було встановлено порушень щодо включення до складу доходів та витрат ТОВ «Гермес Гранд Волмор» доходів від реалізації товарів (сигарет) та витрат, пов'язаних з отриманням цих доходів. Доходи від реалізації товарів визначені перевіряючими як доходи отримані від «невстановлених осіб».

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, в результаті проведеної перевірки та викладені в акті перевірки від 17.09.2018 №52824/04-36-14-01/37975921 висновки контролюючого органу щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Загран» коштів у сумі 1 939 985 грн. такими, такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення, належними та допустимими доказами контролюючим органом не підтверджено.

Щодо операцій ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» з ТОВ «ОПТСПЕЦТОРГ», слід зазначити про таке.

Згідно договору поставки №68/1-16/ОС від 01.09.2016 року, укладеного між продавцем ТОВ «Гермес Гранд Волмор», в особі директора ОСОБА_4, та ТОВ «Оптспецторг», від імені якого діє директор ОСОБА_13, сторони, уклали договір, згідно умов якого здійснювалося постачання тютюнових виробів.

За даними виписки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій від 29.07.2016 року, ТОВ «Оптспецторг» (), зареєстроване Печерською районною державною адміністрацією в м. Києві 09.11.2015 року за №0060392. Місцезнаходження: 08132, Київська область, Києво-Святошенський район м. Вишневе, вул. Машинобудівників, буд., 1Г. Керівник - ОСОБА_13. Основний вид діяльності за КВЕД: 49.90 - Неспеціалізована оптова торгівля.

Відповідно до Ліцензій №683 від 17.08.2016 року серія №071548, виданої ГУ ДФС у м Києві, терміном дії з 04.03.2016 року по 03.03.2017 року, ТОВ -«Оптспецторг» надано право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, за місцем здійснення торгівельної діяльності: м. Київ, вул. Кіото, 2 (магазин).

Отже, судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що взаємовідносини ТОВ «Гермес Гранд Волмор» з ТОВ «Оптспецторг» здійснювались на підставі договору поставки №68/1-16/00 від 01.09.2016 року.

За даними виписки з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб 29.07.2016 року, ТОВ «Оптспецторг» перебуває на обліку в ДПІ в Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві з 10.11.2015 року. Керівник - ОСОБА_13.

На підтвердження реальності господарських операцій, а саме факту поставки тютюнових виробів від ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» до ТОВ "ОПТСПЕЦТОРГ", відповідачу, окрім договору поставки, було надано також первинні документи, а саме, податкові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за жовтень 2016 року, грудень 2016 року, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що не заперечується відповідачем та про що є відомості в акті перевірки; розрахунки, а також видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Оптспецторг» за період з 31.10.2016 року по 31.12.2016 року, договір оренди транспортних засобів, укладеного між ОСОБА_6 та позивачем; шляхові листи за період з 31.10.2016 року по 31.12.2016 року; подорожні листи, платіжні доручення шодо розрахунків ТОВ «Оптспецторг» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 12.12.2016 року по 06.01.2017 року; відомість з ЄДРПОУ ТОВ «Оптспецторг»;копії актів звірки взаємних розрахунків між позивачем та ПП «ОККО-БІЗНЕС КОНТРАКТ» ().

Позивачем контролюючому органу були надані первинні документи складені між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та ТОВ «Оптспецторг» на підставі укладеного між ними господарського договору, які містять необхідні реквізити передбачені Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".

Отже, ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» відповідно до положень п. 201.10 статті 201 Податкового кодексу України, по взаємовідносинам що виникли на підставі договору поставки №68/1-16/ОС від 01.09.2016 року було складено податкові накладні, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що про що не заперечується Відповідачем та про що є відомості в Акті перевірки від 17.09.2018 року №52824/04-36-14-01/37975921.

Відповідно до наданих на дослідження видаткових накладних, складених ТОВ «Гермес Гранд Волмор», постачання сигарет в асортименті на адресу ТОВ «Оптспецторг» за договором поставки №68/1-16/00 від 01.09.2016 року за період з 31.10.2016 року по 31.12.2016 року здійснено в загальній кількості 1 199 627 пачок на загальну суму поставленого товару з ПДВ - 21 303 198,43 грн., в т.ч. сума без ПДВ - 17 752 665,34 грн., ПДВ - 3 550 533 09 гривень.

Судом встановлено, видаткові накладні з постачання товару на адресу ТОВ «Оптспецторг» містять печатки підприємств постачальника та покупця, підписи осіб, що відвантажили та отримали товар.

Так, за даними видаткових накладних склад відправника зазначено «Склад ГГВМ -ОПТ», а адреса отримувача: «м. Київ. вул. Кіото, 2, магазин».

Перевезення вантажу за адресою доставки ТОВ «Оптспецторг» (м. Київ, вул. Кіото,2, магазин), за даними Шляхових листів, здійснено автомобілям постачальника ТОВ «Гермес Гранд Волмор» - MB Sprinter 312 НОМЕР_19 середній білий.

У шляхових листах зазначені дані про показання кілометражу на почато та кінець, а також, пробіг автомобіля.

За даними ДА1, зазначеними в акті перевірки, власником автомобіля за державним номером AE5841HO є ОСОБА_6. Отже, зазначений автомобіль перебуває в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на підставі договору оренди транспортного засобу у приватної особи №01/03-1 від 01.03.2016 року.

Отже, перевезення вантажу перевезення вантажу ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Оптспецторг» здійснено автомобілем, який на час перевезення вантажу перебувал в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на підставі укладеного договору оренди транспортних засобів, укладеного між позивачем та ОСОБА_6

Також, уматеріалах справи, наявні відомості бухгалтерського обліку по рахунку 203 «Паливо» з обліку наявності та руху дизельного палива А0375 та помісячні Акти звірки взаєморозрахунків між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ПП «ОККО-Бізнес-Контракт».

Крім того, слід зазначити про те, що у бухгалтерському обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор» поставку товару на адресу ТОВ «Оптспецторг», за даними картки контрагента ТОВ «Оптспецторг» за період з 01.10.2016 року по 31.10.2016 року та з 01.12.2016 по 31.01.2017 року, відображено в кореспонденції бухгалтерський рахунків за дебетом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" та кредитом рахунку 702 "Дохід від реалізації товарів" в загальній сумі 21 303 198,43 гривень.

За даними платіжних доручень щодо розрахунків ТОВ «Оптпецторг» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 12.12.2016 року по 04.01.2017 року, розрахунки за товар - сигарети за договором поставки №68/1-16/00 від 01.09.2016 року у здійснені в безготівковій формі в загальній сумі 10 800 000,00 грн., шляхом перерахування грошових коштів з рахунків ТОВ «Оптспецторг» №4978 АБ "Укргазбанк", МФО 320478 та №9 в Полікомбанк, МФО 353100 на рахунок ТОВ «Гермес Гранд Волмор» №1 в Полікомбанк, МФО 353100.

Відповідно до договору про переведення боргу вбачається, що було здійснено переведення боргу з первісного ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на нового боржника - ТОВ «Оптспецторг» на загальну суму грошових зобов'язань в розмірі 10 503 198,53 гривень.

За даними бухгалтерського обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор», а саме картки контрагента ТОВ «Оптспецторг» за період з 01.12.2016 року по 31.01.2017 року розрахунок за товар за договором поставки №68/1-16/00 від 01.09.2016 року відображено в кореспонденції бухгалтерських рахунків за дебетом рахунку 311 "Поточні рахунки в національній валюті" та кредитом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" в загальні сумі 21 303 198,33 гривень. Станом на 31.01.2017 року заборгованість по розрахунках між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Опголецторг» відсутня.

За даними наданих документів, остання операція з постачання товару - сигарет між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Оптспецторг» здійснена 31.12.2016 року.

Щодо посилання відповідача, під час здійснення перевірки було встановлено створення штучного документообігу по операціям «реалізацію сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи: не підтверджено рух товарів, їх приймання - передача, встановлено відсутність діяльності контрагентів по купівлі - продажу сигарет, встановлено пересорт купівлі - продажу по ЄРПН, на підставі чого відповідач дійшов висновку щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Оптспецторг» коштів у сумі 21 303 198 грн., такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення.

Вищевказані висновки контролюючого органу, ґрунтуються на тому, що відповідачем було встановлено, що ТОВ «Оптспецторг» перебуває на обліку у Маріупольській ОДПІ ГУ ДФС у Донецькій області, директор: ОСОБА_14 (НОМЕР_5), а декларації з податку на прибуток, акцизні декларації, фінансовий звіт, баланс не подавались.

Проте, за даними виписки з ЄДРПОУ від 29.07.2016 року, ТОВ «Оптспецторг» перебуває на обліку в ДПІ в Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві з 10.11.2015 року. Керівник - ОСОБА_13. Договір поставки №68/1-16/ОС від 01.09.2016 року, було підписано саме між позивачем в особі директора ОСОБА_4, та ТОВ «Оптспецторг», від імені якого діє директор ОСОБА_13.

Крім того, обов'язок подання до контролюючих органів податкової звітності покладено на платника податку, у даному випадку - ТОВ «Оптспецторг», а отже вищевказані доводи контролюючого органу, не можуть слугувати належним доказом, який би підтверджував створення позивачем штучного документообігу по операціям «реалізацію сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи.

Щодо посилання відповідача на те, що згідно ЄРПН, ТОВ "ОПТСПЕЦТОРГ" купує у переважній більшості: сигарети, а у подальшому, здійснює реалізацію у переважній більшості: ожина, смородина, полуниця, масло, бичок маргарин, жир, безалкогольні напої, продукти харчування, м'ясо, обліпиха. Тобто здійснюється «пересорт» купівлі-продажу товарів. Контролюючим органом період, за який використані дані ЄРПН, в акті перевірки не зазначено, отже ці обставини, зазначені в акті, не точні та зазначені не в повному обсязі.

Щодо посилання відповідача на те, що перевіркою встановлено, що позивач ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» неправомірно визначило покупця товарів - ТОВ «Оптспецторг». Товар (сигарети) списаний з балансу ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та не обліковується на залишках підприємства - зазначений товар визначається перевіркою, як товар, реалізований іншій «невстановленій» особі.

У акті перевірки контролюючим органом взагалі не було встановлено порушень щодо включення до складу доходів та витрат ТОВ «Гермес Гранд Волмор» доходів від реалізації товарів (сигарет) та витрат, пов'язаних з отриманням цих доходів. Однак, доходи від реалізації товарів визначені перевіряючими як доходи отримані від «невстановлених осіб».

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, в результаті проведеної перевірки та викладені в акті перевірки від 17.09.2018 №52824/04-36-14-01/37975921 висновки контролюючого органу щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Оптспецторг» коштів у сумі 21 303 198 грн., такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення, належними та допустимими доказами контролюючим органом не підтверджено.

Крім того, в матеріалах справи відсутні рішення, вироки суду щодо фіктивності цього підприємства, доказів зазначеного відповідачем до суду надано не було.

Щодо операцій ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» з ТОВ «ФЬЮЧЕРС-ДРАЙВ», слід зазначити про таке.

Згідно договору поставки №2-16/ОС від 09.03.2016 року, укладеного між продавцем - ГОВ «Гермес Гранд Волмор», в особі директора ОСОБА_4, та ТОВ «Фьючерс-Драйв», від імені якого діє директор ОСОБА_15, на підставі Статуту та свідоцтва про державну реєстрацію, згідно умов якого здійснювалося постачання тютюнових виробів.

За даними виписки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій, ТОВ «Фьючерс-Драйв» (), зареєстроване 02.11.2015 року за №0060224. Місцезнаходження: 01601, м. Київ, Печерський узвіз, буд. 3, оф. 12. Керівник - ОСОБА_15. Основний вид діяльності за КВЕД: 49.90 - Нсспеціалізована оптова торгівля.

Відповідно до витягу з рішення про право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, Головним управлінням ДФС у Дніпропетровській області прийнято рішення про видачу ліцензій реєстраційний № 36 від 08.02.2016 року, строком дії з 16.02.20i6 року по 16.02.2016 року ТОВ «Фьючерс-Драйв» за місцем здійснення діяльності: Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, вул. Свердлова, 31, Магазин.

Отже, судом встановлено, що взаємовідносини ТОВ «Гермес Гранд Волмор» з ТОВ «ФЬЮЧЕРС-ДРАЙВ», здійснювались на підставі договору поставки №2-16/ОС від 09.03.2016 року.

На підтвердження реальності господарських операцій, а саме факту поставки тютюнових виробів від ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» до ТОВ «Фьючерс-Драйв», відповідачу, окрім договору поставки, було надано також первинні документи, а саме, податкові накладні за період з березень-квітень 2016 року, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що не заперечується відповідачем та про що є відомості в акті перевірки, розрахунки коригування кількісних і вартісних показників до податкових накладних ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Фьючерс-Драйв» за березень-квітень 2016 року; видаткові накладні за період з 19.03.2016 року по 30.04.2016 року; шляхові листи за період з 19.03.2016 року по 30.04.2016 року; подорожні листи, платіжні доручення шодо розрахунків ТОВ «Фьючерс-Драйв» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 09.03.2016 року по 12.04.2016 року; картка по рахунку 361 контрагент ТОВ «Фьючерс-Драйв» за період з 01.03.2016 року по 30.04.2016 року; виписки з ЄДРПОУ щодо ТОВ «Фьючерс-Драйв»; договори переведення боргу між боржниками ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» та ТОВ «Фьючерс-Драйв»; договір оренди транспортних засобів, укладеного між ОСОБА_6 та позивачем; копії актів звірки взаєморозрахунків між позивачем та ПП «ОККО-БІЗНЕС КОНТРАКТ» ().

Таким чином, позивачем контролюючому органу були надані первинні документи складені між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та ТОВ «Фьючерс-Драйв» на підставі укладеного між ними господарського договору, які містять необхідні реквізити передбачені Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".

Отже, ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» відповідно до положень п. 201.10 статті 201 Податкового кодексу України, по взаємовідносинам що виникли на підставі договору поставки №2-16/ОС від 09.03.2016 року було складено податкові накладні, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що про що не заперечується Відповідачем та про що є відомості в Акті перевірки від 17.09.2018 року №52824/04-36-14-01/37975921.

Відповідно до видаткових накладних, складених ТОВ «Гермес Гранд Волмор», постачання сигарет в асортименті на адресу ТОВ «Фьючерс-Драйв», за договором поставки №2-16/ОС від 09.03.2016 року за період з 19.03.2016 року по 30.04.2016 року здійснено в загальній кількості 420 316 пачок на загальну суму поставленого товару з ПДВ - 4 835 000,00 грн., в т.ч. сума без ПДВ - 4 029 166,67 грн., ПДВ - 805 833,33 гривень.

Видаткові накладні з постачання товару на адресу ТОВ «Фьючерс-Драйв», містять печатки підприємств постачальника та покупця, підписи осіб, що відвантажили та отримали товар.

Так, за даними видаткових накладних склад відправника зазначено «Склад ГГВМ -ОПТ», а адреса отримувача: «м. Дніпропетровськ, вул. Свердлова, 31, магазин».

Перевезення вантажу на адресу доставки ТОВ «Фьючерс-Драйв» (м.Дніпропетровськ, вул. Свердлова, 31, магазин), за даними Шляхових листів, здійснено автомобілем постачальника ТОВ «Гермес Гранд Волмор» - MB Sprinter 312 НОМЕР_19 середній білий, водії: ОСОБА_6, ОСОБА_16, ОСОБА_17

У шляхових листах зазначені дані про показання кілометражу на почато та кінець, а, також, пробіг автомобіля.

За даними ДАІ, зазначеними в акті перевірки, власником автомобіля за державним номером НОМЕР_19 є ОСОБА_6. Зазначений автомобіль перебуває в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на підставі договору оренди транспортного засобу у приватної особи, укладеного між позивачем та ОСОБА_6

Отже, перевезення вантажу ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Фьючерс-Драйв» здійснено автомобілем, який на час перевезення вантажу перебував в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на підставі вищезазначеного укладеного договору оренди транспортного засобу у приватної особи, укладеного між позивачем та ОСОБА_6

Також, матеріалах справи, наявні відомості бухгалтерського обліку по рахунку 203 «Паливо» з обліку наявності та руху дизельного палива А0375 та помісячні Акти звірки взаєморозрахунків між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ПП «ОККО-Бізнес-Контракт».

Крім того, слід зазначити про те, що у бухгалтерському обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор» поставку товару на адресу ТОВ «Фьючерс-Драйв», за даними картки контрагента ТОВ «Фьючерс-Драйвн» за період з 01.03.2016 року по 30.04.2016 року, відображено в кореспонденції бухгалтерських рахунків за дебетом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" та кредитом рахунку 702 "Дохід від реалізації товарів" в загальній сумі 4 835 000,00 гривень.

За даними платіжних доручень щодо розрахунків ТОВ «Фьючерс-Драйв» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор», розрахунки за товар - сигарети за договором поставки №2-16/ОС від 09.03.2016 року здійснені в безготівковій формі шляхом передплати в період з 09.03.2016 року по 19.04.2017 року в загальній сумі 4 835 000,00 грн. з рахунків ТОВ «Вин-Пром» №5001 в ПАТ Полтава банк, МФО 331489, №9776 в АТ "ОТП БАНК", МФО 300528 на рахунок ТОВ «Гермес Гранд Волмор» №6672 в АТ КБ "Приватбанк".

За даними бухгалтерського обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор», а саме картки контрагента ТОВ «Фьючерс-Драйв» за період з 01.03.2016 року по 30.04.2016 року, оплата за товар за договором поставки №2-16/ОС від 09.03.2016 року відображена в кореспонденції бухгалтерських рахунків за дебетом рахунку 311 "Поточні рахунки в національній валюті" та кредитом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" в загальні сумі 4 835 000,00 гривень.

Станом на 30.04.2016 року заборгованість по розрахунках між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Фьючерс-Драйв» відсутня.

Щодо доводів контролюючого органу про те, що останнім під час здійснення перевірки встановлено, створення штучного документообігу по операціям «реалізацію сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи, надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Фьючерс-Драйв» коштів у сумі 4 835 000 грн., такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення, адже ТОВ "ФЬЮЧЕРС-ДРАЙВ" визнано фіктивним підприємством у судовому порядку.

Викладені з акті перевірки висновки по взаємовідносинах ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Фьючерс-Драйв», ґрунтуються на акті перевірки 27.12.2016 року №226/04-17-140/37975921 «Про результати документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" (код 37975921), з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства по взаємовідносинам з ТОВ «Фьючерс-Драйв» () за період діяльності з 01.01.2016 року по 01.09.2016 року», в якому встановлено порушення по взаємовідносинах між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та ТОВ "ФЬЮЧЕРС-ДРАЙВ" та на протоколі допиту свідка ОСОБА_17, в якому вказано, що він ніколи не здійснював перевезення автомобілем, який вказаний у даних шляхових листах, а саме MB Sprinter 312, НОМЕР_19, а також не здійснював доставку продукції.

Проте, контролюючим органом не було враховано, що за даними шляхових листів, перевезення вантажу на адресу ТОВ «Фьючерс-Драйв» водієм ОСОБА_17 здійснено за іншими шляховим листом №00433 від 11.04.2016 року, видаткова накладна №ВОБ-000181 від 11.04.2016 року.

Щодо вироку Печерського районного суду міста Києва по справі № 757/46751/17-к від 31.08.2017 року щодо контрагента ТОВ "ФЬЮЧЕРС-ДРАЙВ", слід зазначити про таке.

Згідно із частинами четвертою, п'ятою статті 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Обставини, встановлені стосовно певної особи рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, можуть бути у загальному порядку спростовані особою, яка не брала участі у справі, в якій такі обставини були встановлені.

Відповідач, під час здійснення перевірки дійшов до висновку про те, що ТОВ "ФЬЮЧЕРС-ДРАЙВ" фактично визнано фіктивним підприємством (вчинення злочину, передбаченого ч.5 ст.27, ч.1 ст.205 КК України), а отже є підстави вважати, щодо нереальності господарський операцій з цим контрагентом.

Поставка товару - сигарет ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Фьючерс-Драйв» була здійснена в період з 19.03.2016 року по 30.04.2016 року.

Вирок у кримінальній справі №757/46751/17-к від 31.08.2017 року відносно директора підприємства ТОВ «Фьючерс-Драйв» не містить інформації щодо відносин між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та Позивачем, тому не може бути беззаперечним доказом відсутності реальності спірної господарської операції.

При цьому Позивач, який не був фігурантом та не брав участь при розгляді кримінальної справи відносно директора ТОВ «Фьючерс-Драйв має право доводити правомірність та реальність спірної господарської операції.

Вироком, Печерського районного суду м. Києва від 31.08.2017 року у справі №757/46751/17-к, визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.5 ст.27, ч.1 ст.205 КК України, засновника директора ТОВ «Фьючерс-Драйв». Також, вироком суду від 31.08.2017 року встановлено, що ОСОБА_18, засновник ТОВ «Фьючерс-Драйв» своїми умисними діями, що виразилися у пособництві фіктивному підприємництву, тобто в сприянні іншим співучасникам створити суб'єкт підприємницької діяльності з метою прикриття незаконної діяльності та в обіцянці приховувати фіктивне підприємництво, вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 5 ст. 27 ч. 1 ст. 205 КК України.

Однак, Печерським районним судом міста Києва при прийнятті цього вироку від 31.08.2017 року у справі №757/46751/17-к, не досліджувалося питання щодо взаємовідносин ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» та ТОВ «Фьючерс-Драйв», та не було встановлено факту, що вся діяльність ТОВ «Фьючерс-Драйв» є фіктивною.

Отже, у зв'язку з кримінальними провадженнями щодо директора контрагента ТОВ «Фьючерс-Драйв», відповідач зробив висновки, що позивач та вищевказаний контрагент не здійснювали реально фінансово - господарські операції, а оформлювали відносини лише для отримання необґрунтованої податкової вигоди.

Проте посилання контролюючого органу на зазначені обставини є безпідставними, оскільки в силу приписів ч. 6 ст. 78 Кодексу адміністративного судочинства України вирок суду в кримінальному провадженні, ухвала про закриття кримінального провадження і звільнення особи від кримінальної відповідальності або постанова суду у справі про адміністративне правопорушення, які набрали законної сили, є обов'язковими для адміністративного суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, стосовно якої ухвалений вирок, ухвала або постанова суду, лише в питанні, чи мали місце ці дії (бездіяльність) та чи вчинені вони цією особою.

Тому, виходячи з принципу індивідуального застосування відповідальності за порушення правил оподаткування, негативні наслідки, зокрема, у вигляді позбавлення права на податковий кредит (зменшення фінансового результату до оподаткування податком на прибуток), можуть бути застосовані саме до такого платника податків, який їх припустився, а не до іншої особи.

Відносини між учасниками попередніх ланок постачання товарів не мають безпосереднього впливу на дослідження факту реальності господарської операції, вчиненої між конкретними контрагентами. В разі наявності у органу державної податкової служби інформації щодо порушення окремим платником податків податкового законодавства, негативні наслідки повинні застосовуватися саме щодо цієї особи.

Невиконання обов'язку щодо належного підписання первинного документа, складеного однією особою і переданого іншій особі може позбавляти цей документ статусу первинного або в разі обізнаності контрагента з відсутністю повноважень щодо складання такого документа, або в разі фактичної відсутності господарської операції.

При цьому, відсутність об'єктивної змоги переконатися у недостовірності первинного документа чи окремих його реквізитів (зокрема, підпису, прізвища особи, що здійснює операцію, тощо) під час його отримання чи протягом найближчого часу виключає притягнення до відповідальності особи, яка використала такий документ у податковому обліку.

У цьому випадку дані податкового обліку можуть бути визнані необґрунтованими, якщо платник податків діяв без належного рівня обачності та обережності та знав або повинен і міг знати про порушення, допущені контрагентами, та був залучений до таких порушень, або знав про дефекти у правовому статусі таких контрагентів (відсутність реєстрації їх як платників ПДВ, відсутність у відповідних посадових осіб чи інших представників контрагента повноважень на складання первинних, розрахункових документів, податкових накладних тощо).

Отже, обставини фіктивності та інших недоліків правого статусу контрагентів платника податків, а так само щодо невиконання ними своїх податкових обов'язків підлягають оцінці у сукупності з іншими доказами, що свідчать про нереальність господарської операції або відсутність її економічного змісту.

Відтак, дослідивши матеріали справи, суд зазначає, що висновки відповідача щодо нереальності господарських операцій із вказаним контрагентам є передчасними оскільки вирок Печерського районного суду міста Києва у справі № 757/46751/17-к від 31.08.2017 року не містять в собі обставин, що підтверджували б факт безтоварності спірних господарських операцій позивача ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» з ТОВ «Фьючерс-Драйв», окрім того, ці взаємовідносини та обставини не були предметом дослідження по цим кримінальним провадженням.

Також, суд звертає увагу, що у пункті 23 рішення Європейського суду з прав людини по справі «Бізнес Суппорт Центр проти Болгарії» суд наголошує, що у разі виявлення податковими органами невиконання постачальником своїх обов'язків як платника ПДВ, вони могли б розпочати податкову перевірку цього постачальника, з тим щоб стягнути з нього належні платежі та штрафні санкції. Утім, зазначив Суд, прямого впливу на оподаткування організації-заявника (Бізнес Суппорт Центр) це не мало б.

У пункті 53 рішення Європейського суду з прав людини у справі «Федорченко та Лозенко проти України» висловлено позицію, відповідно до якої суд, при оцінці доказів, керується критерієм доведення «поза розумними сумнівом». Тобто, аргументи сторони мають бути достатньо вагомими, чіткими та узгодженими.

У справі «Гешмен і Герруп проти Сполученого Королівства» (рішення від 25 листопада 1999 року) Європейський суд з прав людини вказав, що однією з вимог, яка випливає зі словосполучення «встановлений законом», є передбачуваність. Норму не можна вважати «законом», якщо вона не сформульована достатньо чітко, що дає особі можливість керуватися цією нормою у своїх діях. З іншого боку, хоча визначеність у законі надзвичайно бажана, забезпечення її може призвести до надмірної ригідності, тоді як закон ніколи не повинен відставати від обставин, що змінюються. Ступінь чіткості, яку мають забезпечувати формулювання національних законів і яка в жодному випадку не може охопити всі непередбачувані обставини, значною мірою залежить від змісту певного документа, сфери, на яку поширюється закон, а також від кількості та статусу тих, кому він адресований.

З наведеного вбачається, що особа, діючи у відповідності до встановленої законодавством України поведінки у рамках певних обставин, очікує досягнення певного результату та прогнозує конкретні ситуації у правовідносинах з контролюючим органом.

А саме, при сплаті податку на додану вартість особа має розраховувати на використання податкового кредиту в порядку, визначеному податковим законодавством.

Враховуючи викладене, з огляду на те, що документи, які були надані для перевірки, відповідають вимогам чинного законодавства, а відтак в повній мірі підтверджують реальність господарських операцій позивача ТОВ «Гермес Гранд Волмар» з ТОВ «Фьючерс Драйв».

Крім того, слід зазначити про те, що в матеріалах справи наявне рішення Господарського суду м. Києва від 16.06.2017 по справі № 910/5780/17, за позовом ТОВ «Гермес Гранд Волмор» про визнання договору поставки № 02-16/ОС від 09.03.2016 року недійсним, без застосування наслідків недійсності. Відповідно до цього рішення ТОВ «Гермес Гранд Волмор» відмовлено у визнанні договору № 02-16/ОС від 09.03.2016 року недійсним. Рішення суду щодо визнання первинних документів по взаємовідносинах між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Фьючерс-Драйв» за договором поставки № 02-16/ОС від 09.03.2016 року недійсними, а матеріалах справи відсуне.

Щодо посилання контролюючого органу про те, що позивач ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» неправомірно визначило покупця товарів - ТОВ «Фьючерс-Драйв».

Суд зазначає, що в акті перевірки контролюючим органом взагалі не було встановлено порушень щодо включення до складу доходів та витрат ТОВ «Гермес Гранд Волмор» доходів від реалізації товарів (сигарет) та витрат, пов'язаних з отриманням цих доходів. Однак, доходи від реалізації товарів визначені перевіряючими як доходи отримані від «невстановлених осіб».

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, в результаті проведеної перевірки та викладені в акті перевірки від 17.09.2018 №52824/04-36-14-01/37975921 висновки контролюючого органу щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Фьючерс-Драйв» коштів у сумі 4 835 000 грн. такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення, належними та допустимими доказами контролюючим органом не підтверджено.

Щодо операцій ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» з ТОВ «ВИН-ПРОМ», слід зазначити про таке.

Згідно договору поставки №121-16/ОС від 20.10.2016 року, укладеного між продавцем - ТОВ «Гермес Гранд Волмор», в особі директора ОСОБА_4, та ТОВ «Вин Пром», від імені якого діє ОСОБА_9, на підставі Статуту та свідоцтва про державну реєстрацію, згідно умов якого здійснювалося постачання тютюнових виробів.

За даними витягу з ЄДРПОУ від 04.10.2016 року, ТОВ «Вин-Пром» (), зареєстроване Києво-Святошинською районною державною адміністрацією Київської області 27.02.2015 року за №0010861. Місцезнаходження: 03039, Київська обл., м. Вишгород, вул.. Шлюзова, 1. Керівник - ОСОБА_19. Основний вид діяльності за КВЕД: 49.90 - Неспеціалізована оптова торгівля.

За даними виписки з ЄДРПОУ ТОВ «Вин-Пром» перебувало на обліку в ДПІ в Вишгородській ОДПІ ГУ ДФС у Київській області з 22.03.2015року. Керівник - ОСОБА_9, призначений на посаду наказом

№03/10 від 03.10.2016 року по ТОВ «Вин-Пром».

Відповідно до Ліцензії реєстраційний № 70 від 04.10.2016 року, виданої Головним управлінням ДФС у Дніпропетровській області, строком дії з 07.10.2016 року по 07.04.2017 року, ТОВ «Вин-Пром» має право здійснювати роздрібну торгівлю тютюновими виробами. Місце здійснення діяльності: Дніпропетровська обл., м.Дніпропетровськ, вул. Добровольців, 17, Магазин.

Отже, судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що взаємовідносини ТОВ «Гермес Гранд Волмор» з ТОВ «ВИН-ПРОМ», здійснювались на підставі договору поставки №121-16/ОС від 20.10.2016 року.

На підтвердження реальності господарських операцій, а саме факту поставки тютюнових виробів від ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» до ТОВ «Вин-Пром», відповідачу, окрім договору поставки, було надано також первинні документи, а саме, податкові накладні за жовтень 2016 року, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що не заперечується відповідачем та про що є відомості в акті перевірки, розрахунки коригування кількісних вартісних показників до податкових накладених за листопад 2016 року; видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Вин-Пром» за період з 02.11.2016 року по 04.11.2016 року, договір оренди транспортного засобу, укладеного між позивачем та ОСОБА_6; шляхові листи за період з 02.11.2016 року по 04.11.2016 року, подорожні листи, платіжні доручення, шодо розрахунків ТОВ «Вин-Пром» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 20.10.2016 року по 21.10.2016, витяги з ЄДРПОУ щодо ТОВ «Вин-Пром»; копії актів звірки взаємних розрахунків між ТОВ «ГЕРМАС ГРАНД ВОЛМАР» та ПП «ОККО-БІЗНЕС КОНТРАКТ» ().

Позивачем контролюючому органу були надані первинні документи складені між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та ТОВ «Вин-Пром» на підставі укладеного між ними господарського договору, які містять необхідні реквізити передбачені Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".

Отже, ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» відповідно до положень п. 201.10 статті 201 Податкового кодексу України, по взаємовідносинам що виникли на підставі договору поставки №121-16/ОС від 20.10.2016 року було складено податкові накладні, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що про що не заперечується Відповідачем та про що є відомості в Акті перевірки від 17.09.2018 року №52824/04-36-14-01/37975921.

Відповідно до видаткових накладних, складених ТОВ «Гермес Гранд Волмор», постачання сигарет в асортименті на адресу ТОВ «Вин-Пром» за договором поставки №121-16/00 від 20.10.2016 року за період з 02.11.2016 року по 04.11.2016 року здійснено в загальній кількості 348 521 пачок на загальну суму поставленого товару з ПДВ - 5 600 000,00 грн., в т.ч. сума без ПДВ - 4 666 666,67 грн., ПДВ-933 333,33 гривень.

Видаткові накладні з постачання товару на адресу ТОВ «Вин-Пром» містять печатки підприємств постачальника та покупця, підписи осіб, що відвантажили та отримали товар.

Так, за даними видаткових накладних склад відправника зазначено «Склад ГГВМ -ОПТ», а адреса отримувача: «м. Дніпропетровськ, пр. Добровольців, 17, магазин».

Перевезення вантажу на адресу доставки ТОВ «Вин-Пром» (м. Дніпропетровськ, вул. Добровольців, 17, магазин), за даними Шляхових листів, здійснено автомобілем постачальника ТОВ «Гермес Гранд Волмор» - MB Sprinter 312 НОМЕР_19 середній білий.

В шляхових листах зазначені дані про показання кілометражу на почато та кінець, а, також, пробіг автомобіля.

За даними ДАІ, зазначеними в акті перевірки, власником автомобіля за державним номером НОМЕР_19 є ОСОБА_6. Зазначений автомобіль перебуває в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на підставі договору оренди транспортного засобу, укладеного між позивачем та ОСОБА_6, що також підтверджено матеріалами справи.

Отже, перевезення вантажу ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Вин-Пром» здійснювалась автомобілем, який на час перевезення вантажу перебував в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на підставі вищезазначеного укладеного договору оренди транспортного засобу, укладеного між позивачем та ОСОБА_6

Також, в матеріалах справи, наявні відомості бухгалтерського обліку по рахунку 203 «Паливо» з обліку наявності та руху дизельного палива А0375 та помісячні Акти звірки взаєморозрахунків між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ПП «ОККО-Бізнес-Контракт».

Крім того, слід зазначити про те, що у бухгалтерському обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор» поставку товару на адресу ТОВ «Вин-Пром», за даними картки контрагента ТОВ «Вин-Пром» за період з 01.10.2016 року по 30.11.2016 року, відображено в кореспонденції бухгалтерський рахунків за дебетом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" та кредитом рахунку 702 "Дохід від реалізації товарів" в загальній сумі 5 600 000,00 гривень.

За даними платіжних доручень щодо розрахунків ТОВ «Вин-Пром» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор», розрахунки за товар - сигарети за договором поставки №121-16/00 від 20.10.2016 року здійснені в безготівковій формі шляхом передплати в період з 20.10.2016 року по 21.10.2017 року в загальній сумі 5 600 000,00 грн. з рахунку ТОВ «Вин-Пром» №3553 в АТ "ОТП Банк" МФО 300528 на рахунок ТОВ «Гермес Гранд Волмор» №6672 в АТ КБ "Приватбанк".

За даними бухгалтерського обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор», а саме картки контрагента ТОВ «Вин-Пром» за період з 01.10.2016 року по 30.11.2016 року, оплата за товар за договором поставки №121-16/00 від 20.10.2016 року відображена в кореспонденції бухгалтерських рахунків за дебетом рахунку 311 "Поточні рахунки в національній валюті" та кредитом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" в загальні сумі 5 600 000,00 гривень.

Станом на 30.11.2016 року заборгованість по розрахунках між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Вин-Пром» відсутня.

За даними наданих документів, остання операція з постачання товару - сигарет між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Вин-Пром» здійснена 04.11.2016 року.

Щодо посилання контролюючого органу про те, що перевіркою встановлено, створення штучного документообігу по операціям «реалізацію сигарет», які не відповідають фактичний обставинам справи: не підтверджено рух товарів, їх приймання - передача, встановлено відсутність діяльності контрагентів по купівлі - продажу сигарет, встановлено пересорт купівлі - продажу по ЄРПН, на підставі чого відповідач дійшов висновку щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Вин-Пром» коштів у сумі 5 600 000,00 грн. такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення.

Так судом встановлено, що вищевказані висновки контролюючого органу, ґрунтуються на тому, що відповідачем було встановлено, що ТОВ "ВИН-ПРОМ" перебуває на обліку у ДПІ у м. Хмельницькому ГУ ДФС у Хмельницькій області. Директор: ОСОБА_22 (НОМЕР_6), який одночасно є посадовою особою на 17 суб'єктах господарювання.

Проте, відповідно до відомостей з ЄДРПОУ від 04.10.2016 року, ТОВ «Вин-Пром» перебуває на обліку в ДПІ в Вишгородській ОДПІ ГУ ДФС у Київській області з 22.03.2015 року. Керівник - ОСОБА_9, призначений на посаду наказом №03/10 від 03.10.2016 року по ТОВ «Вин-Пром».

Щодо посилання контролюючого органу про те, що декларації з податку на прибуток, фінансовий звіт, баланс, довідка ГДФ акцизні декларації не подавались, декларації з ПДВ подавались лише за період з червня по грудень 2016 року, проте, слід зазначити, що обов'язок подання до контролюючих органів податкової звітності покладено саме на платника податку - ТОВ «Вин-Пром».

Щодо посилання контролюючого органу про те, що згідно проведеним аналізом ЄРПН, осіннім встановлено «пересорт» купівлі - продажу товарів ТОВ "ВИН-ПРОМ", зокрема купуються: сигарети, привід, ножиці, верхня- нижня петля рами, відповідна планка мікроліфта, середній прижим, паливо, м 'ясо, запальнички, реалізується: болти будівельні, акумуляторна батарея, сонячний фотогачьванічний модуль, граблі, мітла, туалетний папір, миючі засоби, кий, лопата, швабра, мішки для сміття, губка для паркету, мило, рушники листові, порошок, білизна, відро, рукавиці, редуктор, пластина, фреза монолітна, фарба фасадна, піна монтажна, шпаклівка, пластина та спл., лак та інше.

Проте, суд зазначає, що відповідачем взагалі не зазначено період за який встановлено «пересорту» товарів, за даними ЄРНП, в акті контролюючого органу також не зазначено.

Щодо протоколу допиту свідка ОСОБА_23, слід зазначити про таке.

У матеріалах справи наявний протокол допиту свідка ОСОБА_23, відповідно до якого з ТОВ «Вин-Пром» за адресою АДРЕСА_1, договори оренди приміщення не укладались.

Проте, відповідно до Ліцензії реєстраційний № 70 від 04.10.2016 року, виданою Головним управлінням ДФС у Дніпропетровській області, строком дії з 07.10.2016 року по 07.04.2017 року, ТОВ «Вин-Пром» має право здійснювати роздрібну

торгівлю тютюновими виробами за адресою: Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, вул. Добровольців, 17, Магазин, отже протокол цього свідка не може вважатися належним та допустимим доказом щодо створення штучного документообігу по операція «реалізація сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи.

Щодо посилання відповідача, про те, що ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» неправомірно визначило покупця товарів - ТОВ "ВИН-ПРОМ".

Суд зазначає, що в акті перевірки контролюючим органом не було встановлено порушень щодо включення до складу доходів та витрат ТОВ «Гермес Гранд Волмор» доходів від реалізації товарів (сигарет) та витрат, пов'язаних з отриманням цих доходів. Однак, доходи від реалізації товарів визначені перевіряючими як доходи отримані від «невстановлених осіб».

Крім того, в матеріалах справи відсутні рішення, вироки суду щодо фіктивності цього підприємства, доказів зазначеного відповідачем до суду надано не було.

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, в результаті проведеної перевірки та викладені в акті перевірки від 17.09.2018 №52824/04-36-14-01/37975921 висновки контролюючого органу щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «Вин-Пром» коштів у сумі 5 600 000,00 грн. такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення, належними та допустимими доказами контролюючим органом не підтверджено.

Щодо операцій ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» з ТОВ «БІЗНЕС ЛЕЙКС», слід зазначити про таке.

Згідно договору поставки № 133-16/ОСа від 03.11.2016 року, укладеного між продавцем - ГОВ «Гермес Гранд Волмор», в особі директора ОСОБА_4, та ТОВ «Бізнес Лейкс», від імені якого діє ОСОБА_24, на підставі Статуту та свідоцтва про державну реєстрацію, згідно умов якого здійснювалося постачання тютюнових виробів.

За даними виписки з ЄДРПОУ від 29.05.2016 року, ГОВ «Бізнес Лейкс» (), зареєстровано 24.03.2016 року за №0036552. Місцезнаходження: 04073, м. Київ, просп. Московський буд., 8, офіс 711. Керівник - ОСОБА_24. Основний вид діяльності за КВЕД:49.90 - Неспеціалізована оптова торгівля.

Відповідно до Ліцензії реєстраційний № 917 від 25.10.2016 року серія АА№013078, виданої Головним управлінням ДФС у Київській області, строком дії з 03.11.2016 року по 02.11.2017 року, ТОВ «Бізнес Лейкс» надано право здійснювати роздрібну торгівлю тютюновими виробами. Місце здійснення діяльності: м. Бориспіль, вул.Польова, 26, кори. 2, прим. 5, Магазин.

Отже, судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що взаємовідносини ТОВ «Гермес Гранд Волмор» з ТОВ «БІЗНЕС ЛЕЙКС», здійснювались на підставі договору поставки № 133-16/ОСа від 03.11.2016 року.

На підтвердження реальності господарських операцій, а саме факту поставки тютюнових виробів від ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» до ТОВ «БІЗНЕС ЛЕЙКС», відповідачу, окрім договору поставки, було надано також первинні документи, а саме, податкові накладні за період - листопад 2016 року, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що не заперечується відповідачем та про, що є відомості в акті перевірки; розрахунок коригування кількісних і вартісних показників до податкових накладних за листопад 2016 року; видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Бізнес Лейкс» за період з 05.11.2016 року по 29.11.2016 року; договір оренди транспортного засобу, укладеного між позивачем та ОСОБА_6; шляхові листи за період з 05.11.2016 року по 29.11.2016 року; подорожні листи, платіжні доручення шодо розрахунків ТОВ «Бізнес Лейкс» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 11.11.2016 року по 30.11.2016 року, витяги з ЄДРПОУ щодо ТОВ «Бізнес Лейкс»; копії актів звірки взаємних розрахунків між «ТОВ ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» та ПП «ОККО-БІЗНЕС КОНТРАКТ» ().

Позивачем контролюючому органу були надані первинні документи складені між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та ТОВ «Бізнес Лейкс» на підставі укладеного між ними господарського договору, які містять необхідні реквізити передбачені Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".

Отже, ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» відповідно до положень п. 201.10 статті 201 Податкового кодексу України, по взаємовідносинам що виникли на підставі договору поставки № 133-16/ОСа від 03.11.2016 року було складено податкові накладні, які в свою чергу були зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних, що про що не заперечується Відповідачем та про що є відомості в Акті перевірки від 17.09.2018 року №52824/04-36-14-01/37975921.

Відповідно до видаткових накладних, складених ТОВ «Гермес Гранд Волмор», постачання сигарет в асортименті на адресу ТОВ «Бізнес Лейкс», за договором поставки №133-16/ОСа від 03.11.2016 року за період з 05.11.2016 року по 29.11.2016 року здійснено в загальній кількості 1 365 158 пачок на загальну суму поставленого товару з ПДВ - 23 587 921,58 грн., в т.ч. сума без ПДВ - 19 656 601,31 грн., ПДВ - 3 931 320,27 гривень.

Видаткові накладні з постачання товару на адресу ТОВ «Бізнес Лейкс» містять печатки підприємств постачальника та покупця, підписи осіб, що відвантажили та отримали товар.

Так, за даними видаткових накладних склад відправника зазначено «Склад ГГВМ -ОПТ», а адреса отримувача: «м. Бориспіль, вул. Польова, 26, корп. 2, магазин».

Перевезення вантажу на адресу доставки ТОВ «Бізнес Лейкс», «м. Бориспіль, вул. Польова, 26, корп. 2, магазин». за даними Шляхових листів, здійснено автомобілем постачальника ТОВ «Гермес Гранд Волмор» - Sprinter 312 НОМЕР_19 середній білий.

У шляхових листах зазначені дані про показання кілометражу на почато та кінець, а, також, пробіг автомобіля.

Так, за даними ДАІ, зазначеними в акті перевірки, власником автомобіля за державним номером НОМЕР_19 є ОСОБА_6. Цей автомобіль перебуває в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на підставі договору оренди транспортного засобу, укладеного між позивачем та ОСОБА_6, що також підтверджено матеріалами справи.

Отже, перевезення вантажу перевезення вантажу ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Бізнес Лейкс» здійснено автомобілем, який на час перевезення вантажу перебував в оренді у ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на підставі укладеного договору оренди транспортного засобу, укладеного між позивачем та ОСОБА_6

Так, в матеріалах справи, наявні відомості про те, що згідно даних бухгалтерського обліку по рахунку 203 «Паливо» з обліку наявності та руху дизельного палива А0375 та помісячні Акти звірки взаєморозрахунків між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ПП «ОККО-Бізнес-Контракт».

Також, слід зазначити про те, що в бухгалтерському обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор» поставку товару на адресу ТОВ «Бізнес Лейкс», за даними картки контрагента ТОВ «Бізнес Лейкс» за період з 01.11.2016 року по 30.11.2016 року, відображено в кореспонденції бухгалтерських рахунків за дебетом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" та кредитом рахунку 702 "Дохід від реалізації товарів" в загальній сумі 23 587 921,58 гривень.

За даними платіжних доручень щодо розрахунків ТОВ «Бізнес Лейкс» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 11.11.2016 року по 30.11.2016 року, розрахунки за товар - сигарети за договором поставки №133-16/ОСа від 03.11.2016 року здійснені в безготівковій формі повністю в загальній сумі 23 587 921,58 грн., шляхом перерахування грошових коштів з рахунку ТОВ «Бізнес Лейкс» №8328 в AT «Сбербанк», МФО 320627 на рахунок ТОВ «Гермес Гранд Волмор» №06672 в AT КБ «Приватбанк», МФО 305299.

За даними бухгалтерського обліку ТОВ «Гермес Гранд Волмор», а саме картки контрагента ТОВ «Бізнес Лейкс» за період з 01.11.2016 року по 30.11.2016 року, оплата за товар за договором поставки №133-16/ОСа від 03.11.2016 року відображена в кореспонденції бухгалтерських рахунків за дебетом рахунку 311 "Поточні рахунки в Національній валюті" та кредитом рахунку 361 "Розрахунки з вітчизняними покупцями" в загальні сумі 23587921,58 гривень.

Станом на 30.11.2016 року заборгованість по розрахунках між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Бізнес Лейкс» відсутня.

Щодо посилання відповідача на те, що перевіркою встановлено, створення штучного документообігу по операціям «реалізацію сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи: не підтверджено рух товарів, їх приймання - передача, встановлено відсутність діяльності контрагентів по купівлі - продажу сигарет, встановлено пересорт купівлі - продажу по ЄРПН, на підставі чого відповідач дійшов висновку щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «БІЗНЕС ЛЕЙКС» коштів у сумі 23 587 922 грн., такими, такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення.

Вищевказані висновки контролюючого органу, ґрунтуються на тому, що відповідачем по ТОВ " БІЗНЕС ЛЕЙКС " було встановлено, що товариство перебуває на обліку у ДПІ у Шевченківському районі ГУ ДФС у м. Києві. Директор: ОСОБА_25 (НОМЕР_7), який одночасно є посадовою особою на 66 суб'єктах господарювання. У періоді взаємовідносин з ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР», директор ТОВ "БІЗНЕС ЛЕЙКС", зазначений у податковій звітності та реєстраційних документах: ОСОБА_26 (НОМЕР_8), проте договір між ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» та ТОВ "БІЗНЕС ЛЕЙКС" підписаний ОСОБА_24, тобто, посадовою особою ТОВ "БІЗНЕС ЛЕЙКС" в один й той же період виступало 2 рані фізичні особи.

Проте, судом встановлено, що згідно виписки з ЄДРПОУ від 27.05.2016 року, ТОВ «Бізнес Лейкс» перебувало на обліку в ДПІ в Оболонському районі ГУ ДФС у м. Києві з 24.03.2016 року. Керівник - ОСОБА_24, призначений на посаду наказом №3 від 26.05.2016 року по ТОВ «Бізнес Лейкс». Договір №133-16/ОСа від 03.11.2016 року зі сторони покупця, підписано ОСОБА_24, який зазначений в договорі, як директор ТОВ «Бізнес Лейкс» що діє на підставі Статуту та свідоцтва про державну реєстрацію.

Щодо доводів контролюючого органу про те, що під час проведення перевірки товариства, проведеним аналізом ЄРПН, встановлено «пересорт» купівлі - продажу товарів ТОВ "БІЗНЕС ЛЕЙКС", зокрема купуються: туалетний папір, чай, пакети-майки, сигарети в асортименті, спиртні напої в асортименті, суміш спецій, соки в асортименті та ін., а реалізуються: світловий прилад, стробоскоп, прожектор динамічного світла, потужний світлодіодний повноповоротний прожектор, мікшерна консоль, базова QU-16 Allen Heath та інше.

Відповідач зазначає, що ним було отримано податкову інформацію від 16.05.17 року №495/20-40-14-07-06/40366497 щодо ТОВ «Бізнес Лейкс» (податковий номер 40366497) з питань проведення фінансово - господарських операцій з контрагентами постачальниками та покупцями за період декларування ПДВ з 01.11.2016 року по 30.11.2016 року , з 01.01.2017 року по 31.01.2017 року, з 01.03.2017 року по 31.03.2017 року, відповідно до якої встановлено, що ТОВ "Бізнес Лейкс" (податковий номер 40366497) протягом звітного періоду січень 2017 року здійснювало операції з придбання товарів, а саме: моркву, кетчуп, цибулю, філе індички, яблука, помідори, стек з яловичини, молоко, крупу манну, мандарини (код УКТЗЕТ ), колготки, цигарки (код УКТЗЕТ ), сир та реалізації товару, а саме: пряно-ароматичні суміші та добавки (код УКТЗЕТ ), печінку, нирки, легені свині, цукор, чистящі засоби (код УКТЗЕТ ), каструлі (код УКТЗЕТ ), масляні обігрівачі код УКТЗЕТ ), мультиварки, термоси (код УКТЗЕТ ), чайники, мобільні телефони (код УКТЗЕТ ), ніжки свині.

Тобто, відповідачем під час здійснення перевірки було встановлено невідповідність придбаних та реалізованих товарів.

Проте, контролюючий орган не звернув уваги на те, що операції з постачання товару - сигарет між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Бізнес Лейкс» було здійснено у період з 05.11.2016 року по 29.11.2016 року, а отже вищевказані твердження відповідача щодо невідповідності придбаних та реалізованих товарів не підтвердженні належними доказами по справі.

Щодо посилання відповідача, про те, що ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» неправомірно визначило покупця товарів - ТОВ «Бізнес-Лейкс».

У акті перевірки контролюючим органом не було встановлено порушень щодо включення до складу доходів та витрат ТОВ «Гермес Гранд Волмор» доходів від реалізації товарів (сигарет) та витрат, пов'язаних з отриманням цих доходів. Доходи від реалізації товарів визначені перевіряючими як доходи отримані від «невстановлених осіб».

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, в результаті проведеної перевірки та викладені в акті перевірки від 17.09.2018 №52824/04-36-14-01/37975921 висновки контролюючого органу щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від ТОВ «БІЗНЕС ЛЕЙКС» коштів у сумі 23 587 922 грн., такими, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення, належними та допустимими доказами контролюючим органом не було підтверджено.

Крім того, в матеріалах справи відсутні рішення, вироки суду щодо фіктивності цього підприємства, доказів зазначеного відповідачем до суду надано не було.

Отже, підсумуючи вищевикладене, слід зазначити, що зроблені висновки контролюючого органу щодо створення штучного документообігу по операціям «реалізацію сигарет», які не відповідають фактичним обставинам справи не знайшли свого підтвердження під час розгляду цієї справи. Належних доказів про створення штучного документообігу по операціям «реалізацію сигарет», відповідачам щодо вище перелічених контрагентів-постачальників позивача до суду надано не було.

Окрім того, слід зазначити про те, що вивчивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що наведені документи, складені за результатами здійснення вище наведених господарських операцій, містять необхідні реквізити, визначені ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», а тому є первинними документами бухгалтерського та податкового обліку у розумінні зазначеного Закону.

Податкові накладні, виписані вище наведеними контрагентами на адресу ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР», надавалися позивачем при проведенні перевірки, відображені в акті перевірки та містять усі передбачені законом реквізити, тобто, відповідають вимогам ст. 201 Податкового кодексу України, що є підставою для віднесення ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР», сплачених у складі вартості товарів сум, за отриманими від вищевказаних контрагентів-постачальників накладних, до складу податкового кредиту відповідного податкового періоду, а також формування валових витрат позивача за господарськими відносинами з наведеними контрагентами.

Видами господарської діяльності ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» є оптова торгівля тютюновими виробами, що, в свою чергу пояснює необхідність придбання у вищевказаних контрагентів тютюнових виробів, з метою подальшого продажу цієї продукції.

Отже, слід зазначити, на доведеність використання в оподатковуваних операціях в межах господарської діяльності придбаних у ТОВ «Хорс Табако», ТОВ «Загран», ТОВ «Оптспецторг», ТОВ «Фьючерс-Драйв», ТОВ «Вин-Пром», ТОВ «Бізнес Лейкс», товарів, оскільки придбані товари використані позивачем з метою подальшої реалізації та отримання прибутку.

Відтак, господарські операції позивача з придбання у вказаних контрагентів товарів, робіт (послуг) пов'язані з господарською діяльністю позивача, що свідчить про використання придбаних товарів, робіт (послуг) в оподатковуваних операціях в межах господарської діяльності.

Фінансово-господарські операції між позивачем та вказаними контрагентами відображено у податковій звітності позивача за відповідні податкові періоди, сплачені продавцям кошти віднесені позивачем до витрат, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування податком на прибуток, зокрема, внаслідок чого сформовано від'ємний фінансовий результат до оподаткування податком на прибуток, суми податку на додану вартість до складу податкового кредиту відповідних податкових періодів.

Окремо слід зазначити щодо висновку судового експерта № 18/10/2018 року за результатами проведення судового-економічної експертизи по цій справі.

Судово-економічна експертиза складена на замовлення директора ТОВ «Гермес Гранд Волмор» ОСОБА_27 від 18.10.2018 року для подання на розгляд до адміністративного суду під час розгляду адміністративної справи за позовом ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення рішення прийнятого на підставі акта від 17.09.2018 року №52824/04-36-14-01/37975921 «Про результати документальної планової виїзної перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» () з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 по 30.06.2018» складеного ГУ ДФС у Дніпропетровській області.

На розгляд експерта були поставлені такі питання:

1.Чи підтверджуються документально висновки Акту перевірки Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 17.09.2018 №52824/04-36-14-01/37975921 «Про результати документальної планової виїзної перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» () з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 року по 30.06.2018 року», в частині порушення п.5, п.7 П(С)БО - 15 «Дохід», п. п.134.1.1 п.134.1 ст.134 ПКУ, в результаті чого ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» занижено податок на прибуток усього у сумі 45 761 239 грн., у тому числі у 2016 у сумі 10 399 702 грн., у 1 кв. 2017 року -486 000 грн., у 2 кв. 2017 року -34 526 340 грн., у 1 кв. 2018 року-349 197 гривень?

2.Чи підтверджуються документально висновки Акту перевірки Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 17.09.2018 №52824/04-36-14-01/37975921 «Про результати документальної планової виїзної перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» () з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 року по 30.06.2018 року», в частині порушення п.1201.2 ст.1201 ПКУ (у редакції з 01.01.2017 року), в результаті чого до ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» застосовані штрафні санкції у розмірі 50% від суми ПДВ (32 742 164), що становитиме 16 371 082 грн., у тому числі у березні 2017 - 141 667 грн., у квітні 2017 - 3 327 500 грн., у травні 2017 - 7 752 334 грн., у червні 2017 - 4 987 917 грн., у лютому 2018 - 36 667 грн., у березні 2018- 124 999 гривень?

Так, для проведення судово-економічної експертизи товариством було надано такі документи:

-платіжні доручення щодо розрахунків ТОВ «Хоре Табако» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 21.12.2016 року по 30.06.2017 року;

-платіжні доручення щодо розрахунків ТОВ «Загран» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 07.02.2018 року по 23.03.2018 року;

-платіжні доручення шодо розрахунків ТОВ «Оптспецторг» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 12.12.2016 року по 06.01.2017 року. Договори переведення боргу між боржниками: ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Оптспецторг»;

-платіжні доручення шодо розрахунків ТОВ «Фьючерс-Драйв» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 09.03.2016 року по 12.04.2016 року;

-платіжні доручення шодо розрахунків ТОВ «Вин-Пром» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 20.10.2016 року по 21.10.2016;

-платіжні доручення шодо розрахунків ТОВ «Бізнес Лейкс» з ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за період з 11.11.2016 року по 30.11.2016 року;

-видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Хорс Табако» за період з 21.12.2016 року по 01.07.2017 року, Шляхові листи за період з 21.12.2016 року по 01.07.2017 року, довіреності складені ТОВ «Хорс Табако» в період з 21.04.2017 року по 30.06.2017 року;

-видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Загран» за період з 07.02.2018 року по 24.03.2018 року, шляхові листи за період з 07.02.2018 року по 24.03.2018 року;

-видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Оптспецторг» за період з 31.10.2016 року по 31.12.2016 року, Шляхові листи за період з 31.10.2016 року по 31.12.2016 року;

-видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Фьючерс-Драйв» за період з 19.03.2016 року по 30.04.2016 року, Шляхові листи за період з 19.03.2016 року по 30.04.2016 року;

-видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Вин-Пром» за період з 02.11.2016 року по 04.11.2016 року, Шляхові листи за період з 02.11.2016 року по 04 .11.2016 року;

-видаткові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на поставку товару ТОВ «Бізнес Лейкс» за період з 05.11.2016 року по 29.11.2016 року, Шляхові листи за період з 05.11.2016 року по 29.11.2016 року;

-податкові накладні та Розрахунки коригування кількісних і вартісних показників до податкових накладних ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Хоре Табако» за період грудень 2016 р., березень-липень 2017 року;

-податкові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Загран» за період лютий-березень 2018 року.

-податкові накладні ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Оптспецторг» за жовтень 2016 року, грудень 2016 року;

-податкові накладні та Розрахунки коригування кількісних і вартісних показників до податкових накладних ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Фьючерс-Драйв» за березень-квітень 2016 року;

-податкові накладні за жовтень 2016 року та Розрахунки коригування кількісних і вартісних показників до податкових накладних за листопад 2016 року ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Вин-Пром»;

-податкові накладні та Розрахунок коригування кількісних і вартісних показників до податкової накладної ТОВ «Гермес Гранд Волмор» на адресу ТОВ «Бізнес Лейкс» за листопад 2016 року;

-картки по рахунку 361 контрагент ТОВ «Хоре Табако» за період з 01.12.2016 року по 31.12.2016 року та з 01.03.2017 року по 31.07.2017 року;

-картка по рахунку 361 контрагент ТОВ «Загран» за період з 01.02.2018 року по 31.03.2018 року;

-картки по рахунку 361 контрагент ТОВ «Оптспецторг» за період з 01.10.2016 року по 31.10.2016 року та з 01.12.2016 року по 31.01.2017 року;

-картка по рахунку 361 контрагент ТОВ «Фьючерс-Драйв» за період з 01.03.2016 року по 30.04.2016 року;

-картка по рахунку 361 контрагент ТОВ «Вин-Пром» за період з 01.10.2016 року по 30.11.2016 року;

-картка по рахунку 361 контрагент ТОВ «Бізнес Лейкс» за період з 01.11.2016 року по 30.11.2016 року;

-зворотно-сальдові відомості по рахунку 28 «Товар» за період з 01.01.2016 року по 30.06.2018 року;

-оборотні відомості по рахунку 203 «Паливо» за період з 01.01.2016 року по 30.06.2018 року;

-фінансова звітність ТОВ «Гермес Гранд Волмор» за 2016 - 2017 роки, 1 квартал 2018 року;

-податкові декларації з податку на прибуток за 2016 рік, 2017 рік, 1 квартал 2018 року;

- податкові декларації з податку на додану вартість ТОВ «Гермес Гранд Волмор» з додатками за період з березня по 2016 року по березень 2018 року;

- Акти звірки взаєморозрахунків за період з 01.08.2016 року по 30.06.2018 року, з 01.09.2018 року по 30.09.2018 року між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ПП «ОККО-Бізнес-Контракт»;

- виписка з €ДР ЮО ТОВ «Гермес Гранд Волмор»;

- договір поставки №127-16/ОС від 26.10.2016 року між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Хоре Табако» з додатком №1 від 26.10.2016 року;

- витяг, виписка з ЄДРПОУ, статут ТОВ «Хорс Табако», наказ про призначення директора;

- ліцензія на право оптової торгівлі тютюновими виробами ТОВ «Хоре Табако», Довідка про внесення місця зберігання по Єдиного державного реєстру.

- витяг з реєстру платників податку на додану вартість ТОВ «Хорс Табако»;

- договір поставки №499-18/00 від 24.01.2018 року між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Загран» з додатком №б/н та дати;

- відомість з ЄДРПОУ, виписка з ЄДРПОУ, наказ про призначення директора, протокол зборів учасників ТОВ «Загран»;

- ліцензія на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами ТОВ «Загран»;

- витяг з реєстру платників податку на додану вартість ТОВ «Загран»;

- договір поставки №68/1-16/00 від 01.09.2016 року між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Оптспецторг» з додатком №1 від 26.10.2016 року;

- відомість з ЄДРПОУ, виписка з ЄДРЮО, наказ про призначення директора, протокол зборів учасників ТОВ «Оптспецторг»;

- ліцензія на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами ТОВ «Оптспецторг»;

- витяг з реєстру платників податку на додану вартість ТОВ «Оптспецторг»;

- договір поставки №2-16/ОС від 09.03.2016 року між ТОВ «Гермес Гранд Волмор»

та ТОВ «Фьючерс-Драйв» з додатком №1 без дати;

- виписка з ЄДРПОУ, статут ТОВ «Фьючер-Драйв»;

- витяг з рішення на видачу ліцензії на право роздрібної торгівлі ТОВ «Фьючерс-

Драйв»;

- рішення Господарського суду м. Києва від 16.06.2017 по справі № 910/5780/17;

- витяг з реєстру платників податку на додану вартість ТОВ «Фьючерс-Драйв»;

- договір поставки №121-160С від 20.10.2016 року між ТОВ «Гермес Гранд Волмор» та ТОВ «Вин-Пром»;

- відомість з ЄДРПОУ, виписка з ЄДРЮО, наказ про призначення директора, Статут ТОВ «Вин-Пром»;

- ліцензія на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами ТОВ «Вин-Пром»;

- витяг з реєстру платників податку на додану вартість ТОВ «Вин-Пром»;

- договір поставки №133-160Са від 03.11.2016 року між ТОВ «Гермес Гранд

Волмор» та ТОВ «Бізнес Лейкс» з додатком №1 від 03.11.2016 року;

- виписка з ЄДРПОУ, наказ про призначення директора ТОВ «Бізнес Лейкс»;

- ліцензія на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами ТОВ «Бізнес Лейкс»;

-витяг з реєстру платників податку на додану вартість ТОВ «Бізнес Лейкс»;

- договори оренди автомобілів у приватних осіб, укладені з орендарем ТОВ «Гермес Гранд Волмор», довіреність на здачу в оренду автомобіля;

- Наказ №1 від 03.02.2016 року ТОВ «Гермес Гранд Волмор» «Про організацію бухгалтерського обліку та облікову політику підприємства»;

- акт перевірки Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 17.09.2018 №52824/04-36-14-01/37975921 «Про результати документальної планової виїзної перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» () з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 по 30.06.2018» з додатками.

Отже, з метою повного об'єктивного встановлення обставин справи була проведена судово-економічна експертиза результати, якої відображені у висновку №18/10/2018 від 22.11.2018 року.

Так, за результатами проведення судовим експертом судово-економічної експертизи, було складено висновок експерта № 18/10/2018 від 22.11.2018 року, згідно якого судовим експертом було зроблено висновок:

- по першому питанню - в результаті проведеного дослідження документально не підтверджується висновок акту перевірки Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 17.09.2018 року №52824/04-36-14/01/37975921 «Про результати документальної планової виїзної перевірки ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 року по 30.06.2018 року», в частині порушення п.5 п.7 П(С)БО-15 «Дохід», п. п. 134.1.1 п.134.1 ст. 134 Податкового кодексу, в результаті чого ТОВ "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" занижено податок на прибуток всього о у сумі 45 761 239,00 грн., у тому числі у 2016 році у сумі 10 339 702,00 грн., у 1 кв. 2017 - 486 000,00 грн., у 2кв. 2017 року - 34 526 340,00 грн., у 1 кв. 2018 року - 349 197 гривень;

- по другому питанню - в результаті проведеного дослідження документально не підтверджуються висновки акту перевірки Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 17.09.2018 року № 52824/04-36-14/01/37975921 «Про результати документальної планової виїзної перевірки ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 року по 30.06.2018 року», в частині порушення п.120-1.2 ст. 120-1 Податкового кодексу, в результаті чого до ТОВ«ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» застосовані штрафні санкції у розмірі 50% від суми ПДВ (32742 164,00 грн.), що становитиме 16 371 082,00 грн., у тому числі у березні 2017 року - 141 667,00 грн., у квітні 2017 - 3 327 500.00 грн., у травні 2017 року - 7 752 334 грн., у червні 2017 року - 4 987 917 грн., у лютому 2018 року - 36 667 грн., у березні 2018 року - 124 999 гривень.

Таким чином, висновком судово-економічної експертизи від 22.11.2018 року було встановлено, що Податкові накладні та Розрахунки коригування кількісних і вартісних показників до податкових накладних, складені ТОВ «Гермес Гранд Волмор», на підставі первинних документів, де відображені операції з підприємствами ТОВ «Хорс Табако», ТОВ «Загран», ТОВ «Оптспецторг», ТОВ «Фьючерс-Драйв», ТОВ «Бізнес Лейке» та ТОВ «Вин-Пром».

Крім того, не знайшли свого підтвердження й висновки контролюючого органу щодо надходження на розрахункові рахунки ТОВ «Гермес Гранд Волмор» від вищевказаних контрагентів позивача, а саме підприємствами ТОВ «Хорс Табако», ТОВ «Загран», ТОВ «Оптспецторг», ТОВ «Фьючерс-Драйв», ТОВ «Бізнес Лейке» та ТОВ «Вин-Пром» коштів, як такі, що надійшли поза межами договірних відносин купівлі - продажу товарів, без мети їх подальшого повернення.

Отже, вказаним висновком судового експерта від 22.11.2018 року не було підтверджено висновки відповідача, відображені в акті перевірки стосовно порушення норм податкового законодавства по взаємовідносинам ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМАР» з ТОВ «Хорс Табако», ТОВ «Загран», ТОВ «Оптспецторг», ТОВ «Фьючерс-Драйв», ТОВ «Бізнес Лейке» та ТОВ «Вин-Пром».

Відповідно до статті 108 КАС України висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 90 цього Кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивованим у судовому рішенні. Приймаючи до уваги, що Відповідачем не спростовані висновки експертизи, які кореспондуються із дослідженими в судовому засіданні первинними документами, у суду відсутні підстави для відхилення висновку експертизи № 18/10/2018 від 22.11.2018 року.

Детальний аналіз сукупності наданих до суду документів, які наявні в матеріалах справи ставить під сумнів висновок контролюючого органу, який знайшов своє відображення в акті перевірки від 17.09.2018 року № 52824/04-36-14-01/37975921.

Таким чином, вищевказані обставини та докази, які суд оцінює у їх сукупності відповідно до статті 90 КАС України, спростовують посилання відповідача щодо відсутності реального характеру у спірних господарських операціях.

Згідно з вимогами ч.2 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб'єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Відповідачем не доведено факт порушення позивачем вимог податкового законодавства України по взаємовідносинах з вищезазначеними контрагентами ТОВ «Хорс Табако», ТОВ «Загран», ТОВ «Оптспецторг», ТОВ «Фьючерс-Драйф», ТОВ «Вин-Пром», ТОВ «Бізнес Лейкс».

Статтею 19 Конституції України передбачено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 3 ст. 2 КАС України, основними засадами (принципами) адміністративного судочинства є змагальність сторін, диспозитивність та офіційне з'ясування всіх обставин у справі.

Частиною 2 ст.2 КАС України встановлено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності субєктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5)добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч.1 ст. 72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно із пунктом 3 частини першої статті 129 Конституції України однією із основних засад судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Частиною першою статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Вищевказані обставини та докази, які суд оцінює у їх сукупності відповідно до статті 90 КАС України, спростовують посилання відповідача щодо відсутності реального характеру у спірних господарських операціях.

Таким чином, приймаючи до уваги викладене, суд приходить до висновку, що відповідачем прийнято оспорювані податкові повідомлення-рішення від 31.10.2018 року №, яким збільшено суму грошового зобов'язання за платежем податок на прибуток підприємств в сумі 57 201 548,75, 75 грн., в тому числі за податковими зобов'язаннями 45 761 239 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 11 440 309, 75 грн. та ППР від 31.10.2018 року №, яким застосовано штраф за платежем податок на додану вартість із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) в сумі 16 371 082 грн. не у спосіб, що передбачений Конституцією та Законами України та без урахування всіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), а тому зазначені податкові повідомлення-рішення підлягають визнанню протиправними та скасуванню.

Враховуючи вищевикладене, адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" до Головного управління ДФС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень є обґрунтованим та підлягає задоволенню та визнанню протиправним та скасуванню податкового повідомлення-рішення Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 31.10.2018 року № , яким збільшено суму грошового зобов'язання за платежем податок на прибуток підприємств в сумі 57 201 548,75 грн., в тому числі за податковими зобов'язаннями 45 761 239 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 11 440 309, 75 грн., а також визнанню протиправним та скасуванню податкового повідомлення-рішення Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 31.10.2018 року №, яким застосовано штраф за платежем податок на додану вартість із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) в сумі 16 371 082 гривень.

Згідно з ч. 1 ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України, при задоволенні позову сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа, у зв'язку із чим, підлягають стягненню на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" судові витрати за сплату судового збору в розмірі 616 700,00 грн. за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДФС у Дніпропетровській області.

Керуючись ст. 2, ст. 7, ст.ст. 72 - 77, ст. 139, ст. ст. 241 - 246, ст. 250, ст. 255, ст.ст.292 - 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" до Головного управління ДФС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 31.10.2018 року №, яким збільшено суму грошового зобов'язання за платежем податок на прибуток підприємств в сумі 57 201 548,75 грн., в тому числі за податковими зобов'язаннями 45 761 239,00 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 11 440 309, 75 гривень.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 31.10.2018 року №, яким застосовано штраф за платежем податок на додану вартість із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) в сумі 16 371 082,00 гривень.

Стягнути на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" судові витрати за сплату судового збору в розмірі 616 700,00 грн. за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДФС у Дніпропетровській області.

Позивач: Товариство з обмеженою відповідальністю "ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР" (52005, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, смт. Слобожанське, вул.Радгоспна, 40, ).

Відповідач: Головне управління ДФС у Дніпропетровській області (49000, м.Дніпро, вул. Сімферопольська, 17а, ).

Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи рішення суду оскаржується до Третього апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення суду складений 01.04.2019 року.

Суддя В.В Ільков